Коммерческое право. Шпаргалки
15. Ликвидация коммерческой организации
Ликвидация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).
Добровольная ликвидация происходит в силу необходимости (например, при нецелесообразности дальнейшего существования, неисполнения уставных целей, истечением срока, на который создавалась организация и т. п.).
Принудительная ликвидация по решению суда происходит в случае если: 1) организация занимается своей деятельностью без лицензии или по истекшей лицензии; 2) деятельность осуществляется с постоянными или грубыми нарушениями закона; 3) организация официально признана банкротом; 4) регистрация организации признана недействительной.
Сделки, осуществленные ликвидируемой по суду организацией в период ее существования, остаются в силе, а само решение о ликвидации выносит арбитражный суд по иску налогового органа или прокурора.
С 2005 г. был введен и особый порядок принудительной ликвидации, согласно которому налоговые органы получили право исключать из Единого государственного реестра юридические лица «недействующих» компаний, т. е. организации, которые де-факто уже не существуют. Для признания организации «недействующей» необходимо доказать, что: 1) в течение последнего года в налоговые органы не поступала от нее отчетность; 2) банковские операции не осуществлялись хотя бы по одному счету в течение последнего года. В этом случае налоговые органы обязаны опубликовать наименование организации в журнале «Вестник государственной регистрации» и указать срок для предъявления требований кредиторов (обычно 3 месяца); если по истечении 3 месяцев кредиторы не объявятся, данное юридическое лицо исключается из реестра. Если кредиторы объявляются, ликвидация организации проходит согласно обычной процедуре.
Для ликвидации по банкротству существует тоже упрощенная процедура, она применяется, если организация не использовала банковские операции в течение последнего года, или место проживания руководителя организации неизвестно.
16. Назначение арбитражного управляющего
В случаях банкротства арбитражным судом выносится определение о введении наблюдения и назначается временный (арбитражный) управляющий имуществом организации. Арбитражный управляющий должен иметь гражданство РФ, иметь регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица, высшее образование, не менее чем двухлетний стаж руководящей работы, получить сертификат после сдачи теоретического экзамена по программе подготовки арбитражного управляющего, пройти полугодовую стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего, непременно быть членом некоммерческой саморегулируемой организации арбитражных управляющих, которая насчитывает не менее 100 управляющих, каждый из которых делает взнос в ее компенсационный фонд в размере не менее 50 тысяч рублей.
Сразу после назначения арбитражный управляющий обязан застраховать свою ответственность в размере не менее чем в 3 млн рублей и на срок не менее 1 года. За свою деятельность арбитражный управляющий получает вознаграждение, сумма которого назначается на собрании кредиторов и далее утверждается арбитражным судом, но не может быть менее чем 10 тыс. рублей.
Выбор арбитражного управляющего зависит от желания кредиторов (они указывают наименование и адрес саморегулируемой организации, из членов которой назначается управляющий). Такие организации внесены в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, который составляет Федеральная регистрационная служба. Выбранная кредиторами саморегулируемая организация должна представить на выбор не менее трех кандидатур временных управляющих, которые расположены списком согласно уменьшению их соответствия требованиям, указанным в запросе кредиторов. Список предоставляется арбитражному суду. Заявитель и должник, выбирая кандидатуру, могут отвести по одному кандидату, не мотивируя свой отказ, тогда назначается тот управляющий, который остался. Если отвода нет, то управляющим назначается лидирующий в списке.
На разных стадиях банкротства должность управляющего носит по закону разные названия: на стадии наблюдения – временный управляющий; на стадии финансового оздоровления – административный управляющий; на стадии внешнего управления – внешний управляющий; на стадии конкурсного производства – конкурсный управляющий.
17. Стадии процедуры банкротства
На стадии наблюдения анализируется финансовое состояние организации-должника, оценивается стоимость имущества, проводится полная инвентаризация, а также выявляются кредиторы, которые могут предъявить претензии. Управляющий при необходимости может отстранить от управления организацией ее руководителей, но сам он не принимает руководства на себя, а имеет право передать управление заместителю руководителя организации или другому ее должностному лицу. Не позже чем за 10 дней до окончания стадии наблюдения он проводит собрание кредиторов, на котором решается, какой будет последующая стадия, кто будет управляющим и каковы требования кредиторов, протокол собрания направляется в арбитражный суд.
Стадия финансового оздоровления назначается, если можно не вводить внешнее управление, а разрешить управление организацией прежнему руководству. Эта процедура вводится на срок до 2 лет при наличии плана оздоровления и графика выплат кредиторам. Главной целью является возвращение финансовой состоятельности должника в результате новой политики управления. За месяц до истечения срока организация обязана представить управляющему финансовый отчет. Если все меры положительного результата не дали, вводится внешнее управление либо конкурсное производство.
Внешнее управление предполагает, что руководство отстраняется от управления организацией, а эти функции выполняет внешний управляющий. Все выплаты кредиторам в этот период замораживаются, но в обязательном порядке выплачиваются заработная плата, гонорары, возмещение физического и морального вреда. Мерами возвращения платежеспособности организации могут быть перепрофилирование производства, замещение активов, которое предполагает создание одного или нескольких ОАО, увеличение уставного капитала за счет дополнительной эмиссии акций, продажа имущества организации или самого предприятия на открытых торгах. Последняя мера нежелательна, но в случае банкротства и невозможности оздоровления финансовой деятельности нередко практикуется. Если по истечении срока внешнего управления долги не выплатить, вводится стадия конкурсного производства, т. е. по решению арбитражного суда организация признается банкротом и через 1 или 1,5 года все имущество идет с молотка.
На любой стадии банкротства стороны могут достичь мирового соглашения.
18. Объекты торгового права
К объектам торгового права относятся объекты, объединенные понятием «товар». Товар – это продукт трудовой деятельности, предназначенный для продажи, т. е. отличительной чертой любого товара является наличие экономических характеристик: товар можно продать и товар можно купить.
В разные времена в категорию товара попадали различные ценности и предметы материального мира. Еще совсем недавно по историческим меркам товаром считались люди, которыми на законных основаниях торговали во всем мире (крепостными крестьянами в России, чернокожими рабами в США и т. п.), сегодня торговля людьми происходит, но вне поля закона (продажа девушек в бордели, продажа в трудовое рабство и т. п.).
Коммерческое право не признает человека как объект торговли, объектом торгового права могут быть вещи, произведенные человеком, но не сам человек и не его части (органы). Согласно гражданскому праву «подавляющее большинство объектов гражданских прав выступает в форме товаров и в силу этого входит в понятие гражданского (имущественного) оборота».
По большому счету товаром может стать абсолютно все, но в коммерческом праве за рамками товарных отношений остаются понятия интеллектуальной собственности, снабжение водой, газом, теплом, электричеством, недвижимость, т. е. движимое имущество, которое может быть предметом торговых договоров и менять собственника, или, как принято говорить – обладает коммерческой оборотоспособностью.
Торговый оборот имеет ряд отличий от имущественных отношений: торговый оборот всегда является возмездной деятельностью и имеет цель – движение товара от продавца к потребителю; если убрать хоть одно из отличий, товар перестает быть товаром. Торговый оборот предполагает движение товаров на возмездной основе от изготовителя к потребителю, гражданский оборот включает ряд безвозмездных действий – дарение, завещание и подобную передачу имущества. Коммерческая оборотоспособность не касается актов безвозмездной передачи имущества, все всегда имеет свою цену и свой путь: имущество может дариться, товар – только продаваться, иначе это не товар.
19. Товар как материальная ценность
В России товаром признаются движимые вещи, т. е. отличительной чертой товара является возможность его перемещения в пространстве. Так как недвижимость невозможно переместить, она из коммерческого права исключена. К недвижимости традиционно относятся земля и все, что расположено на земле и не может быть сдвинуто без потери своих отличительных качеств – здания, сооружения, многолетние насаждения. Операции с недвижимостью требуют более сложного юридического оформления (с привлечением нотариата), что исключает недвижимость из понятия «товар», хотя недвижимость может покупаться и продаваться.
К движимому имуществу или товару относятся потребительские товары (назначение которых изначально задано как средство для удовлетворения личных потребностей людей, приобретающих их за деньги в специально отведенных для этого местах) и товары производственного назначения (приобретаемые крупными собственниками и необходимые для использования в производстве – сырье, материалы, оборудование, комплектующие изделия и т. п.). Венская конвенция 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» исключает из объектов торгового оборота товары, необходимые для личного, семейного или домашнего использования, суда водного и воздушного транспорта и вещи, рассматриваемые как предметы первой необходимости.
К товарным отношениям принадлежат услуги и выполнение определенных работ (хранение товаров, перевозка, коммерческое представительство, агентирование, проведение маркетинговых исследований, создание рекламной продукции и т. п.). Но хотя услуги и работы относятся к торговле и помогают торговле, по Венской конвенции они считаются не относящимися к коммерческому праву, поскольку обязательственные договора отличаются от договоров купли-продажи.
Традиционно не считаются объектами коммерческого права ценные бумаги и всякие операции по продаже фондовых бумаг, обеспечительных бумаг, облигаций, т. е. документов, дающих право на получение денег и дивидендов, но к коммерческому праву относятся товарораспорядительные документы, представляющие собой тексты договоров, – коносаменты на морскую перевозку и складские свидетельства.
20. Классификация товаров
В западных странах существует стандартная классификация товаров, что позволяет ускорить процессы поиска продавцов и производителей конкретных товаров и проводить сделки по стандартному образцу, в том числе и с помощью Интернета. В РФ единой классификации нет. Для разных целей пользуются различными классификациями.
Принято разделять товары на товары назначения потребительского и производственного. В свою очередь, товары потребительского назначения распадаются на продовольственные и промышленные. В то же время товары потребительского назначения распадаются на товары краткосрочного или разового использования и товары длительного пользования. Существует разделение товаров по товарным группам. Для продовольственных товаров – мясные, молочные, хлебобулочные, овощи и фрукты и т. п.; для промышленных товаров – швейные, трикотажные, обувные, мебельные, строительные, электротовары, сантехника, писчебумажные, канцелярские и т. п.
Товары производственного назначения разделяют по их месту в производственном процессе на: 1) основное оборудование; 2) вспомогательное оборудование; 3) узлы и агрегаты; 4) основные материалы; 5) вспомогательные материалы; 6) сырье. Существует Общероссийский классификатор продукции (ОКП), который входит в состав Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации РФ, позволяя тем самым вести электронный учет и поиск необходимой продукции.
ОКП различает шесть уровней классификации товаров, для более точного использования ведены еще около 8–10 параметров из других классификаций, в результате чего градация товаров доведена до 12–14 уровней. При кодировании товаров по ОКП используются 6 уровней, выраженных буквами и числами в единой системе, и остальные уровни дополняют сведения, исходя из потребностей данной отрасли или вида товара. Но поскольку классифицируется товар в Единой системе по желанию продавцов и производителей, то значительная часть товаров вообще не классифицирована. Гораздо внимательнее относятся к товарам, уходящим на внешний рынок: их приходится приводить к классификации, принятой в западных странах. Для этого Правительством РФ учреждена Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности.