Игорь Галичевский
ProБизнес
§8.2. Общество с ограниченной ответственностью или индивидуальный предприниматель?
Какую организационно-правовую форму ведения бизнеса выбрать, чтобы не прогадать? В чем плюсы и минусы тех или иных образований? Пожалуй, это один из важнейших вопросов, который стоит перед начинающим предпринимателем. Стоит отметить, что и общество с ограниченной ответственностью (ООО), и индивидуальное предпринимательство (ИП) имеют ряд неоспоримых преимуществ по отношению друг к другу. Рассмотрим их подробнее.
Если ты регистрируешь ООО, то здесь важным является тот факт, что законодатель разделяет в своем понимании такие субъекты, как само ОБЩЕСТВО, его УЧРЕДИТЕЛИ (участники), а также ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР. Что это значит? Говоря простым языком, генеральный директор – это лицо, которое действует от имени общества, представляя его интересы перед третьими лицами и прочими субъектами рынка. Генеральный директор – это, по сути, наемный работник, которого поставили во главе учредители. Обществу, как субъекту, это нужно потому, что оно не может представлять себя самостоятельно, так как является некой фикцией, существующей только на бумаге. А вот его учредителям (участникам) и генеральному директору общество нужно для того, чтобы осуществлять финансово-хозяйственную деятельность на рынке не от своего личного имени, а как бы прикрываясь именем общества. С одной стороны, если эта деятельность окажется неудачной и возникнут долги, то, как правило, ни директору, ни учредителям по таким долгам ничего не грозит. Они не рискуют своим личным имуществом. То есть никто не будет обязан продавать свое личное имущество для погашения долгов, так как долги принадлежат исключительно обществу, а не его руководящему составу. С другой стороны, обратная ситуация заключается в том, что и прибыль, полученная в ходе финансово-хозяйственной деятельности, принадлежит обществу, а не учредителям (участникам) или генеральному директору. В таких ситуациях руководящему составу приходится ее официально распределять на себя и уплачивать дополнительные налоги и сборы, которые съедают львиную долю такой прибыли. В качестве альтернативного, но незаконного варианта приходится заниматься «серыми» схемами обналичивания, чтобы вывести деньги. Просто так начать тратить деньги общества в своих личных интересах закон не позволяет ни генеральному директору, ни учредителям (участникам).
Если ты регистрируешься и работаешь как индивидуальный предприниматель (ИП), то тут все заработанные денежные средства принадлежат только тебе. И их можно начинать тратить на себя и свои цели с первого дня получения, не думая над вопросом обналичивания или иного распределения. Но проблема в том, что если возникнут долги, то и отвечать по таким долгам предпринимателю придется всем своим личным имуществом, что порождает дополнительный риск для бизнесмена, потому как все, что с трудом зарабатывалось годами, можно потерять в одночасье.
Лично я, как юрист-практик, предлагаю работать исключительно через ООО. Уверен, что каждому, кто серьезно погрузится в бизнес, через какое-то время хватит понимания для того, чтобы разработать свою собственную эффективную схему и оптимизации налогов, и распределения денежных средств. Здесь такие схемы я, по понятным причинам, описывать не буду, но смею заверить, что, отдав предпочтение ООО, в будущем можно избежать множества нежелательных проблем.
§8.3. Гражданско-правовой договор или трудовой: в чем разница?
В свете всего описанного ранее в этой книге, было бы логично также рассмотреть, какие существуют официальные варианты найма, и какие гарантии из них вытекают для работодателя и работника. Ранее я уже писал по этой теме статью для одного из питерских изданий, но она рассматривала проблему с точки зрения работника и разъясняла, почему заключение гражданско-правового договора ему менее выгодно, чем трудового. Здесь же я рассмотрю обратную ситуацию: чем выгодно работодателю заключение гражданско-правового договора с работником. В конце концов, мой сборник практических советов ориентирован именно на предпринимателей, и он будет неполным без описания подобного способа найма сотрудников.
Трудовой договор, если по-простому – это такой документ, подписав который с работником, ты становишься ему автоматически должен, а твои обязанности закрепляются в Трудовом Кодексе Российской Федерации (ТК РФ). Ты должен предоставлять работнику оплачиваемый отпуск, должен делать за него отчисления в различного рода бюджетные/внебюджетные фонды, должен терпеть и частично оплачивать его больничные, предоставлять ему отгулы и еще десятки разных «должен». У работника по отношению к тебе есть права, а у тебя, соответственно, обязанности. Лично мне это не нравится, потому что многие из работников впоследствии весьма умело используют твои перед ним обязательства. Но есть выход из ситуации: заключать гражданско-правовой договор вместо трудового.
Гражданско-правовой договор – это такой тип документа, в котором и твои обязательства, и работника (что, как и в каком объеме) прописаны в одном документе, под которым подписались обе стороны. А значит, пока выполняется то, что в этом документе оговорено, ты платишь, а как только началось какое-то непонимание между сторонами, такие отношения можно тут же прекратить. И самое главное, ты не делаешь никаких отчислений, не оплачиваешь по таким договорам никаких отпусков, больничных и т.д. Такой документ подчиняется нормам гражданского законодательства, а не трудового. Как правило, такие типы контрактов называются «договор подряда», «возмездного оказания услуг» и т.д.
Существует одно «но»: вредный работник может пойти в суд, чтобы там гражданско-правовой договор признали трудовым. Это зачастую удается сделать, потому как гуманные российские суды, конечно же, входят в положение бедных, неграмотных работников и считают делом чести защитить их права. Никого же не волнует, что он работал как попало и поэтому был послан в свободное плавание.
Как же правильно оформить гражданско-правовой договор, чтобы потом не было претензий со стороны судов, государственной инспекции труда и прокуратуры, когда обиженный работник начнет жаловаться?
1. В конце каждого месяца (или иного периода) подписывай акт приемки оказанных услуг/выполненных работ.
2. Договор, который заключается с работником, изначально называй не «трудовой», а, например, «гражданско-правовой», «договор возмездного оказания услуг», «подряда» и т.д.
3. В тексте гражданско-правового договора делай отсылку к нормам Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ), т.е. напиши фразу, что на данные отношения распространяется гражданское законодательство РФ.
4. Укажи в договоре, что работнику выплачивается «вознаграждение», а не «заработная плата».
5. Стороны по договору называй не «работник» и «работодатель», а «заказчик» и «исполнитель».
6. И, пожалуй, главное: чтобы избежать самой большой проблемы, не вноси никаких записей работнику в трудовую книжку, если он у тебя работал по гражданско-правовому договору и ты за него не делал отчислений, иначе это станет существенным козырем в его руках.
Пример гражданско-правового договора для менеджера по продажам (существенные моменты выделены курсивом):
Договор возмездного оказания услуг № _____
г. Санкт-Петербург "___"__ – – – 20 – – г.
________________________________________________, именуем – – в
(ФИО)
Дальнейшем "Исполнитель" , паспорт __________________________________
(серия, номер, когда и кем выдан)
с одной стороны, и ООО «Лукошко», именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий гражданско-правовой договор о нижеследующем:
1. Предмет договора
1.1. Согласно настоящему договору, Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказывать следующие услуги, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги:
– привлекать новых клиентов для Заказчика;
– проводить встречи с существующими и потенциальными клиентами Заказчика на их территории или в любом другом месте на территории РФ;
– проводить мероприятия по продвижению Заказчика на рынке юридических услуг;
– и т.д. по договоренности с Заказчиком.
2.1. Исполнитель обязуется оказывать услуги лично и в установленном Заказчиком для этого месте (пер. Бойцова, д.7, оф. 407), по согласованным часам (с 10.00–18.00) и дням (пн-пт). Заказчик вправе в одностороннем порядке изменить положения данного пункта.
2. Стоимость оказываемых услуг
2.1. Обязательное вознаграждение Исполнителя составляет 2500 (две тысячи пятьсот) рублей в день.
2.2. Дополнительное вознаграждение Исполнителю уплачивается по усмотрению Заказчика.
3. Порядок и сроки оплаты
3.1. Обязательное ежемесячное вознаграждение и дополнительное вознаграждение выплачиваются после подписания между сторонами акта приемки оказанных услуг за соответствующий период, но не позднее первого числа каждого календарного месяца.
4. Общие положения
4.1. В случае невозможности исполнения услуг, возникшей по вине Заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме.
4.2. В случае, когда невозможность исполнения услуг возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, Заказчик возмещает Исполнителю фактически понесенные им расходы.
4.3. Заказчик вправе в одностороннем порядке в любой момент расторгнуть данный договор (отказаться от его исполнения), при условии направления второй стороне соответствующего почтового уведомления.
4.4. В случае если Исполнитель изъявил желание расторгнуть настоящий договор, то он обязан уведомить вторую сторону не позднее, чем в десятидневный срок, который исчисляется со дня следующего за днем получения Заказчиком соответствующего почтового уведомления.
4.5. К настоящему договору применяется законодательство ГК РФ.
5. Срок действия договора
5.1. Срок действия настоящего договора:
– начало ________________;
– окончание __________________.
5.2. В случае если каждая из сторон продолжает исполнять взятые на себя обязательства, то Договор считается пролонгированным на неопределенный срок.
6. Переходные положения
6.1. Договор составлен на 2 (двух) листах в 2 (двух) экземплярах, по одному для каждой из сторон.
6.2. Информация, содержащаяся в настоящем Договоре, является конфиденциальной и огласке не подлежит. В противном случае, Заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть Договор, предъявив требование к Исполнителю о возмещении возможных/имеющих место убытках.
7. Реквизиты сторон
Заказчик: ________________________
(Наименование общества, ИНН)
Исполнитель: ____________________
(ФИО, паспортные данные)
Заказчик: Исполнитель:
______________ – – – _________________
М. П. (Подпись, расшифровка) (Подпись, расшифровка)
