А. А. Глисков
Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.
Данный вид административного наказания применяется в отношении руководителей организаций при совершении ими административных правонарушений в сфере трудовых правоотношений, в том числе при задержках выплат заработной платы работникам (ст. 5.27 КоАП РФ).
Прекращение трудового договора по данному основанию возможно только в том случае, если работника невозможно перевести с его письменного согласия на другую работу, в том числе на нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, имеющуюся у работодателя в данной местности, которую работник может выполнять по состоянию его здоровья.
К иному административному наказанию, исключающему возможность исполнения работником обязанностей, предусмотренных трудовым договором, можно отнести лишение ранее предоставленного специального права (ст. 3.8 КоАП РФ), административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства (ст. 3.10 КоАП РФ) и др.
9. Основанием прекращения трудового договора в соответствие с п. 9 ч. 1 комментируемой статьи является истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.
Лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензирование осуществляется на основании ФЗ от 4 мая 2011 года № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Перечень видов деятельности, на осуществлении которых требуются лицензии, указаны в ст. 12 данного Закона. К ним, например, относятся виды деятельности: разработка, производство, испытание, хранение, ремонт и утилизация гражданского и служебного оружия и основных частей огнестрельного оружия, торговля гражданским и служебным оружием и основными частями огнестрельного оружия; производство лекарственных средств; деятельность по перевозкам пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более восьми человек (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется по заказам либо для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя); и др.
На некоторые виды деятельности, представляющие повышенную опасность для окружающих, необходимо специальное разрешение. Например, для вождения автомобиля необходимо иметь соответствующее водительское удостоверение (права), выдаваемое органами Государственной инспекции безопасности дорожного движения (ГИБДД) МВД РФ после сдачи специального экзамена и экзамена по практическому вождению автомобиля. Для работы в охранном бюро необходимо иметь право на хранение и ношение огнестрельного оружия, которое выдается органами лицензионно-разрешительной службы МВД РФ на основании ФЗ от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии» и Инструкции по организации работы органов внутренних дел по контролю за оборотом гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации, утв. приказом МВД РФ от 12.04.1999 № 288.
Лишение работника водительских прав может явиться основанием для прекращения с этим работником трудового договора, поскольку отсутствие водительских прав лишает работника выполнять предусмотренные трудовым договором обязанности водителя транспортного средства.
Увольнение в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ возможно только в том случае, если работник, лишенный специального права, не может быть переведен с его согласия на другую работу, имеющуюся у работодателя в данной местности, в том числе и нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, не противопоказанную работнику по состоянию его здоровья (ч. 2 ст. 83 ТК РФ).
10. Согласно п. 10 ч. 1 комментируемой статьи прекращение трудового договора производится в связи с прекращением допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска.
Порядок допуска граждан (работников) к государственной тайне и прекращение такого допуска определены в разделе VI «Защита государственной тайны» ФЗ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне».
Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне утвержден указом Президента РФ от 30.11.1995 № 1203 (в ред. от 28.05.2015).
В самом Законе РФ «О государственной тайне» указано, что прекращение допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне является дополнительным основанием для расторжения с ним трудового договора (контракта), если такие условия предусмотрены в трудовом договоре (контракте). Вместе с тем, прекращение допуска к государственной тайне не освобождает должностное лицо или гражданина от взятых ими обязательств по неразглашению сведений, составляющих государственную тайну.
Увольнение по данному основанию возможно, если нельзя перевести работника с его письменного согласия на другую работу, имеющуюся у работодателя в данной местности, в том числе нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, не противопоказанную работнику по состоянию его здоровья. Предлагать работу в других местностях работодатель обязан только в том случае, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
11. В пункте 11 ч. 1 комментируемой статьи в качестве основания прекращения трудового договора указана отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе.
По общему правилу решения суда приводятся в исполнение после вступления их в законную силу. Вместе с тем решение суда или государственной инспекции труда о восстановлении работника на прежней работе должно исполняться немедленно (ст. 211 ГПК РФ). Таким образом, подача кассационной жалобы на решение районного (городского) суда или обжалование в суд решения государственной инспекции труда о восстановление работника на работе не приостанавливают исполнение этих решений.
В случае если решение суда о восстановлении на работе отменяется вышестоящей судебной инстанцией, или в случае, когда суд признает незаконным решение государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе, этот работник подлежит увольнению в соответствии с указанным пунктом.
12. В пункте 12 комментируемой статьи в качестве основания прекращения трудового договора предусмотрено приведение общего количества работников – иностранных граждан или лиц без гражданства в соответствии с допустимой долей таких работников, установленной постановлением Правительства РФ. Так, например, согласно подп. «в» п. 1 и п. 2 постановления Правительства РФ от 29.12.2007 № 1003 «Об установлении на 2008 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации» не предусмотрено использование иностранных работников в розничной торговле в розничных торговых палатках и на рынках.
13. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что увольнение по некоторым основаниям, указанным в данной статье, допускается только в случаях, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, в том числе на нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу. К таким основаниям относятся:
● восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;
● дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнение работником обязанностей по трудовому договору;
● истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права), если это влечет за собой невозможность выполнения работником обязанностей по трудовому договору;
● прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска.
14. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что прекращение трудового договора по п. 12 данной статьи должно быть осуществлено работодателем не позднее окончания срока, установленного Правительством РФ для приведения общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников в определенных видах экономической деятельности (см. в п. 12 данного комментария и постановление Правительства РФ от 29.12.2007 № 1003).
Статья 84. Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных настоящим кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора
Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (пункт 11 части первой статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях:
заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом;
заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы;
заключение трудового договора в нарушение установленных настоящим Кодексом, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности;
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
В случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Если нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.
КОММЕНТАРИЙ
1. В комментируемой статье указаны основания прекращения трудового договора вследствие нарушений при заключении трудовых договоров норм законодательства, исключающих возможность продолжения работы. При этом необходимо учитывать, что если правила заключения трудового договора были нарушены по вине самого работника вследствие представления им подложных документов, то трудовой договор с таким работником расторгается по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а не по п. 11 ч. 1 ст. 77 этого Кодекса (абз. 2 п. 51 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 в ред. от 28.12.2006 № 63).
2. Одним из таких оснований является заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью – это один из видов уголовного наказания, применяемого судом в качестве основного или дополнительного наказания, и состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.
К профессиональной деятельности относятся такие ее виды, как педагогическая, врачебная, организационно-управленческая, деятельность по управлению транспортным средством по договору найма и др. К иной деятельности, которая может быть запрещена гражданину, следует отнести лишение права управлять личным транспортом, заниматься охотой, рыбной ловлей. Если выполнение трудовой функции работника не связано с этими видами иной деятельности, то увольнение работника по данному основанию будет незаконным.
3. Основанием к расторжению трудового договора может явиться заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Работодатель при заключении трудового договора обязан предоставить работнику такую работу, которая не противопоказана ему по состоянию его здоровья. При приеме на работу в ряде случаев предусмотрены обязательные медицинские осмотры (обследования). Например, согласно ст. 213 ТК РФ работники, занятые на тяжелых работах (в том числе на подземных работах), а также на работах, связанных с движением транспорта, проходят за счет средств работодателя обязательные предварительные (при поступлении на работу) и периодические (для лиц в возрасте до 21 года – ежегодные) медицинские осмотры (обследования) с целью определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний. В других случаях законодатель вводит запрет на использование труда некоторых категорий работников на определенных видах работ. Так, например, запрещается применение труда лиц в возрасте до 18 лет на работах, выполнение которых может причинить вред их нравственному развитию (игорный бизнес, работа в ночных кабаре и клубах, производство, перевозка и торговля спиртными напитками, табачными изделиями, наркотическими и иными токсическими препаратами) (ч. 1 ст. 265 ТК РФ).
Поэтому, например, если работник в возрасте до 18 лет был принят на указанную работу, то он подлежит увольнению в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).
4. Отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом также является основанием для прекращения трудового договора.
Для выполнения трудовых функций ряда должностей и профессий требуется документ об образовании, подтверждающий наличие специальных знаний. Например, для работы водителем транспортного средства по найму требуется удостоверение водителя транспортного средства (права), выдаваемое органами ГИБДД МВД РФ; для получения статуса адвоката – диплом о высшем юридическом образовании, полученный в имеющем государственную аккредитацию высшем учебном заведении и т. д.
5. Трудовой договор может быть прекращен при заключении его в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы;
Если с работником, принятым на работу, в отношении которого до заключения трудового договора, было принято решение властным субъектом административного правоотношения о его дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность выполнения им обязанностей по трудовому договору, то такой работник подлежит увольнению по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Если же дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, применены к работнику после заключения трудового договора, то такой работник подлежит увольнению по п. 8 ст. 83 ТК РФ.
6. Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных ТК РФ или иными федеральными законами правил его заключения, если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, возможно также и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Например, если окажется, что на гражданскую службу принят не гражданин Российской Федерации, то служебный контракт с таким гражданским служащим должен быть расторгнут в соответствии со ст. 40 «Прекращение служебного контракта вследствие нарушения обязательных правил при заключении служебного контракта» ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», поскольку согласно ст. 21 этого Закона на гражданскую службу вправе поступать граждане Российской Федерации.
При увольнении работников по указанным основаниям необходимо учитывать следующее.
Во-первых, трудовой договор по данным основания может быть прекращен только в тех случаях, когда невозможно перевести работника по его письменному согласию на другую имеющуюся у работодателя в данной местности работу, в том числе на нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.
Во-вторых, если нарушение указанных правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то работнику при увольнении по данному основанию выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.
Статья 84.1. Общий порядок оформления прекращения трудового договора
Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.
С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.
Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).
В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.
Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.
В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 6 части первой статьи 81 или пунктом 4 части первой статьи 83 настоящего Кодекса, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с частью второй статьи 261 настоящего Кодекса. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.
КОММЕНТАРИЙ
1. Об увольнении работника (прекращении с ним трудового договора) издается приказ (распоряжение) работодателя или уполномоченного им лица (представителя работодателя). С этим приказом работник должен быть ознакомлен под проспись.
Если работник на период издания приказа об увольнении по инициативе работодателя находится в отпуске или временно нетрудоспособен, то приказ о его увольнении должен быть издан после выхода работника на работу, и, таким образом, днем увольнения работника может стать первый рабочий день после периода временной нетрудоспособности или после окончания отпуска.
Работодатель обязан выдать работнику по его требованию надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).
В день прекращения трудового договора (последний день работы) работодатель должен выдать работнику трудовую книжку с внесенной в нее записью об увольнении. В приказе (распоряжении) о прекращении трудового договора и в трудовой книжке должны быть указаны основания увольнения согласно соответствующих формулировок Трудового кодекса РФ со ссылкой на соответствующие пункт, часть статьи ТК РФ или федерального закона. Например: «Работник Иванов И.И. уволен за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей, выразившееся в появлении на работе в «» час. «» мин. «» _______ 20__ года в состоянии алкогольного опьянения, в соответствии с подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ».
По письменному заявлению работника работодатель обязан также выдать работнику копии документов, связанных с работой. Это могут быть документы: приказы о приеме на работу, переводах на другую работу, об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки; справки о периоде работы у данного работодателя, о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах на обязательное пенсионное страхование и др.
В практике нередки случаи, когда в день прекращения трудового договора выдать работнику трудовую книжку невозможно в связи с его отсутствием или отказом от получения трудовой книжки на руки. В этом случае работодатель должен направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи работнику трудовой книжки.
В части 6 комментируемой статьи указано, что работодатель не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки также в следующих случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений с работником:
● при увольнении по основанию, предусмотренному подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (прогула, т. е. отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);
● при увольнении в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу);
● при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания срока беременности в соответствии с ч. 2 ст. 261 ТК РФ.
2. Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланка трудовой книжки и обеспечения ими работодателей утверждены в соответствии с ч. 2 ст. 66 ТК РФ постановлением Правительством РФ от 16.04.2003 № 225.
В случае смерти работника трудовая книжка после внесения в нее записи о прекращении договора в соответствии с п. 6 ст. 83 ТК РФ выдается на руки одному из его родственников под роспись или высылается по почте по письменному заявлению одного из родственников.
Заполнение трудовых книжек, вкладышей в них дубликатов трудовых книжек производится в соответствии с Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утв. постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 10.10.2003 № 69.
3. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что при прекращении трудового договора (увольнении работника) выплата всех сумм причитающихся работнику от работодателя должна быть произведена в день увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.
Если между сторонами трудового договора возникает спор о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный срок выплатить не оспариваемую им сумму.
В случае нарушения работодателем сроков выплаты причитающихся работнику сумм при увольнении работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным или трудовым договором. Указанная денежная компенсация должна выплачиваться работнику независимо от вины работодателя.
4. В районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях работнику, работающему в организации, финансируемой из федерального бюджета, и членам его семьи в случае переезда в другую местность в связи с расторжением трудового договора по любым основаниям, в том числе и в связи со смертью работника (за исключением увольнения за виновные действия) производится оплата:
● стоимости проезда к новому месту жительства самого работника и членов его семьи по фактическим расходам;
● стоимость провоза багажа из расчета не свыше 5 тонн на семью по фактическим расходам, но не свыше тарифов, предусмотренных для перевозки железнодорожным транспортом.
Указанная оплата производится работнику организацией, финансируемой из федерального бюджета, только по основному месту работы.
Размер, условия и порядок компенсации расходов, связанных с переездом, лицам, работающим в организациях, финансируемых из бюджетов субъектов Российской Федерации, устанавливаются органами государственной власти субъектов РФ, в организациях, финансируемых из местных бюджетов, – органами местного самоуправления, у работодателей, не относящихся к бюджетной сфере, – коллективными договорами, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения выборных органов первичных профсоюзных организаций, трудовыми договорами (ст. 326 ТК РФ, ст. 35 Закона РФ «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях»).