Коллектив авторов
Комментарий к Федеральному закону от 3 августа 2018 г. № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)

Статья 25. Предварительное решение по вопросам применения методов определения таможенной стоимости ввозимых товаров в Российскую Федерацию

1. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, по заявлению заинтересованного лица принимает предварительное решение по вопросам применения методов определения таможенной стоимости товаров, ввозимых в Российскую Федерацию (далее в настоящей статье – предварительное решение), в соответствии с главой 5 Кодекса Союза.

2. Заявителем может выступать лицо, отвечающее условиям, предусмотренным статьей 83 Кодекса Союза и частью 4 статьи 100 настоящего Федерального закона, либо надлежащим образом уполномоченный таким лицом представитель.

3. Предварительное решение принимается не позднее тридцати календарных дней со дня регистрации заявления о принятии предварительного решения.

4. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области таможенного дела, устанавливает порядок принятия и выдачи предварительного решения, включающий в себя условия и случаи выдачи предварительного решения, сроки его действия, а также порядок принятия решения о прекращении действия предварительного решения.

Комментарий

В соответствии с п. 5 ст. 369 ТК ЕАЭС, таможенные органы принимают предварительные решения о классификации товаров, о происхождении товаров, по вопросам применения методов определения таможенной стоимости ввозимых товаров.

При этом, согласно п. 4 указанной статьи, порядок и сроки осуществления консультирования таможенными органами устанавливаются законодательством государств-членов.

Сам порядок принятия такого решения должен быть установлен Министерском финансов. В настоящее время ФТС России разрабатывает проект Административного регламента Федеральной таможенной службы по предоставлению государственной услуги по принятию предварительных решений по вопросам применения методов определения таможенной стоимости ввозимых в Российскую Федерацию товаров.

Срок принятия таких предварительных решений составляет 30 календарных дней.

Одним из оснований вынесения таможенным органом требования либо решения о корректировке декларации на товары (в части таможденной стоимости), является несогласие таможенного органа именно с методом определения таможенной стоимости. Поэтому внесенная законодателем возможность предварительного решения о применении метода определения таможенной стоимости позволит избежать лишних судебных разбирательсв по вопросам корректировки таможенной стоимости.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 39 ТК ЕАЭС первый метод определения таможенной стоимости применим, если покупатель и продавец не являются взаимосвязанными лицами, или покупатель и продавец являются взаимосвязанными лицами таким образом, что стоимость сделки с ввозимыми товарами приемлема для таможенных целей.

Одной из наиболее часто встречающейся на практике ситуацией является корректировка таможенной стоимости товаров при наличии взаимосвязи между отправителем и получателем товаров (в сочетании с более низком ценой идентичных и однородных товаров, продажа которых осуществлялась независимым продавцом). В соответствии с пп. «д» п. 5 Положения, утв. решением Коллегии ЕЭК от 27.03.2018 № 42, наличие такой взаимосвязи является признаком недостоверного определения таможенной стоимости. В данной ситуации таможенный орган изучает и анализирует сопутствующие продаже обстоятельства, включая способ, которым покупатель и продавец организуют свои коммерческие отношения, и то, как была установлена рассматриваемая цена. В случае если декларант (таможенный представитель) докажет, что стоимость сделки близка к одной из проверочных величин, то таможенный орган не должен требовать у него представления документов и сведений, отражающих сопутствующие продаже обстоятельства, в целях доказательства отсутствия влияния взаимосвязи между продавцом и покупателем на цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары. И наоборот, если представленные декларантом (таможенным представителем) документы и сведения, отражающие сопутствующие продаже обстоятельства, подтверждают отсутствие влияния взаимосвязи между продавцом и покупателем на цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, то таможенный орган не должен требовать у декларанта (таможенного представителя) доказательства того, что стоимость сделки близка к одной из проверочных величин. При этом декларант может подтвердить заявленную им таможенную стоимость, в том числе путем представления документов и сведений, подтверждающих, что рассматриваемая цена товаров установлена исходя из обычной ценовой практики таким же образом, каким продавец устанавливает цены товаров при продажах покупателям, не являющимся взаимосвязанными с этим продавцом.

Также в качестве примера, когда между таможенным органом и участником ВЭД могут возникнуть разногласия по вопросу применения метода определения таможенной стоимости, можно привести ситуацию, когда импортеру предоставляется скидка иностранным контрагентом. В данном случае таможенный орган может обнаружить признаки того, что таможенная стоимость могла быть заявлена недостоверно и по результатам проверки документов и сведений сделать вывод, что не соблюдено одно из условий применения первого метода определения таможенной стоимости. На практике в случае если таможенный оргна не соглашен с методом определения таможенной стоимости по причине наличия скидки, в требовании (решении) о корректировке ДТ таможенный орган ссылается на пп. 2 п. 1 ст. 39 ТК ЕАЭС, согласно которому продажа товаров или их цена не зависит от каких-либо условий или обязательств, влияние которых на цену товаров не может быть количественно определено. В таком требовании (решении) таможенный орган делает вывод о невозможности применения первого метода определения таможенной стоимости и корректирует ее в большинстве случаев по шестому методу, взяв за основу стоимость однородных товаров. Положения, содержащиеся в комментируемой статьи закона, позволят декларанту (таможенному представителю) доказать возможность применения первого метода определения таможенной стоимости до подачи декларации на товары.

Раздел II. Таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины

Общие положения о таможенных платежах, общие правила исчисления, уплаты, обеспечения исполнения обязанности по уплате, возврата (зачета), взыскания таможенных пошлин и налогов даны в разделе II ТК ЕАЭС.

Перечень таможенных платежей приведен в ст. 46 ТК ЕАЭС. К таможенным платежам относятся:

1) ввозная таможенная пошлина;

2) вывозная таможенная пошлина;

3) налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Союза;

4) акцизы (акцизный налог или акцизный сбор), взимаемые при ввозе товаров на таможенную территорию Союза;

5) таможенные сборы.

Исходя из определения, приведенного в п. 33 ч. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС, таможенная пошлина – это обязательный платеж, взимаемый таможенными органами в связи с перемещением товаров через таможенную границу Союза. Соответственно, при ввозе товаров на таможенную территорию Союза взимается ввозная таможенная пошлина; при вывозе товаров с таможенной территории Союза – вывозная таможенная пошлина. При этом, применение ставок ввозных таможенных пошлин относится к мерам таможенно-тарифного регулирования (п. 21 ч.1 ст. 2 ТК ЕАЭС) (о применении мер таможенно-тарифного регулирования см. комментарии выше). Таможенно-тарифное регулирование – это метод государственного регулирования внешней торговли товарами, осуществляемый путем применения ввозных и вывозных таможенных пошлин (ст.2 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»). П. 21 ч. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС определяет «меры таможенно-тарифного регулирования» как меры, применяемые в соответствии с Договором о Союзе в отношении ввозимых (ввезенных) на таможенную территорию Союза товаров и включающие в себя применение ставок ввозных таможенных пошлин, тарифных квот, тарифных преференций, тарифных льгот.

По общему правилу ч. 1 ст. 51 ТК ЕАЭС объектом обложения таможенными пошлинами, налогами являются товары, перемещаемые через таможенную границу Союза.

Базой для исчисления таможенных пошлин в зависимости от вида товара и применяемых видов ставок являются таможенная стоимость товаров (см. гл. 5 ТК ЕАЭС) и (или) их физическая характеристика в натуральном выражении (количество, масса, в том числе с учетом первичной упаковки товара, которая неотделима от товара до его потребления и (или) в которой товар представляется для розничной продажи, объем или иная характеристика товара) (ч. 2 ст. 51 ТК ЕАЭС).

По общему правилу ч. 2 ст. 53 ТК ЕАЭС для исчисления ввозных таможенных пошлин применяются ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС, за исключением ряда случаев (ч.3 ст. 53 ТК ЕАЭС).

Ввозные таможенные пошлины уплачиваются на счета, определяемые в соответствии с Договором о Союзе.

Уплаченные (взысканные) суммы ввозных таможенных пошлин подлежат зачислению и распределению между государствами – членами ЕАЭС на основании международного договора государств – членов ЕАЭС. Нормативы распределения сумм ввозных таможенных пошлин в соответствии с п. 12 Приложения 5 Договора о ЕАЭС для каждого государства – члена устанавливаются в следующих размерах:

– Республика Армения – 1,22 %;

– Республика Беларусь – 4,56 %;

– Республика Казахстан – 7,055 %;

– Кыргызская Республика – 1,9 %;

– Российская Федерация – 85,265 %.

Порядок уплаты вывозных таможенных пошлин устанавливается Соглашением между Правительством РФ, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан от 25.01.2008 «О вывозных таможенных пошлинах в отношении третьих стран», которым предусматривается координация деятельности государств – членов ЕАЭС в области взимания вывозных таможенных пошлин (до сих пор не вступил в силу).

Для исчисления вывозных таможенных пошлин применяются ставки, установленные законодательством государства – члена, в котором они подлежат уплате (ч.3 ст. 53 ТК ЕАЭС).

Вывозные таможенные пошлины уплачиваются на счета, определяемые в соответствии с законодательством государства – члена, в котором подлежат уплате такие вывозные таможенные пошлины. А по общему правилу ст. 61 ТК ЕАЭС таможенные пошлины, налоги подлежат уплате в государстве-члене, таможенным органом которого производится выпуск товаров. Таким образом, суммы вывозных таможенных пошлин при выпуске товаров таможенными органами РФ уплачиваются на счет Федерального казначейства (см. комментарий к п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона) и поступают в доходную часть федерального бюджета в размере 100 % (ст. 51 Бюджетного кодекса РФ).

П. 24 ч. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС дает общее определение «налоги» – налог на добавленную стоимость, акцизы (акцизный налог или акцизный сбор), взимаемые в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза. Общие правила исчисления и уплаты НДС и акциза установлены гл. 21, 22 НК РФ соответственно. В соответствии с ч.1 ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований. Правила ТК ЕАЭС и Закона применяются в отношении налогов, взимаемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу ЕАЭС. Помимо этого, и НК РФ содержит специальные правила по таким операциям:

1. По НДС, в частности, ст. 150 «Ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, не подлежащий налогообложению (освобождаемый от налогообложения)»; ст. 151 «Особенности налогообложения при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и вывозе товаров с территории Российской Федерации»; ст. 160 «Порядок определения налоговой базы при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией»; ст. 177 «Сроки и порядок уплаты налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией» НК РФ.

2. По акцизам ст. 185 «Особенности налогообложения при перемещении подакцизных товаров через таможенную границу Евразийского экономического союза»; ст. 186 «Особенности взимания акциза при ввозе и вывозе подакцизных товаров Евразийского экономического союза»; ст. 186.1 «Порядок взимания акцизов по товарам Евразийского экономического союза, подлежащим маркировке акцизными марками, ввозимым в Российскую Федерацию с территории государства – члена Евразийского экономического союза», ст. 191 «Определение налоговой базы при ввозе подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией»; ст. 205 «Сроки и порядок уплаты акциза при ввозе подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией» НК РФ.

База для исчисления налогов определяется в соответствии с законодательством государств – членов (ч. 3 ст. 51 ТК ЕАЭС). Налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения (ст. 53 НК РФ).

В соответствии со ст. 160 НК РФ, при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, налоговая база по НДС определяется как сумма:

1) таможенной стоимости этих товаров;

2) подлежащей уплате таможенной пошлины;

3) подлежащих уплате акцизов (по подакцизным товарам).

При ввозе на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, продуктов переработки товаров, ранее вывезенных с нее для переработки вне таможенной территории в соответствии с таможенной процедурой переработки вне таможенной территории, налоговая база НДС определяется как стоимость такой переработки.

Налоговой базой для обложения акцизами являются объем, количество, иные показатели ввозимых маркированных товаров в натуральном выражении, в отношении которых установлены твердые (специфические) ставки акцизов, либо стоимость ввезенных подакцизных товаров, в отношении которых установлены адвалорные ставки акцизов, либо объем ввозимых маркированных товаров в натуральном выражении для исчисления акцизов при применении твердой (специфической) налоговой ставки и расчетная стоимость ввозимых подакцизных товаров, исчисляемая исходя из максимальных розничных цен, для исчисления акцизов при применении адвалорной (в процентах) налоговой ставки в отношении товаров, для которых установлены комбинированные ставки акциза, состоящие из твердой (специфической) и адвалорной (в процентах) ставок.

При ввозе подакцизных товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, налоговая база определяется:

1) по подакцизным товарам, в отношении которых установлены твердые (специфические) налоговые ставки (в абсолютной сумме на единицу измерения) – как объем ввозимых подакцизных товаров в натуральном выражении;

2) по подакцизным товарам, в отношении которых установлены адвалорные (в процентах) налоговые ставки, как сумма:

их таможенной стоимости;

подлежащей уплате таможенной пошлины;

3) по подакцизным товарам, в отношении которых установлены комбинированные налоговые ставки, состоящие из твердой (специфической) и адвалорной (в процентах) налоговых ставок, – как объем ввозимых подакцизных товаров в натуральном выражении для исчисления акциза при применении твердой (специфической) налоговой ставки и как расчетная стоимость ввозимых подакцизных товаров, исчисляемая исходя из максимальных розничных цен, для исчисления акциза при применении адвалорной (в процентах) налоговой ставки.

Для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства – члена, в котором они подлежат уплате (ч.4 ст. 53 ТК ЕАЭС). Налоговая ставка представляет собой величину налоговых начислений на единицу измерения налоговой базы (ст. 53 НК РФ).

В России ставки НДС и акцизов установлены НК РФ. Налогообложение НДС производится по налоговым ставкам 0, 10, 20 процентов в зависимости от операций и видов товаров. Налоговые ставки акцизов установлены в ст. 193 НК РФ в виде перечня твердых и комбинированных ставок^[29] в зависимости от вида товаров (например, алкогольная продукция с объемной долей этилового спирта свыше 9 процентов – 523 рубля за 1 литр безводного этилового спирта; сигареты, папиросы – 1 890 рублей за 1 000 штук + 14,5 процента расчетной стоимости, исчисляемой исходя из максимальной розничной цены, но не менее 2 568 рублей за 1 000 штук). При этом, Комиссия формирует общий перечень ставок таких налогов, на основании сведений, представленных уполномоченными государственными органами государств – членов, и размещает его на официальном сайте Союза в сети Интернет.

Налоги уплачиваются на счета, определяемые в соответствии с законодательством государства – члена, в котором подлежат уплате. Таким образом, налоги, за ввезенные на таможенную территорию ЕАЭС товары и выпущенные таможенными органами РФ, уплачиваются на счет Федерального казначейства и поступают в доходную часть федерального бюджета в размере 100 % (ст. 51 Бюджетного кодекса РФ).

Таможенные сборы среди таможенных платежей стоят особняком. Если правовое регулирование порядка исчисления и уплаты таможенных пошлин и налогов осуществлено в основном на уровне ЕАЭС в ТК ЕАЭС и решениях Комиссии, то основы правового механизма обложения таможенными сборами устанавливаются законодательством государств – членов (гл. 9 Закона – см. последующий комментарий).

Определение «таможенные сборы» дано в ч. 1 ст. 47 ТК ЕАЭС – это обязательные платежи, взимаемые за совершение таможенными органами таможенных операций, связанных с выпуском товаров, таможенным сопровождением транспортных средств, а также за совершение иных действий, установленных Кодексом и (или) законодательством государств – членов о таможенном регулировании. Помимо этого, определение «таможенные сборы» дано и в ч. 1 ст. 37 Закона и дополняет определение из ТК ЕАЭС – это обязательные платежи, взимаемые за совершение таможенными органами таможенных операций, связанных с выпуском товаров, таможенным сопровождением транспортных средств, хранением товаров. Ч.2 ст. 37 в повторение определения приводит виды таможенных сборов (см. последующий комментарий).

Помимо таможенных платежей комментируемый раздел устанавливает некоторые правила уплаты специальных, антидемпинговых и компенсационных пошлин. Данные виды пошлин не относятся к таможенным платежам, а являются мерами нетарифного регулирования, относящиеся к мерам защиты внутреннего рынка.

Меры защиты внутреннего рынка – специальные защитные, антидемпинговые, компенсационные меры и иные меры защиты внутреннего рынка, установленные в соответствии с Договором о Союзе, вводимые в отношении товаров, происходящих из третьих стран и ввозимых на таможенную территорию Союза (п. 20 ч. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС).

Протокол о применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер по отношению к третьим странам (Приложение № 8 к Договору о ЕАЭС) дает основные определения и устанавливает основы введения и применения таких мер.

Специальная пошлина – пошлина, которая применяется при введении специальной защитной меры и взимается таможенными органами государств – членов независимо от ввозной таможенной пошлины. Специальная защитная мера – мера по ограничению возросшего импорта на таможенную территорию Союза, которая применяется по решению Комиссии посредством введения импортной квоты, специальной квоты или специальной пошлины, в том числе предварительной специальной пошлины. Срок действия специальной защитной меры не должен превышать четыре года. Наряду со специальной пошлиной, в качестве защитной меры для ограничения возросшего импорта на таможенную территорию может использоваться введения импортной квоты.

Антидемпинговая пошлина – пошлина, которая применяется при введении антидемпинговой меры и взимается таможенными органами государств – членов независимо от ввозной таможенной пошлины. Антидемпинговая мера – мера по противодействию демпинговому импорту, которая применяется по решению Комиссии посредством введения антидемпинговой пошлины, в том числе предварительной антидемпинговой пошлины, или одобрения добровольных ценовых обязательств, принятых экспортером. Срок действия антидемпинговой меры не должен превышать пять лет со дня начала применения такой меры.

Компенсационная пошлина – пошлина, которая применяется при введении компенсационной меры и взимается таможенными органами государств – членов независимо от ввозной таможенной пошлины. Компенсационная мера – мера по нейтрализации воздействия специфической субсидии экспортирующей третьей страны на отрасль экономики государств – членов, применяемая по решению Комиссии посредством введения компенсационной пошлины (в том числе предварительной компенсационной пошлины) либо одобрения добровольных обязательств, принятых уполномоченным органом субсидирующей третьей страны или экспортером. Срок действия компенсационной меры не должен превышать пять лет со дня начала применения такой меры.

Для введения специальной защитной, антидемпинговой или компенсационной меры необходимо заявление, поданное в уполномоченный орган ЕАЭС от имени отрасли экономики Союза. На основании данного заявления уполномоченный орган проводит соответствующее расследование и готовит предложение о применении специальной защитной, антидемпинговой или компенсационной меры (п. 186 Протокола о применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер по отношению к третьим странам).

Стоит обратить внимание, что хоть Раздел II комментируемого закона и называется «Таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины», а Глава 6 «Общие положения об уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин», но в Законе не установлено правил и порядка определения и уплаты специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин. В отношении данных пошлин правовое регулирование осуществлено в ТК ЕАЭС, который довольно подробно устанавливает правила их применения, уплаты, обеспечения исполнения обязанности по уплате, возврата и зачета, взыскания:

– глава 12 ТК ЕАЭС (Специальные, антидемпинговые, компенсационные и иные пошлины, применяемые в целях защиты внутреннего рынка);

– cтатья 71 ТК ЕАЭС (Применение специальных, антидемпинговых, компенсационных и иных пошлин в целях защиты внутреннего рынка);

– статья 72 ТК ЕАЭС (Возникновение и прекращение обязанности по уплате специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин. Случаи, когда специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины не уплачиваются);

– cтатья 73 ТК ЕАЭС (Исполнение обязанности по уплате специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин);

– cтатья 74 ТК ЕАЭС (Сроки и порядок уплаты специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин);

– статья 75 ТК ЕАЭС (Обеспечение исполнения обязанности по уплате специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин);

– cтатья 76 ТК ЕАЭС (Возврат (зачет) сумм специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, денежных средств (денег), внесенных в качестве обеспечения исполнения обязанности по уплате специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин);

– cтатья 77 ТК ЕАЭС (Взыскание специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин).

Главное правило ст. 71 ТК ЕАЭС гласит, что исчисление и уплата специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин осуществляются в порядке, установленном Кодексом для исчисления и уплаты ввозных таможенных пошлин, с учетом особенностей, предусмотренных главой 12 Кодекса и Договором о Союзе.

Помимо ТК ЕАЭС, правовые основы в отношении применения специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин установлены Договором о Союзе (Протокол о применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер по отношению к третьим странам (Приложение № 8 к Договору о ЕАЭС)), решениями Комиссии ЕАЭС (Решение Комиссии Таможенного союза от 17.08.2010 № 339 «О применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер на единой таможенной территории Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС», Решение Комиссии Таможенного союза от 23 сентября 2011 г. № 802 «О некоторых вопросах применения специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер на единой таможенной территории Таможенного союза», Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 137 «О расчете таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин», Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 7 ноября 2017 г. № 142 «О структуре и формате расчета таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин», и др.), а также Федеральным законом от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», Федеральном законе от 08.12.2003 № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров».