Виктор Константинович Шалашов
Записки юного правоведа. Сборник студенческих статей
К сожалению, сегодня в теоретической юриспруденции не получают должного освящения теологические интерпретации естественного права. Причины данного явления зачастую кроются в критическом отношении к теологии со стороны науки.
«“При этом основанием такой критики часто становится ссылка на невозможность верификации метафизических начал естественного права, онтологический пафос которых возводится к «божественному разуму»”».15
Правда, говорить об онтологическом пафосе не приходиться, если подходить к данному вопросу серьёзно. Метафизические начала естественного права верифицирует апологетика, в частности богословская апологетика. Онтологический аргумент бытия Бога исходит из идеи совершенного Существа. Данный аргумент означает, что если в нашем уме есть понятие о Существе всесовершенном, то такое Существо необходимо должно существовать, поскольку, не имея признака бытия, Оно не было бы всесовершенным. Если мыслить Бога существом всесовершенным, то он должен иметь свойство бытия.
«“Рене Декарт дополнил этот аргумент мыслью о том, что нельзя представить себе происхождение в человеке самой идеи Бога, если бы Его не было. Немецкий философ, физик присоединил к нему довод о том, что Бог должен существовать, поскольку в понятии о Нем не содержится внутренних противоречий. Многие русские богословы и философы занимались осмыслением этого аргумента. Так, например, кн. С.Н. Трубецкой, следуя мысли В.С. Соловьева, исходя из понятия Бога-Абсолюта, понимаемого как «всеединое бытие», принимал онтологический аргумент за основу в вопросе о бытии Бога”».16
Так, мы видим, что вполне возможно междисциплинарное сотрудничество между философией права и православной теологией.
Что касается теории государства и права, то данная юридическая наука, изучая теории происхождения права и государства, должна уделять внимание изучению теологической (божественной) теории. Стоит отметить, что изучение процесса происхождения государства и права имеет огромную значимость для правоведения.
«“Изучение процесса происхождения государства и права имеет не только познавательный, но и политико-практический характер, позволяет лучше понять социальную природу государства и права, их особенности, причины и условия их возникновения и развития, более чётко определить все свойственные им функции – основные направления деятельности, место и роль в жизни общества и политической системы, выработать рекомендации по совершенствованию в той или иной стране государства и права”».17
В. С. Нерсесянц, рассматривая основные концепции происхождения и сущности права и государства, уделяет внимание религиозным концепциям. В частности, учёный повествует о идеях божественного происхождения всякой власти, согласно христианской теологии. Он берёт в основу мнение видного христьианского (православного) деятеля апостола Павла.
Владик Сумбатович пишет: «“Так, уже апостол Павел утверждал: “Всякая душа да будет покорна высшим властям, ибо нет власти не от Бога; существующие же власти от Бога установлены. Посему противящийся власти противится Божию установлению… Ибо начальник есть Божий слуга, тебе на добро… И потому надобно повиноваться не только из страха наказания, но и по совести” (Рим. 13, 1 – 5).”».18
Действительно, мы можем наблюдать, что изучение христианской православной теологии может дать многое юридической науке теории государства и права.
Таким образом, исходя из цели данной работы, выяснилось, что для понимания и решения проблем в обществе и государстве возможно взаимодействие теологии и правоведения. На примере вопроса уголовного права о каре, были выяснены нюансы христианской (православной) догматики.
Подводя итог, стоит сказать, что проанализированные выше вопросы показали всю сложность нюансов соприкосновения религии и юридических наук, через теологию. Всегда при соприкосновении данных сфер, необходимо быть предельно аккуратным, дабы избежать фактических ошибок, которые искажают действительность и мешают грамотному восприятию явлений, над которыми работают выше названные сферы. При заимствовании любой терминологии из сферы религии, через теологию нужно постоянно консультироваться у теологов (богословов), для того чтобы получить профессиональное толкование священных текстов и других носителей духовной информации, из которых и происходит заимствование терминологии.
Заканчивая, стоит сказать о практической значимости исследований в данном направлении. Дело в том, что разного рода преступники, например, террористы часто притворяются религиозными деятелями, хотя данные люди не обладают религиозным мировоззрением, а с религией их связывают только обряды, которые он зачастую используют в корыстных целях. Для того чтобы верифицировать корыстность намерений таких людей, целесообразно было бы создать теологическую экспертизу, заключение по которой давали бы профессиональные богословы христианства, иудаизма, буддизма, ислама и т.д. (в зависимости, под какую религию замаскировались злоумышленники).
ОБЛИГАЦИИ СУКУК КАК ВЫРАЖЕНИЕ ДУХА МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
Актуальные процессы евразийской интеграции, образование БРИКС, ШОС (и т. д.) обусловливают необходимость изучения опыта правового регулирования наших потенциальных партнёров по континенту. Мусульманское финансовое право вызывает обоснованный интерес исследователей. Предлагается исследовать такой финансово-правовой инструмент стран мусульманского права, как облигации сукук (араб. صكوك, от «صك Сакк» – «юридический документ, акт, квитанция»), в юридико-духовном контексте. Название исламские облигации получило большую популярность среди западных финансистов и поэтому прочно укрепилось в международном финансовом сообществе.
Цель данной работы – определить правовую сущность облигаций сукук, исходя из культурных и конфессиональных особенностей мусульманского права и выяснить совместимость данного инструмента с правовой системой России.
Финансово-правовые нормы шариата не придуманы богословами. Они лишь кодифицировали те из существовавших в докоранические времена деловых процедур, которые были признаны приемлемыми моралью. Однако, в наше время далеко не все финансовые структуры Ближнего Востока оперируют с оглядкой на шариат.
Исламские облигации (сукук) появились на финансовом рынке как беспроцентные инструменты привлечения капитала в 90-х гг. ХХ века и в настоящее время являются одной из основных движущих сил исламского фондового рынка. Выпуск сукук обусловлен возможностью привлечения и вложения капитала без нарушения требований мусульманского права и рассматриваются как привлекательный инструмент капиталовложений на среднесрочный период19.
В свое время французский правовед Рене Давид пиал: «Мусульманское право, в отличие от ранее рассматривавшихся правовых систем, не является самостоятельной отраслью науки. Оно лишь одна из сторон религии ислама. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых, шариат предписывает верующим, что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе «путь следования» и составляет то, что называют мусульманским правом»20. Исходя из выше сказанного необходимо воспользоваться методом сравнительно-правового анализа для того, чтобы грамотно оценить, как именно мусульманское право, исходя из его духа, определяет суть сукук.
Наиболее точно, по нашему мнению, понятие дух права определено в трудах проф. В. В. Сорокина: «Дух права не имеет качеств субъекта, а обнаруживается как абсолютное начало права, критерий истины, добра и красоты в правовой сфере»21.
Говоря иначе, дух права – это правовые идеалы и ценности, выраженные в принципах права, которые восприняты конкретными сообществами юристов, политиков и обывателей. Дух есть прежде всего базис, основа правовой культуры всякого общества22.
То есть, можно сказать, что духом мусульманского права являются правовые ценности и идеалы, воспринятые мусульманскими правоведами и другими членами исламского общества.
Мусульманское право представляет собой систему норм, выражающих в религиозной форме волю и интересы религиозной знати, которые изначально санкционировались и поддерживались демократическим мусульманским государством. Сложившись в своей основе еще в VII—X вв., в период становления и развития феодальных отношений в Арабском халифате, мусульманское право неизменно выступает лишь как одна из сторон ислама. Эта религия, отмечается в научных источниках, содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает и уточняет, во что мусульманин должен верить и во что не должен верить, а во-вторых, предписания верующим, указывающие на то, что они должны делать и что не должны. В исламской религии совокупность таких предписаний называется шариатом (в пер. с араб, «путь следования») и составляет собственно то, что называют мусульманским правом23.
Правильная дорога, шариат, образует целый образ жизни. Она охватывает правильные пути служения Богу, взаимоотношений с другими людьми, выбор правильного образа жизни и даже правильный образ мыслей, и правильные верования. Понятие шариат является наиболее исчерпывающим понятием ислама. Более того, оно образует один из столпов ислама. Не надо забывать, что слово «ислам» означает «покорность», а шариат представляет собой Божественный план жизни, преисполненной покорности. Быть покорным Богу – значит следовать пути, предписанному Богом, ни больше и ни меньше. Даже мусульманский мистицизм, культивировавшийся суфиями, в конце концов, начал регулироваться правилами шариата, в которых разъясняется его эмпирический аспект, его внутренняя сущность (хакика), его тайны (acpap)24.
Сукук – облигации, которые конструируются в соответствии с требованиями мусульманского права (шариата). Сакк (единственное число от сукук) – документ, удостоверяющий право его владельца на долю в праве общей собственности на имущество25.
Напомним, что облигации (в традиционном смысле) закрепляют отношения займа между эмитентом и владельцем облигации, её владелец наделяется правом требования к эмитенту. Сукук, в российском правопонимании, по своей сути не является в полной мере облигацией. Исламская «облигация», в сущности, является инвестиционным сертификатом, который удостоверяет право её владельца на долю в праве собственности на базовый актив (пул активов), пропорциональную величине вложенных средств.
Данная особенность отражает специфические ценности, идеалы и принципы шариата. Среди них можно выделить следующие: 1) присутствие Божественной власти (это базис, основа всего остального); 2) принцип ориентированности на божественные тексты (содержащие Божественное откровение); 3) принцип терпимости к разнообразию правовых норм и готовность признать авторитет других правовых школ; 4) принцип ориентированности на дела частных лиц (главным образом на семейные отношения и контракты).
Чтобы в полной мере исследовать специфику такого финансово-правового инструмента, как сукук. Кратко обратимся к этим особенностям. Из особенностей предписаний мусульманского права можно сформулировать два основных принципа, касающихся фондового рынка. Это принцип партнерства и принцип запрета на ростовщичество.
Согласно законам шариата, существует ряд запретов при выстраивании схемы сделок, к которым относятся: