А. А. Глисков
Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.
Статья 72.1. Перевод на другую работу. Перемещение
Перевод на другую работу – постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 настоящего Кодекса.
По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса).
Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.
Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
КОММЕНТАРИЙ
1. Комментируемая статья является новеллой Трудового кодекса РФ. Она дает понятие перевода на другую работу и определяет условия его осуществления.
Часть 1 данной статьи указывает на три вида переводов на другую работу.
К первому из них относится постоянное или временное изменение трудовой функции работника, т. е. поручение ему постоянно или временно работы по иной, нежели ранее выполняемой должности, профессии, специальности, либо поручение ему иного, нежели он ранее выполнял, конкретного вида работы при продолжении работы у того же работодателя.
Вторым видом перевода на другую работу будет являться изменение структурного подразделения, в котором работает работник, если структурное подразделение было указано в трудовом договоре, при продолжении работы у того же работодателя. Пленум Верховного Суда РФ в п. 16 постановления от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснил, что «под структурным подразделением следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т. д.».
Третьим видом перевода на другую работу считается перевод работника на работу в другую местность вместе с работодателем. В п. 16 указанного постановления Пленума ВС РФ также разъяснено, что под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта (там же).
2. Все три вида указанных переводов на другую работу допускаются только с письменного согласия работника, за исключением особых случаев, указанных в ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ (см. комментарий к этой статье).
В случае если работник будет переведен на другую работу без его письменного согласия и добровольно станет выполнять эту работу, то такой перевод следует считать законным, т. к. работник своими действиями выразил согласие на такой перевод. Работодателю в этом случае необходимо все же получить от работника письменное подтверждение согласия на состоявшийся перевод.
При переводе работника на другую работу с соблюдением всех требований закона он не вправе отказываться от новой работы, ибо такой отказ от работы будет признаваться нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу – прогулом (п. 19 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 (в ред. от 28.12.2006 № 62).
О переводе работника на другую работу должен быть издан приказ, а в трудовую книжку работника – произведена соответствующая запись.
При переводе работника в другую местность вместе с работодателем работодатель должен возместить ему расходы, связанные с переездом в другую местность (см. комментарий к ст. 169 ТК РФ).
В случае отказа работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем трудовой договор с таким работником прекращается в соответствии с п. 9 ст. 77 ТК РФ.
3. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает возможность для работника по его письменной просьбе или с его письменного согласия осуществить перевод на работу к другому работодателю. Такой перевод возможен как по инициативе работника, так и по инициативе работодателя. В случае инициативы работника на перевод к другому работодателю работник должен получить от нового работодателя отношение на перевод и обратиться с письменным заявлением к своему работодателю о даче согласия на перевод к новому работодателю. В случае дачи согласия на такой перевод работодателем, работник увольняется в соответствии с п. 5 ст. 77 ТК РФ (перевод работника по его просьбе на работу к другому работодателю).
Работнику, приглашенному в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, не может быть отказано в заключении трудового договора в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ч. 4 ст. 64 ТК РФ).
Следует также иметь в виду, что для работников, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями, испытательный срок не устанавливается (ч. 4 ст. 70 ТК РФ).
Инициатором перевода работника на другую работу может выступить и работодатель. Например, в случае сокращения численности или штата работников работодатель может предложить подлежащим увольнению по данному основанию работникам перевод на работу к другому работодателю, с которым он имеет об этом предварительную договоренность. В этом случае необходимо получить письменное согласие работника на такой перевод, и работник увольняется в соответствии с п. 5 ст. 77 ТК РФ (перевод работника с его согласия на работу к другому работодателю).
4. От перевода на другую работу следует отличать перемещение работника у того же работодателя, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.
Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что таким перемещением следует понимать:
● перемещение на другое рабочее место;
● перемещение в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности;
● поручение работнику работы на другом механизме или агрегате.
При этом следует иметь в виду, что согласно ч. 1 комментируемой статьи переводом работника на другую работу является изменение структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре) при продолжении работы у того же работодателя, т. е. в этом случае изменяются оговоренные сторонами условия трудового договора.
Поэтому желательно в ч. 3 комментируемой статьи после слов «структурное подразделение» добавить текст следующего содержания: «(если структурное подразделение не было указано в трудовом договоре)». Это поможет исключить возможные совмещения понятий перевода работника на другую работу как изменение структурного подразделения, в котором работает работник, и перемещения работника в другое структурное подразделение в той же местности.
5. Любой перевод работника на другую работу, как и любое перемещение работника у того же работодателя могут быть осуществлены, если предлагаемая работнику работа не противопоказана ему по состоянию здоровья.
Статья 72.2. Временный перевод на другую работу
По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.
В случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.
Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в части второй настоящей статьи. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
При переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
КОММЕНТАРИЙ
1. Комментируемая статья предусматривает возможные случаи временного перевода работника на другую работу, не оговоренную сторонами в трудовом договоре.
Часть 1 этой статьи предусматривает возможность временного перевода работника на другую работу у того же работодателя на срок до одного года. Для подобного перевода необходимо письменное соглашение сторон.
Если по окончании срока перевода работник не был переведен на прежнее место работы, и продолжает выполнять работу, на которую он был переведен, то такой перевод из временного становится постоянным.
Кроме того, работник может быть переведен с его письменного согласия на другую работу у того же работодателя для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством сохраняется место работы. При этом срок такого перевода не определяется, а в приказе о переводе указывается, что работник переводится на другую работу до выхода на работу временно отсутствующего работника, с выходом которого на работу трудовой договор с работником, переведенным на работу для замещения временно отсутствующего работника, прекращается.
При этом следует иметь в виду, что если женщина была временно принята на работу на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, то в случае истечения срока такого договора (выхода на работу отсутствующего работника) в период беременности этой женщины, работодатель может уволить ее только в том случае, если ее невозможно перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, в том числе на нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую это беременная женщина может выполнять по состоянию здоровья.
2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на необусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения или устранения последствий катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части. Перечень исключительных случаев, при которых возможен такой перевод не является исчерпывающим.
3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность перевода работника на срок до одного месяца у того же работодателя на необусловленную трудовым договором работу также в случаях простоя, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 комментируемой статьи). Под простоем в указанном случае следует считать временную приостановку работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера.
При этом необходимо иметь в виду, что такой перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
Оплата труда работника при указанных переводах должна производиться по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
Статья 73. Перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением
Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.
Трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 настоящего Кодекса. Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
КОММЕНТАРИЙ
1. В части 1 комментируемой статьи сформулировано общее правило, согласно которому работодатель обязан перевести работника, нуждающегося в переводе на другую работу, при наличии у этого работника соответствующего медицинского заключения по его письменной просьбе на другую имеющуюся у данного работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию его здоровья.
При указанном переводе работника на другую нижеоплачиваемую работу у того же работодателя за этим работником в соответствии со ст. 182 ТК РФ сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода, а в случае перевода в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием и иным повреждением здоровья, связанным с работой, – до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности либо до выздоровления работника.
2. В случаях, когда работник нуждается в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на срок до 4-х месяцев, но отказывается от предложенного ему работодателем перевода на другую работу либо другая работа, не противопоказанная работнику по состоянию здоровья, у данного работодателя отсутствует, работодатель обязан отстранить такого работника от работы на весь срок, указанный в медицинском заключении, с сохранением за ним места работы (должности). Заработная плата за весь период такого отстранения от работы работнику не начисляется. Исключения могут быть установлены ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
3. Если работник, нуждающийся в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением на срок более четырех месяцев или на постоянную работу, отказывается от предложенной ему работодателем работы, не противопоказанной ему по состоянию здоровья, либо у работодателя отсутствует соответствующая работа, то трудовой договор с таким работником прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с выплатой работнику выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 178 ТК РФ).
4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает особый порядок отстранения от должности руководителей организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителей и главных бухгалтеров, нуждающихся в соответствии с медицинским заключением во временном ил постоянном переводе на другую работу.
Указанные лица при отказе от перевода на другую работу либо при отсутствии у работодателя соответствующей работы подлежат увольнению в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от перевода на другую работу, необходимую ему в соответствии с медицинским заключением, выданном в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы) с выплатой выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 178 ТК РФ).
Вместе с тем, работодателю предоставлено право по письменному соглашению с указанными работниками не прекращать с ними трудовой договор, а отстранять их от работы на срок, предусмотренный в соглашении. За период отстранения от работы заработная плата этим работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Законодатель не указывает в комментируемой статье, на какой срок возможно такое отстранение от работы. Можно предположить, что срок такого отстранения от работы не должен превышать срока нуждаемости в переводе на другую работу, указанного в медицинском заключении.
Статья 74. Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда
В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.
О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.
В случае когда причины, указанные в части первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.
Если работник отказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели, то трудовой договор расторгается в соответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса. При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации.
Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, производится работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Изменения определенных сторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии с настоящей статьей, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным коллективным договором, соглашениями.
КОММЕНТАРИЙ
1. В условиях научно-технического прогресса, использования новой техники, совершенствования технологических процессов и внедрения информационных технологий у работодателя постоянно возникает необходимость изменения организационных и технологических условий труда, что ведет к изменению существенных условий трудового договора. В таких случаях работодатель вправе в одностороннем порядке изменять условия трудового договора, но без изменения трудовой функции работника.
В то же время работодатель обязан уведомить работника в письменной форме о предстоящих изменениях трудового договора и о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, не позднее чем за два месяца до начала таких изменений. Эти изменения условий трудового договора не должны ухудшать положение работника по сравнению с условиями, установленными коллективным договором и соглашениями.
При отказе работника работать в новых условиях, работодатель обязан предложить ему другую имеющуюся у него работу (должность) в данной местности, в том числе и нижеоплачиваемую работу или нижестоящую должность, которые не противопоказаны работнику по состоянию здоровья. Вакансии работ в другой местности могут быть предложены только в том случае, если это предусмотрено в коллективном договоре, соглашениях или трудовом договоре.
Если у работодателя отсутствует соответствующая работа или работник отказался от предложенной ему работодателем работы, то трудовой договор с таким работником прекращается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора) с выплатой выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 178 ТК РФ)..
2. В случае если причины организационного или технологического характера могут повлечь массовое увольнение работников, то работодатель вправе с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.
Согласно ч. ст. 82 ТК РФ критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.
Ориентиром может служить Положение об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения (действующее в части, не противоречащей ТК РФ), утв. постановлением Правительства РФ от 05.02.1993 № 99, в котором установлены критерии массового высвобождения работников.
Согласно п. 1 указанного Положения основными критериями массового высвобождения являются показатели численности увольняемых работников в связи с ликвидацией организации или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем либо сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя за определенный календарный период.
К ним относятся:
а) ликвидация предприятия любой организационно-правовой формы с численностью работающих 15 и более человек;
б) сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя в количестве:
● 50 и более человек в течение 30 календарных дней;
● 200 и более человек в течение 60 календарных дней;
● 500 и более человек в течение 90 календарных дней;
в) увольнение работников в количестве 1 процента общего числа работающих в связи с ликвидацией предприятий либо сокращением численности или штата в течение 30 календарных дней в регионах с общей численностью занятых менее 5 тыс. человек.
Критерии массового увольнения (высвобождения работников могут быть указаны в федеральных отраслевых соглашениях. Так, например, в Федеральном отраслевом соглашении по лесопромышленному комплексу РФ на 2006–2008 годы от 22 ноября 2005 года определено считать высвобождение массовым при ликвидации либо в связи с сокращением численности или штата работников:
1) ликвидация организации любой организационно-правовой формы с численностью работающих 10 или более человек.
2) сокращение численности или штата в количестве:
● 40 и более человек в течение 30 дней;
● 150 и более человек в течение 60 дней;
● 300 и более человек в течение 90 дней.
В коллективных договорах могут быть установлены иные критерии массового высвобождения, улучшающие положение работников.
3. При отказе работника от выполнения работы по режиму неполного рабочего времени трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (прекращение трудового договора в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя) с предоставление соответствующих гарантий и компенсаций (см. комментарий к ст. 180 ТК РФ).