Виктор Алексеевич Вайпан
Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре
Основные правила, касающиеся договора поручения, содержатся в гл. 49 ГК РФ.
Согласно ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате которых у доверителя возникают права и обязанности по сделке, совершенной поверенным. Поскольку договор поручения является договором о представительстве одного лица от имени другого, постольку нормы, содержащиеся в гл. 49 ГК РФ, применяются в совокупности с правилами гл. 10 ГК РФ, регулирующей вопросы представительства и доверенности.
Так, ГК РФ допускает возможность заключения договора поручения как с указанием его срока, так и без такового. Однако следует учесть, что адвокат может действовать от имени доверителя лишь при наличии документа, удостоверяющего его полномочия (ордера или доверенности). При этом срок действия ордера фактически ограничен, поскольку адвокатское образование должно выдавать адвокату отдельные ордера для представительства в различных органах и в судах разных инстанций, а также для совершения определенных действий. Срок доверенности, исходя из нормы ст. 186 ГК РФ, не может превышать трех лет. Следовательно, если договор поручения заключен на более длительный срок, необходима новая доверенность.
Подробнее об удостоверении полномочий адвоката см. комментарий к ст. 6 Закона.
Основные обязанности поверенного и доверителя регулируются ст. 974 и 975 ГК РФ.
Поверенный обязан: лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев передоверия; сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения. Адвокат вправе передать исполнение поручения другому лицу лишь в случаях и на условиях, предусмотренных ст. 187 и 976 ГК РФ, регулирующими вопросы передоверия.
Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, когда полномочие явствует из обстановки, в которой действует представитель (п. 1 ст. 182 ГК РФ). Доверитель обязан без промедления принимать от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения, а также уплатить вознаграждение за оказываемую юридическую помощь, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Кроме того, доверитель обязан, если иное не установлено договором, возмещать поверенному понесенные издержки и обеспечивать его средствами, необходимыми для исполнения поручения.
При определении в договоре поручения условий выплаты вознаграждения за осуществление адвокатом представительских функций необходимо учитывать, что не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем (информационное письмо ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. № 48). В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).
Договор возмездного оказания услуг может заключаться между адвокатом и доверителем в случаях, когда адвокат оказывает иные виды юридической помощи (консультирует по юридическим вопросам, готовит проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера, информационные справки по законодательству, письменные разъяснения и т. п.).
Основные правила, касающиеся договора возмездного оказания услуг, содержатся в гл. 39 ГК РФ.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель (адвокат) обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик (доверитель) обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить адвокат, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. Президиум ВАС РФ в информационном письме № 48 отметил, что в том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т. п. (ст. 431 ГК РФ). Адвокат считается надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий (деятельности).
Обязанности адвоката могут включать в себя не только совершение определенных действий или деятельности (например, консультирование), но и представление заказчику результата этих действий (письменное заключение по правовому вопросу, проект документа и т. п.).
Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично (ст. 780 ГК РФ).
Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (ст. 781 ГК РФ). Соответственно, отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается.
В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.
Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В то же время адвокат вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст. 782 ГК РФ).
5. Общие вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются ст. 450—453 ГК РФ с изъятиями, предусмотренными комментируемым Законом.
Договор может быть расторгнут:
по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором;
по требованию одной из сторон по решению суда (при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором). Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (например, неполучение вознаграждения, высокие дополнительные расходы);
при одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон;
в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся от существующих условиях (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
Указанные основания расторжения соглашения необходимо применять с учетом особенностей адвокатской деятельности. Например, приостановление или прекращение статуса адвоката является основанием для расторжения соглашения об оказании юридической помощи. В данном случае оно может быть расторгнуто по соглашению сторон или в связи с существенным изменением обстоятельств. При этом стороны должны урегулировать последствия расторжения договора исходя из положений ст. 453 ГК РФ.
В соответствии с п. 7 ст. 49 УПК РФ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Соответственно, в данном случае адвокат не может по собственной инициативе расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи. Если же подозреваемый, обвиняемый или лицо, обязанное оплачивать труд адвоката в соответствии с условиями соглашения, прекращают предусмотренные соглашением выплаты, то адвокат может лишь обратиться в суд с иском о взыскании с подзащитного причитающихся ему сумм.
6. Пункт 3 ст. 25 предусматривает одну из форм реализации общего принципа, предусмотренного п. 5 ст. 9 Закона, в соответствии с которым адвокат вправе осуществлять свою деятельность на всей территории Российской Федерации. Исходя из этого, принадлежность адвоката к определенному региональному реестру не имеет правового значения при заключении им соглашения об оказании юридической помощи. Соответственно, он вправе заключать соглашение независимо от места жительства или местонахождения доверителя.
Следует учесть, что указанные положения распространяются только на территорию Российской Федерации и не регулируют осуществление адвокатской деятельности на территориях иностранных государств.
7. Пункт 4 ст. 25 содержит закрытый перечень существенных условий соглашения адвоката с доверителем. Для того чтобы договор считался заключенным, стороны должны согласовать все его существенные условия.
В соглашении в обязательном порядке необходимо детально персонифицировать адвоката (адвокатов) как сторону договора: указать фамилию, имя, отчество адвоката; его принадлежность к конкретному адвокатскому образованию, наименование которого приводится полностью в соответствии с его учредительными документами; полное наименование адвокатской палаты, членом которой является данный адвокат.
Предмет соглашения формулируется в зависимости от вида договора. В договоре поручения указываются определенные юридические действия, которые адвокат должен совершить по поручению доверителя. В договоре возмездного оказания услуг перечисляются услуги в виде определенных действий или деятельности, не связанные с выполнением представительских функций, которые адвокат обязан оказать доверителю.
Соглашение об оказании юридической помощи носит возмездный характер. Поэтому стороны должны согласовать условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь.
В случае возникновения спора между адвокатом и доверителем о соразмерности оплаты труда адвоката фактически выполненной им работе, такой спор подлежит рассмотрению в судах общей юрисдикции в порядке искового производства. Подобные споры не входят в предмет дисциплинарного производства и не могут разрешаться органами адвокатской палаты.
В случаях, предусмотренных Законом, труд адвоката оплачивается не самим доверителем, а органами власти за счет средств федерального бюджета. Речь идет об участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, когда адвокат в силу подп. 2 п. 1 ст. 7 Закона не вправе отказаться от выполнения функций защитника. В законодательстве могут предусматриваться и иные случаи, когда адвокат обязан оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно с последующей компенсацией его затрат государством (подробнее см. комментарий к ст. 26 Закона). При этом обязанность государства оплачивать труд адвоката основывается на положении ст. 48 Конституции России о гарантированном праве каждого на квалифицированную юридическую помощь.
Размер и порядок выплаты вознаграждения адвокатам за участие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению устанавливается Правительством РФ. В то же время порядок компенсации расходов адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам бесплатно, определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации. Таким образом, Федеральным законом бремя расходов на финансирование оказания юридической помощи гражданам РФ бесплатно теперь возложено на бюджеты субъектов РФ. Закон также относит к расходным обязательством субъекта РФ и материально-техническое и финансовое обеспечение оказания юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях.
Порядок выплаты вознаграждений при оказании юридическими консультациями и коллегиями адвокатов юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами, регулируется соответствующими Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 23 июля 2005 г. № 445. Определено, что выплаты осуществляются воинской частью на основании заключенных соглашений и приложенных к ним документов в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти, путем безналичного перечисления средств на текущий (расчетный) счет юридической консультации или коллегии адовокатов.
Кроме того, Закон возложил на совет адвокатской палаты обязанность устанавливать ежегодно размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно. В Законе не определены конкретные суммы указанных видов вознаграждения, поэтому их размер может различаться в регионах в зависимости от финансовых возможностей адвокатских палат. В то же время неисполнение адвокатской палатой обязанности по установлению размера и порядка выплаты вознаграждений будет являться нарушением федерального закона.
Поскольку в соответствии с договором поручения адвокат действует за счет доверителя, последний обязан компенсировать расходы адвоката, связанные с исполнением поручения. Порядок и размер компенсации таких расходов должны быть предусмотрены в соглашении об оказании юридической помощи, что в соответствии с п. 4 ст. 25 Закона является его существенным условием. При этом следует учесть, что данная норма противоречит п. 2 ст. 975 ГК РФ, которая допускает заключение договора поручения без согласования сторонами условия о возмещении поверенному понесенных издержек или обеспечения его средствами, необходимыми для исполнения поручения. В то же время отсутствие в договоре специального указания на возмещение расходов адвоката не может в силу ст. 971 ГК РФ освобождать доверителя от общей обязанности компенсировать расходы адвоката.
Договором может быть предусмотрено предварительное обеспечение адвоката средствами, необходимыми для исполнения поручения (например, выплата суточных и транспортных расходов в связи с предстоящим выездом в командировку в другую местность, предоставление сумм для уплаты госпошлины), либо последующее возмещение понесенных им издержек (например, возмещение затрат на копирование документов и их нотариальное заверение). Адвокат при заключении соглашения с доверителем может настаивать на полной предоплате предстоящих расходов.
Пункт 5 ст. 25 Закона подчеркивает, что право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, реализуется лично и не может быть переуступлено адвокатом третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Форма согласия доверителя на уступку Законом не предусмотрена, однако оно должно быть выражено так, чтобы не было сомнений в том, что доверитель не возражает против выплаты вознаграждения или компенсации третьему лицу. В то же время уступка права требования вознаграждения или компенсации должна быть в силу ст. 389 ГК РФ совершена в простой письменной форме, аналогично соглашению об оказании юридической помощи, в котором первоначально предусматривалась выплата вознаграждения или компенсации.
Общие вопросы перехода прав кредитора к другому лицу регулируются ст. 382—390 ГК РФ.
Пункт 6 ст. 25 Закона предусматривает только две формы выплаты доверителем вознаграждения и (или) компенсации адвокату: наличный расчет (путем внесения в кассу адвокатского образования) и безналичный платеж (перечисление на расчетный счет адвокатского образования). Исходя из требований Закона, порядок и сроки осуществления указанных платежей должны быть предусмотрены в соглашении об оказании юридической помощи. Таким образом, Закон запрещает осуществление каких-либо расчетов между адвокатом и доверителем, не отраженных в бухгалтерском учете.
При этом Закон не определяет порядок получения адвокатом необходимых средств на исполнение условий соглашения после их поступления от доверителя. Это регулируется общими нормами законодательства о бухгалтерском учете и внутренними документами адвокатского образования.
В соответствии с подп. 5 п. 4 ст. 25 Закона существенным условием соглашения об оказании юридической помощи являются размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. При этом Закон не определяет основания, виды и пределы такой ответственности. Стороны на основании комментируемого Закона и исходя из общих положений об ответственности за нарушение обязательств (ст. 12 и гл. 25 ГК РФ) должны сами установить ответственность адвоката за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязательств по соглашению. Например, адвокат может отвечать за убытки, понесенные доверителем в связи с пропуском по вине адвоката срока исковой давности или сроков обжалования неблагоприятных для доверителя решений и действий, непринятием адвокатом необходимых правовых мер по защите интересов доверителя, осуществлением адвокатом ошибочных действий, ответственность за которые предусмотрена соглашением, и т. п. В то же время адвокат, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, не может нести ответственность за решения, принимаемые следователем, прокурором, иными должностными лицами, судом. Об ответственности адвоката см. также комментарий к ст. 7, 17, 31 и 33 Закона.
Закон не содержит указания на ответственность доверителя перед адвокатом. Это не означает, что доверитель вообще не может нести ответственности. Ответственность доверителя перед поверенным наступает по общим правилам ГК РФ о нарушении обязательств. Так, в случае отказа доверителя от выплаты вознаграждения адвокату за оказанную юридическую помощь последний вправе на основании ст. 12 ГК РФ обратиться с иском в суд о взыскании причитающихся ему средств, а также потребовать уплаты процентов на сумму этих средств на основании ст. 395 ГК РФ. В некоторых случаях неисполнение доверителем его обязанностей влечет негативные последствия только для него (например, непредоставление адвокату необходимой информации делает невозможным исполнение поручения).
8. В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона в п. 7 ст. 25 раскрывается обязанность адвоката осуществлять за счет получаемого вознаграждения профессиональные расходы на общие нужды адвокатской палаты, содержание соответствующего адвокатского образования, страхование своей профессиональной ответственности и иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
Закон не оговаривает размер и порядок отчислений на общие нужды адвокатской палаты и содержание адвокатских образований. Очевидно, что адвокаты обязаны обеспечить финансирование своей адвокатской палаты и адвокатского образования в размере, необходимом для их нормального функционирования и выполнения всех обязанностей в соответствии с действующим законодательством. Согласно подп. 4 п. 2 ст. 30 Закона размер обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты определяется собранием (конференцией) адвокатов как высшим органом адвокатской палаты субъекта РФ. Собрание (конференция) обязано также установить и довести до сведения каждого адвоката порядок, в соответствии с которым адвокат должен перечислять средства на общие нужды палаты. Закон подразумевает, что в состав этих средств входят также отчисления, которые адвокатская палата субъекта РФ должна производить на общие нужды Федеральной палаты адвокатов в соответствии со ст. 38 Закона.
Размер и порядок внесения средств на содержание адвокатских образований определяются адвокатами, осуществляющими деятельность в рамках этих образований, с учетом внутренних правил соответствующих адвокатских образований.
Адвокаты, работающие в филиалах коллегий адвокатов или адвокатских бюро, помимо перечисленных отчислений обязаны также обеспечивать содержание своего филиала.
Обязанность адвоката осуществлять страхование риска профессиональной имущественной ответственности предусмотрена подп. 6 п. 1 ст. 7 и ст. 19 Закона. В соответствии с п. 1 ст. 45 Закона подп. 6 п. 1 ст. 7 вступает в силу с 1 января 2007 г. До вступления в силу этой нормы адвокат вправе осуществлять добровольное страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. При этом страховые взносы, уплачиваемые адвокатом страховщику по договору добровольного страхования, также будут относиться к средствам, отчисляемым адвокатом в соответствии с п. 7 ст. 25 Закона за счет получаемого вознаграждения.
Закон не определяет перечень иных расходов адвоката, на которые он может направлять средства из своего вознаграждения, и не раскрывает понятия «иные расходы». Это могут быть затраты на рекламу, покупку автомобиля и т. п. В то же время к ним не могут быть отнесены прямые расходы, непосредственно связанные с оказанием юридической помощи по соглашению с доверителем. Такие расходы в соответствии с Законом и на основании соглашения должны быть компенсированы адвокату доверителем независимо от выплаты вознаграждения.
К сожалению, Закон не определяет характер иных расходов, предельный размер отчислений на них из вознаграждения адвоката и т. п. Такая неопределенность понятия «иные расходы» делает возможным неограниченное применение данной нормы органами адвокатского сообщества и его «расширительную» конкретизацию в подзаконных актах.
Помимо указанных в п. 7 комментируемой статьи платежей адвокат обязан уплатить предусмотренные законодательством налоги со своего вознаграждения (подробнее см. комментарий к ст. 22).
