Яна Геннадьевна Самак
Сам себе автоюрист. Руководство по защите при лишении водительских прав
Предисловие
Здравствуй, дорогой читатель! Меня зовут Самак Яна Геннадьевна, я юрист, защитник по делам об административных правонарушениях, или как принято нас называть в простонародье «автоюрист». Я даже не знаю какие эмоции выразить тебе, то ли сочувствие, если ты решил прочитать мою книгу, потому что тебе грозит лишение водительских прав, или мое почтение, если ты решил прочитать ее из-за любви к административному праву и желания узнать больше о делах об административных правонарушениях. В любом случае, я рада, что тебе в руки попалась именно моя книга. Вот уже 15 лет как я работаю по специальности, принимаю участие в судах, составляю документы, помогаю клиентам в абсолютно разных отраслях права, и уже 10 лет как я помогаю водителям сохранять свои водительские права, выступая защитником по таким статьям как 12.8 и 12.26 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации. Я столкнулась и с резким не пониманием моей специализации и критикой из разряда «алкашам помогает, убийц за рулем отмазываем, тоже мне профессия» до уважительности и понимания людьми того факта, что не каждый привлекаемый к ответственности был на самом деле пьян. Что есть «палочная система», есть предвзятое отношение сотрудников ГИБДД и медиков и стать тем самым «документальным алкашом» может абсолютно, абсолютно в нашей стране любой водитель.
Данная книга содержит перечень основных нарушений, пробелов в материалах административных дел, которые помогут вам прекратить административное производство и сохранить свои права. В ней я постаралась дать не только сухие выдержки закона, но также включила свою многолетнюю практику, некоторые образцы документов и советы автомобилистам, которые должны помочь. Я не хочу принизить свою профессию, сказав, что абсолютно каждый может защитить себя сам, вне зависимости от образования, опыта и возраста. Нет, каждый должен заниматься своим делом, операции должен делать врач, детей учить педагог, а в суде защищать юрист. Но не у всех есть возможность нанять юриста, в нашем случае автоюриста, то есть профессионала своего дела, который может разобраться во всех тонкостях и нюансах административного дела. У кого-то на это нет средств, у кого-то веры в справедливость правосудия, а кто-то живет в небольшом населенном пункте, где этих самых автоюристов и в помине то нет. А значит придется быть самому себе автоюристом и защитников. Поэтому если у вас есть возможность обратиться к профессиональному юристу, воспользуйтесь этой возможностью, если же такой возможности нет, пользуйтесь моими знаниями и советами, изложенными в данной книге!
Набираемся терпения, впереди вас ждет «много букв», сохраняем железные нервы и готовимся бороться за свои права самостоятельно! Да прибудет с вами сила!
Глава 1. Ознакомление с материалами дела
Статьей 25.1 КоАП РФ предусмотрен ряд прав привлекаемого лица. Первое право, право на которое стоит воспользоваться, как только вас пригласили в суд, это право на ознакомление с материалами дела. Ознакомиться с материалами дела ваше законное право, и никто не имеет право вам отказать в его реализации. Итак, вы получили повестку в суд, к назначенному времени вы приходите в судебный участок мирового судьи, взяв с собой паспорт, приготовленное ходатайство и флеш носитель. В начале судебного заседания судья установит ваши данные, расскажет о правах и обязанностях, спросит о наличии отводов, после чего настанет время заявления ходатайств, вот на этом моменте вы заявляете об ознакомлении с материалами дела и соответственно об отложении судебного заседания. Ходатайство вы можете написать как от руки, так и предоставить судье в печатном виде, каких-либо ограничений по поводу оформления данного документа нет.
Пример:
Мировому судье __судебного участка
От______________________________
Дело ____________________
ХОДАТАЙСТВО
В производстве мирового судьи находиться дело об административном правонарушении, предусмотренном ст12.__ч.__КоАП РФ, в отношении меня, __________________. Реализуя право, предоставленное мне ст.25.1 КоАП РФ прошу предоставить мне возможность ознакомления с материалами дела путем фотографирования, получения копии видеозаписи на флешноситель. Судебное заседание прошу отложить.
Дата Подпись
После заявления данного ходатайства судья озвучит вам дату следующего судебного заседания, возьмет с вас расписку о том, что вы о данной дате и времени уведомлены, и направит вас к секретарю судебного заседания для ознакомления с материалами дела и получением копии видеозаписи. Обратите внимание! При ознакомлении с материалами дела Вам необходимо фотографировать каждую страницу в деле, не надо думать, что этот протокол у меня есть, этот тоже, чего их фотографировать. Фотографируйте все! Каждая сделанная фотография может оказаться вашим шансом для прекращения дела. Это же касается и видеозаписи, зачастую слышу от своих доверителей, что запись не хочется смотреть, зачем она нужна, я итак все помню. Но, как показывает практика не помнит, и это не зависит от степени опьянения, скорее связано с нахождением в стрессовой ситуации при оформлении материалов дела, то, что не видите вы, фиксирует недремлющее око видеокамеры, поэтому видеозапись вещь необходимая. После того, как вы получите копию видеозаписи и сфотографируете все страницы дела, секретарь попросит Вас сделать запись в вашем ходатайстве о том, что с материалами дела вы ознакомлены в полном объеме, после чего вы будете свободны.
Глава 2. Изучаем материалы
2.1. Сверяем копии и оригиналы
Итак, после ознакомления с материалами дела об административном правонарушении, у вас на руках есть копии протоколов, которые вам выдал сотрудник ГИБДД при оформлении материалов дела и фотографии протоколов, которые находятся в материалах дела. Ваша задача сверить, а совпадают ли ваши копии с оригиналами из материалов дела, нет ли в них дописок, приписок и исправлений, сделанных в ваше отсутствие. Если вы такие дописки нашли, поздравляю, у вас появился реальный шанс прекратить дело и сохранить свои права. Ниже представляю вам текст судебного постановления по делу моей доверительницы, назову его: «Дело о несовпадающих протоколах». Текст постановления привожу в полном объеме, да «много букв», но когда речь идет о сохранении ваших водительских прав, можно и помучаться и прочитать.
Пример:
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
27 января 2020 года г. Иркутск
Мировой судья судебного участка № 10 Куйбышевского района г. Иркутска Протасевич О.А., исполняющая обязанности мирового судьи судебного участка № 11 Куйбышевского района г. Иркутска, с участием С.., ее защитника Самак Я.Г., рассмотрев дело об административном правонарушении № 5-3/2020 (5-584/2019) в отношении
С. Дианы Георгиевны, <ОБЕЗЛИЧЕНО> года рождения, <ОБЕЗЛИЧЕНО>, гражданки РФ, зарегистрированной и проживающей по адресу: г.Иркутск, <ОБЕЗЛИЧЕНО> не работающей, (тел. <ОБЕЗЛИЧЕНО>), ранее не привлекавшейся к административной ответственности за совершение аналогичного правонарушения, по факту совершения правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст.12.26 КоАП РФ,
УСТАНОВИЛ:
Командир ОБДПС ГИБДД МУ МВД России «Иркутское» направил на рассмотрение мировому судье судебного участка № 11 Куйбышевского района г. Иркутска административный материал в отношении С. Дианы Георгиевны по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ (Невыполнение водителем законного требования сотрудника полиции о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения).
Из протокола 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02 ноября 2019 года и приложенных материалов следует, что водитель С. Д.Г. 02 ноября 2019 года в 01 час 40 минут, находясь по адресу: г. Иркутск, СНТ «Светлый», ул. Тальниковая, 5 «а», управляя транспортным средством марки «<ОБЕЗЛИЧЕНО>», государственный регистрационный знак <ОБЕЗЛИЧЕНО> регион, не выполнила законное требование уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения, с признаками опьянения: запах алкоголя изо рта, нарушение речи, отказалась от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния.
При оформлении материалов принимали участие понятые Пыткин Н.П., Азаров Е.Т.
В судебном заседании С. Д.Г. вину в предъявленном правонарушении не признала, представила письменные пояснения, которые сводятся к тому, что 02.11.2019 при управлении транспортным средством в ночное время, около 23.30 час., была остановлена сотрудником полиции, который ей пояснил, что не является инспектором ГИБДД, однако, помогает им, попросил у нее предъявить документы, и пройти с ним в автомобиль ГИБДД, который находился в стороне, у которого в нарушение должностного регламента проблесковые маячки были выключены. В автомобиле, проверив ее документы сотрудник ГИБДД сказал, что от нее исходит запах алкоголя, и спросил не желаю ли она пройти освидетельствование в больнице. На ее вопрос, в случае если она откажется от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения он пояснил, что она будет привлечена к административной ответственности в виде штраф и не более того, в связи с чем она отказалась. Инспектор ДПС составил протокол об отстранении от управления транспортным средством, протокол о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения, протокол об административном правонарушении, после чего ему удалось остановить двух понятых, которые сев в автомобиль просто расписались в уже составленных протоколах. Копии протоколов сотрудник ГИБДД категорически отказывался ей выдавать, обещая «отправить их по почте», однако она с этим категорически была не согласна и настояла на том, чтобы копии протоколов были ей вручены. Пройти освидетельствование на состояние алкогольного опьянения на месте инспектор ей не предлагал. Таким образом полагает, что нарушено ее право, поскольку оснований для направления ее на медицинское освидетельствование на состояние опьянения не имелось.
Защитник Самак Я.Г. представив копии: протокола 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортным средством от 02.11.2019 в одном экземпляре, протокола 38 ВМ 039400 о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения от 02.11.2019 в двух экземплярах, протокола 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02.11.2019 в одном экземпляре, просила прекратить производство по делу за отсутствием состава административного правонарушения. Указав, что доказательства по делу были добыты с нарушением закона, а именно представленные копии протоколов значительно отличаются от оригинала, имеющихся в материалах дела. С. Д.Г. не была извещена надлежащим образом о внесении в протоколы исправлений, также данные исправления в ее присутствии не вносились.
Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля <ОБЕЗЛИЧЕНО>. пояснил, что в настоящее время является старшим инспектором по охране общественного порядка ГУ МВД России по Иркутской области. На период составления административного материала в отношении С. Д.Г. являлся инспектором ДПС ОБДПС ГИБДД МУ МВД России «Иркутское». В ходе патрулирования заехал в садоводство «Родник», где заметил автомобиль <ОБЕЗЛИЧЕНО>, у которого государственные регистрационные знаки были грязные, он решил остановить данный автомобиль. За управление автомобиля сидела девушка, рядом сидел пассажир – женщина. Когда водитель открыла дверь, он почувствовал запах алкоголя, попросил документы на автомобиль и ее водительское удостоверение. Задал вопрос, по какой причине пахнет алкоголем, женщина пояснила, что они выпили пива и поехали до магазина. Предложил пройти в служебный автомобиль. Водителю разъяснил, что она может быть привлечена к административной ответственности, на что ему было предложено договориться, он отказался. Пригласил понятых. Водитель поясняла, что будет отказываться от прохождения медицинского освидетельствования. В присутствии понятых, он предложил пройти с помощью алкотестера освидетельствование на состояние алкогольного опьянения, водитель отказалась, в медицинское учреждение проехать для освидетельствования также отказалась. Права водителю были разъяснены. Протоколы по административному делу были составлены на месте, в присутствии водителя и понятых. Позже дополнения в протоколы не вносились.
После обозрения административного материала, свидетель пояснил, что административный материал был составлен им, все соответствует действительности, все процессуальные действия, указанные в протоколах, отражены верно.
Дополнительно после обозрения копии: протокола 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортным средством от 02.11.2019 в одном экземпляре, протокола 38 ВМ 039400 о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения от 02.11.2019 в двух экземплярах, протокола 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02.11.2019 в одном экземпляре, представленные стороной защиты и С. Д.Г., пояснил, что все недостающие сведения в вышеуказанных протоколах не пропечатались.
Мировой судья, выслушав С. Д.Г., ее защитника Самак Я.Г., Токарева Н.Г., допрошенного в качестве свидетеля, изучив представленные материалы дела об административном правонарушении, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, приходит к следующему выводу.
Согласно ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях или законом субъекта РФ установлена административная ответственность.
Правонарушение классифицируется по ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ, если у сотрудника ГИБДД есть все основания предполагать наличие у водителя состояния опьянения, но водитель отказывается пройти медицинское освидетельствование на состояние опьянения.
В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.
Согласно ст. 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья усматривает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства имеющие значение для правильного разрешения.
Как установлено в судебном заседании и не отрицалось С. Д.Г. при рассмотрении дела, 02 ноября 2019 года в 01 час 40 минут, находясь по адресу: г.Иркутск, СНТ «Светлый», ул. Тальниковая, 5 «а», она управляла транспортным средством марки «<ОБЕЗЛИЧЕНО>», государственный регистрационный знак <ОБЕЗЛИЧЕНО> регион, где была остановлена, отказалась от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения.
В отношении С. Д.Г. была применена мера обеспечения по делу в виде отстранения ее от управления транспортным средством, что подтверждается соответствующим протоколом 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортными средствами от 02.11.2019. Основанием отстранения от управления транспортным средством явилось наличие у водителя такого признака опьянения, как запах алкоголя изо рта, нарушение речи.
В ходе рассмотрения дела, допрошенные в качестве свидетелей <ОБЕЗЛИЧЕНО>., который на момент составления административного материала являлся инспектором ДПС ОБДПС ГИБДД МУ МВД России «Иркутское» подтвердил, что признаки опьянения в виде запаха алкоголя изо рта у водителя С. Д.Г. присутствовали. Кроме того, именно им был остановлен автомобиль марки «<ОБЕЗЛИЧЕНО>», государственный регистрационный знак <ОБЕЗЛИЧЕНО> регион под управлением С. Д.Г., которая отказалась проходить освидетельствование на состояние алкогольного опьянения, а также отказалась от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения.
В соответствии со статьей 27.12 КоАП РФ, Постановления Правительства РФ от 26.06.2008 № 475 «Об утверждении Правил освидетельствования лица, которое управляет транспортным средством, на состояние алкогольного опьянения и оформления его результатов, направления указанного лица на медицинское освидетельствование на состояние опьянения, медицинского освидетельствования этого лица на состояние опьянения и оформления его результатов», лицо которое управляет транспортным средством соответствующего вида и в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что это лицо находится в состоянии опьянения, подлежит освидетельствованию на состояние алкогольного опьянения в соответствии с Порядком, установленным Правительством РФ.
Согласно Правилам, утвержденным Постановления Правительства РФ от 26.06.2008 № 475 освидетельствование на состояние алкогольного опьянения осуществляется с использованием технических средств измерения, обеспечивающих запись результатов исследования на бумажном носителе, разрешенных к применению Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения, поверенных в установленном порядке Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии, тип которых внесен в государственный реестр утвержденных типов средств измерений.
Перед освидетельствованием на состояние алкогольного опьянения должностное лицо, которому предоставлено право государственного надзора и контроля за безопасностью движения и эксплуатации транспортного средства соответствующего вида, информирует освидетельствуемого водителя транспортного средства о порядке освидетельствования с применением технического средства измерения, целостности клейма государственного поверителя, наличии свидетельства о поверке или записи о поверке в паспорте технического средства измерения.
Результаты освидетельствования на состояние алкогольного опьянения отражаются в акте освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, форма которого утверждается Министерством внутренних дел Российской Федерации по согласованию с Министерством здравоохранения Российской Федерации. К указанному акту приобщается бумажный носитель с записью результатов исследования. Копия этого акта выдается водителю транспортного средства, в отношении которого проведено освидетельствование на состояние алкогольного опьянения.
В случае отказа водителя транспортного средства от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения акт освидетельствования на состояние алкогольного опьянения не составляется.
В материалах дела отсутствует акт освидетельствования на состояние алкогольного опьянения в отношении С. Д.Г. Допрошенный в судебном заседании свидетель <ОБЕЗЛИЧЕНО>. указал, что он не составлялся в связи с тем, что С. Д.Г. отказалась от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения на месте.
В судебном заседании стороной защиты были представлены копии: протокола 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортным средством от 02.11.2019 в одном экземпляре, протокола 38 ВМ 039400 о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения от 02.11.2019 в двух экземплярах, в которых отсутствуют время составления процессуального документа и время совершения процессуальных действий, выраженных в отстранении от управления транспортным средством и направлении на медицинское освидетельствование, в копия протокола 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02.11.2019, представленном в одном экземпляре, в которой также отсутствуют время составления процессуального документа и время совершения административного правонарушения, а также фабула административного правонарушения, выраженная в отсутствии пункта нормативного правового акта, существа нарушения, статьи правонарушения, ответственность за которое предусмотрена КоАП РФ.
В соответствии с абз. 7 п. 36 Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации исполнения государственной функции по контролю и надзору за соблюдением участниками дорожного движения требований в области обеспечения безопасности дорожного движения, утвержденного приказом МВД России от 02.03.2009 № 185, внесенные исправления (дополнения) в иные процессуальные документы должны быть оговорены и заверены подписью сотрудника, составившего процессуальный документ. Соответствующие участники производства по делу об административном правонарушении должны быть ознакомлены под роспись с внесенными исправлениями (дополнениями), а при невозможности этого копия исправленного (дополненного) процессуального документа высылается им в течение трех дней со дня внесения исправления (дополнения). В случае отказа указанных лиц от подписи об этом делается соответствующая запись в процессуальном документе.
В соответствии с ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1 и 3 статьи 28.6 КоАП РФ.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола (части 4 и 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ).
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении (часть 6 статьи 28.2 КоАП РФ).
Из приведенных положений ст. 28.2 КоАП РФ в их системной взаимосвязи позволяет прийти к выводу о том, что изменения и дополнения указанного процессуального документа производятся в присутствии лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении. В его отсутствие такие изменения могут быть внесены только при наличии сведений об извещении такого лица.
Соблюдение порядка производства по делу об административном правонарушении, предусмотренного ст. 28.2 КоАП РФ, относится к обстоятельствам, подлежащим проверке при рассмотрении дела.
Исходя из положений ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ – обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.
Пояснения свидетеля Токарева Н.Г. о том, что в копиях протоколов отсутствуют определенные сведений, поскольку они не пропечатались из оригинала при их составлении, не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела, инспектор ДПС ОБДПС ГИБДД МУ МВД России «Иркутское» <ОБЕЗЛИЧЕНО>. является должностным лицом, который несет ответственность за совершение процессуальных действий, должен был удостовериться в надлежащем качестве вручаемых копий процессуальных документов.
Кроме того, указание, что им не были внесены никакие изменения в протоколы по факту административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ в отношении С. Д.Г. также являются несостоятельными. Как следует, их представленных копий протоколов, в том числе протокола об административном правонарушении от 02.11.2019, инспектором ДПС была установлена личность лица, привлекаемого к административной ответственности, указаны сведения о транспортном средстве, которое было остановлено, место административного правонарушениями его дата, вместе с тем в копии протокола отсутствует время и фабула административного правонарушения, статья по которой лицо привлекается к административной ответственности.
Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, если указанные доказательства получены с нарушением закона.
При рассмотрении дела доводы стороны защиты о том, что инспектором ДПС, составившим административный материал, был нарушен порядок внесения исправлений в процессуальные документы, нашли свое подтверждение.
Поскольку копии: протокола 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02.11.2019, протокола 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортным средством от 02.11.2019, протокола 38 ВМ 039400 о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения от 02.11.2019, врученные С. Д.Г. не соответствует оригиналу, что является существенным нарушение требованиям ст. 28.2 КоАП РФ, и влечет нарушение права на защиту лица, в отношении которого ведется производство по делу об административно правонарушении, протокол об административном правонарушении в отношении С. Д.Г. не может быть признан допустимым доказательством по делу.
Установленные судом факты относятся к грубым нарушениям закона, в связи с чем, протокол 38 МС 112748 об отстранении от управления транспортным средством от 02.11.2019, протокол 38 ВМ 039400 о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения от 02.11.2019, протокол 38 ВТ 536067 об административном правонарушении от 02.11.2019, составленные в отношении Стерляевой Д.Г. не могут быть использованы в качестве доказательств по делу.
В силу п. 3 ст. 26.1 КоАП РФ виновность лица в совершении административного правонарушения является обстоятельством, подлежащим обязательному выяснению по делу об административном правонарушении.
При рассмотрении дела об административном правонарушении судья должен исходить из закрепленного в статье 1.5 КоАП РФ принципа презумпции невиновности, по которому лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, а все неустранимые сомнения должны толковаться в пользу этого лица.
