Светлана Ивановна Новикова
Юридические аспекты проведения рекламных акций с призами
Рекламная акция – стимулирующая продажи (или продвижение на рынке) продукции, услуг акция любого вида (Розыгрыш, Конкурс, Гарантированные призы), направленная на конечных пользователей – покупателей физических лиц.
Розыгрыш – Акция (вид Акции), в которой Участники подают Заявки на участие в розыгрыше, а Организатор осуществляет выбор Призёров. Существует два вида Розыгрышей: 1) бестиражный Розыгрыш (относится к Лотерейной механике), когда Организатор наносит на любой носитель (в т.ч. – в электронном формате) скрытые надписи, некоторые из которых выигрышные, а Участник вскрывает надписи; 2) тиражный, когда действие происходит поэтапно: сначала Участники подают Заявки, а затем Организатор среди всех Участников выбирает Победителей. Тиражный Розыгрыш может быть признан Лотерейной механикой, если используются традиционные «лотерейные» способы отбора Победителей, а именно: генератор случайных чисел, лотерейный барабан, бочонок из мешка, рулетка с названием приза и т.п. случайные способы отбора Победителей. В случае если тиражный Розыгрыш проводится без использования традиционных лотерейных способов отбора Победителей, такой розыгрыш Лотерейной механикой не является. Примеры таких нетрадиционных способов выбора Победителей: 1) выбор победителя с помощью Формулы, 2) выбор победителя зависит от внешних факторов, например, Жюри обращается к нескольким разным людям, которые называют числа от 0 до 9, их ответы в совокупности определяют номер выигрышной Заявки. К Розыгрышам также можно отнести все Азартные механики выбора Победителей.
Стимулирующая лотерея – термин, с 2014 года потерявший свою актуальность, так как исключён из российского законодательства с принятием ФЗ-14. Ранее использовался в Законе о лотереях для обозначения бесплатных лотерей, когда призовой фонд формируется за счёт организатора, а не за счёт продажи лотерейных билетов. Признаки стимулирующей лотереи: 1) выбор победителей основан на случайном отборе; 2) призовой фонд формируется за счёт организатора.
Стимулирующее мероприятие – актуальный термин, установленный ст. 9 Закона о рекламе. Это конкурс, игра или иное подобное мероприятие, условием участия в котором является приобретение определенного товара. К тексту рекламы стимулирующего мероприятия установлены особые требования (перечень приведён в ст. 9 Закона о рекламе). К стимулирующим мероприятиям не относятся: конкурсы и игры, для участия в которых ничего покупать не нужно; акции, в которых вручаются гарантированные призы абсолютно всем и нет какого-то соревнования за врученный приз (типа: призы первым 100-та покупателям, каждый N и т.п.). Т.о. это любая игровая рекламная акция, для участия в которой потребителям необходимо приобретать продукцию. Тем не менее, рекомендуем придерживаться установленных в ст. 9 Закона о рекламе требований при проведении любых рекламных акций.
Тиражный Розыгрыш – процедура выбора Победителей, осуществляемая единовременно, после сбора всех Заявок, участвующих в Розыгрыше. Пример: 1) в течение месяца Участники регистрировали на Промосайте коды, а затем были отобраны Победители; 2) покупатели торгового центра, совершив покупку на 3000 рублей, получали купоны, в день проведения Розыгрыша они явились в ТЦ и опустили отрывную часть купона в барабан, затем были отобраны победители; 3) покупатель находит под крышкой бутылки код, регистрирует его на Промосайте, затем, после окончания срока сбора Заявок, будут определены победители. Процедура отбора Победителей может быть основана на воле случае (Лотерейная механика), осуществляться по Формуле или осуществляться иными нетрадиционными способами.
Участник – лицо, вступившее в Акцию. В Рекламных акциях это только физические лица, в Мотивационных программах Участниками могут быть и юридические лица.
Формула – способ отбора Победителей в тиражных Розыгрышах, основанный на математической формуле. Формула устанавливается Организатором в Правилах. Самая распространённая Формула на данный момент: N = КЗ/КП, где N – номер выигрышной Заявки, КЗ – количество Заявок, поданных за всю Акцию, КП – количество разыгрываемых Призов. Отбор Победителей по формуле не может быть признан Лотерейной механикой, так как не предусмотрен ни предыдущей, ни ныне действующей редакцией Закона о лотереях, а также в связи с тем, что математическая Формула никогда не может обеспечить равномерную случайность в выпадении того или иного числа (у разных Заявок разные шансы на выигрыш, а на некоторые Заявки выигрыш вообще никогда не падёт).
Действующее законодательство не расшифровывает понятие случайности. В теории вероятностей случайной величиной называется величина, которая в результате опыта может принять то или иное значение, причем неизвестно заранее, какое именно (Вентцель Е.С. Теория вероятностей: Учеб. для вузов. – 6-е изд. стер. – М.: Высш. шк., 1999. – 576 c., стр. 32).
Если перенести указанный принцип на выбор победителей в лотерее, то при случайном определении выигрышей, каждый участник имеет одинаковые шансы на выигрыш. В математической Формуле всегда существует дефект случайности, так как в ней имеются постоянные величины (например, количество призов). Простейшая математическая проверка показывает, что выигрыш всегда выпадает в определённый диапазон. Таким образом, алгоритм определения победителей не может быть признан случайным в лотерейном смысле.
В рассмотренном примере у первой Заявки нет шансов на выигрыш, как только КЗ превысит КП, в то же время, последняя Заявка выигрывает всегда (если рассматривать абстрактно, без учёта необходимости математического сокращения нецелого N).