Коммерческое право. Шпаргалки
8. Торговые посредники
В современном бизнесе без посредников невозможно обойтись, поскольку они являются необходимым звеном между производителями и покупателями товаров.
В качестве посредников могут выступать торгово-посреднические фирмы, торговые дома, трейдеры, брокеры, стокисты, торговые агенты, торговые маклеры.
Торгово-посреднические фирмы разделяются на дилеров и дистрибьюторов. Дилеры производят закупки товара за свой счет и от своего имени. Они могут выступать как универсальные посредники (ведут торговлю любыми товарами), специализированные (ведут торговлю только определенными товарами), официальные (ведут торговлю товарами определенного производителя), эксклюзивные (имеют эксклюзивные права вести торговлю товарами данного производителя в данном регионе), авторизованные (заключившие с производителем договор франчайзинга – коммерческой концессии). В РФ правовой регламентации подверглась лишь коммерческая деятельность на товарных и фондовых биржах. Дистрибьюторы кроме торговли товарами занимаются их хранением, доставкой и организацией сети сбыта.
Торговые дома включают в свою структуру производство, банки, страховые и транспортные компании, они многопрофильны и нередко ведут международную деятельность.
Трейдеры заключают краткосрочные сделки от своего имени и за свой счет, но по поручению клиента. В РФ они заняты оптовой реализацией товаров, на Западе трейдеры занимаются также покупкой ценных бумаг и акций на биржах.
Брокеры занимаются торговлей пот поручению клиента, но не всегда с заключением договора. В РФ регламентирована только деятельность биржевых брокеров (на товарной и фондовой биржах).
Стокисты проводят импортно-экспорт-ные операции с заключением консигнации, т. е. помещают привозные товары на временном складе, растаможивают его и проводят реализацию.
Торговые агенты заключают договоры от лица и за счет своего клиента, ведут переговоры, оказывают маркетинговые услуги. Универсальные агенты осуществляют любые действия от лица клиента, генеральные – только обозначенные в доверенности.
Торговые маклеры выступают не как частные лица, а как служащие фирмы (биржи).
С клиентом посредники заключают один из посреднических договоров – поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии или же традиционные – поставки, возмездного оказания услуг.
9. Специальные субъекты коммерческого права
К специальным субъектам торговой деятельности относятся ярмарки, рынки, товарные биржи. Они не принимают участия в самой торговле, но в то же время помогают продавцам и покупателям найти друг друга.
Товарные биржи не участвуют в сделках, но позволяют заключить сделки заинтересованным фирмам.
На оптовых ярмарках и рынках заключаются договоры по закупке товара. Плюсами таких закупок являются возможность заключить множество договоров в короткие сроки, демонстрация товара, встречные продажи, решение вопросов сбыта и снабжения. Минусы – ограниченное работой ярмарки или рынка время, ассортимент, очерченный одной отраслью, региональность, обязательное личное присутствие. Деятельность ярмарок регламентируется государством (как правило, согласно правовым актам субъектов РФ, где проводится ярмарка).
Розничные рынки играют большую роль как в заключении сделок между продавцом и оптовым покупателем, так и в торговле товарами в розницу. Розничные рынки должны соответствовать нормам их организации, обустройства, содержания, оборудования, размещения на них торговых мест, что осуществляется согласно федеральному законодательству РФ: а) любой розничный рынок представляет собой имущественный комплекс, предназначенный для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на основе свободно определяемых непосредственно при заключении договоров розничной купли-продажи и договоров бытового подряда цен и имеющий в своем составе торговые места; б) универсальный рынок должен иметь менее 80 % торговых мест, предназначенных для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров; в) специализированный рынок должен иметь 80 % и более торговых мест, предназначенных для осуществления продажи товаров одного класса, определяемого в соответствии с номенклатурой товаров.
Рынки не являются юридическими лицами, они принадлежат управляющим компаниям, которым разрешена коммерческая деятельность.
10. Разновидности коммерческих организаций
Коммерческие организации принято разделять на два типа – универсальные и специализированные. Первые имеют общую, вторые – специальную правоспособность. Коммерческие организации с общей правоспособностью имеют право заниматься любой коммерческой деятельностью, не запрещенной законом. Это хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. Коммерческие организации со специальной правоспособностью имеют право заниматься только той деятельностью, которая разрешена законом и соответствует их уставу. Это государственные и муниципальные унитарные предприятия, коммерческие организации, занимающиеся исключительными видами деятельности (товарные биржи, аудиторские фирмы, страховые компании, кредитные организации).
Коммерческие организации РФ можно классифицировать по составу их учредителей: а) Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование (унитарные предприятия); б) индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (хозяйственные товарищества); в) любое лицо (хозяйственные общества, производственные кооперативы).
По составу необходимых для учреждения документов коммерческие организации распадаются на три группы: на основе устава организуются акционерное общество, производственный кооператив, унитарное предприятие (муниципальное или государственное), на основе учредительного договора – полное товарищество или товарищество на вере, на основе устава и учредительного договора – общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью.
В РФ действуют коммерческие организации со следующими организационно-правовыми формами: хозяйственные товарищества (полное товарищество, коммандитное товарищество), хозяйственные общества (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью), акционерные общества (открытые акционерные общества, закрытые акционерные общества), производственные кооперативы (артели), унитарные предприятия (муниципальные, государственные).
11. Разновидности некоммерческих организаций
В отличие от коммерческих, некоммерческие организации не имеют целью извлекать прибыль и распределять ее между участниками, однако они могут являться субъектами коммерческого права, поскольку занимаются коммерческой деятельностью для достижения своих уставных задач.
К таким организациям относят потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, фонды, учреждения, а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
Потребительские кооперативы создаются гражданами и юридическими лицами для удовлетворения их материальных потребностей на добровольной основе и путем объединения имущественных паевых взносов. Эти кооперативы получают доходы в результате предпринимательской деятельности и распределяют их между своими членами. Члены кооператива несут ответственность по обязательствам кооператива.
Фонды, в отличие от кооперативов, не имеют членства, это некоммерческие организации, которые преследуют социальные, благотворительные, культурные, образовательные или другие общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду при его учреждении, является собственностью фонда, учредители фонда не отвечают по обязательствам фонда, фонд не отвечает по обязательствам учредителей. Фонды имеют право заниматься предпринимательской деятельностью, но только в рамках заявленных фондом общественно полезных целей, для чего они создают хозяйственные общества или участвуют в уже существующих.
Учреждения создаются для осуществления управленческих, социально-культурных и прочих задач некоммерческого характера, они полностью или частично финансируются создавшим их органом. В отличие от фондов, учреждения полностью отвечают по своим обязательствам, а в случае недостаточности денежных средств ответственность несет владелец имущества.
Ассоциации и союзы как коллективные объединения коммерческих и иных организаций создаются для координации предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов; они не отвечают по обязательствам своих членов, но члены ассоциации отвечают по обязательствам ассоциации (союза).
12. Регистрация коммерческой организации
Коммерческие организации создаются двумя способами: либо заново учреждаются, либо появляются в результате реорганизации уже существующих. Но любая коммерческая организация должна быть официально зарегистрирована. Регистрация коммерческой организации осуществляется несколькими способами;
1) в нормативно-явочном порядке, что подразумевает предоставление учредительных документов в соответствующий государственный орган, причем по законодательству РФ орган не имеет права отказать в регистрации исходя из нецелесообразности существования данной организации, т. к. регистрация не зависит ни от целей организации, ни от ее финансовой состоятельности, ни от личной неприязни регистрирующего ее чиновника; закон обязывает зарегистрировать коммерческую организацию, если предоставлены все необходимые для этого документы (заявление о государственной регистрации соответствующее требованиям законодательства РФ; протокол или договор о создании юридического лица; учредительные документы; в случае если учредитель – иностранное лицо, то выписка из реестра иностранных юридических лиц; документ об оплате государственной пошлины); по закону заявителем может быть только физическое лицо (учредитель, генеральный директор юридического лица-учредителя); орган имеет право только проверить документы, поданные на регистрацию, но не на запрет регистрации;
2) в распорядительном порядке регистрируются унитарные государственные или муниципальные предприятия, в связи с наделением их государственным или муниципальным имуществом;
3) в разрешительном порядке регистрируются кредитные организации (требуется разрешение Центробанка и выдача соответствующей лицензии) и коммерческие организации с высокой балансовой стоимостью активов учредителей (требуется разрешение Федеральной антимонопольной службы);
4) в уведомительном порядке проводятся отдельные регистрационные действия (внесение в устав организации сведений о вновь открытых филиалах или представительств, оповещение о ликвидации организации или формировании ликвидационной комиссии и т. п.).
Регистрацию коммерческих организаций проводят инспекции Федеральной налоговой службы в течение пяти рабочих дней.
13. Индивидуализация коммерческой организации
Под индивидуализацией коммерческой организации понимается получение организацией юридического адреса и фирменного названия, т. е. двух основных параметров, которыми данная организация будет отличаться от всех прочих. По закону место нахождения юридического лица (юридический адрес) определяется местом его государственной регистрации; в качестве юридического адреса не может быть использован адрес физических лиц (учредителей организации), т. к. организация не может находиться в жилом фонде (квартире).
Для коммерческой организации юридическим адресом является адрес, по которому находится постоянно действующий исполнительный орган данной организации, этот адрес считается почтовым, и коммерческая организация обязана своевременно уведомлять о его изменении, поскольку именно по нему направляются акты местных органов власти, предъявляются иски, исполняются обязательства и т. п.
Наименование организации должно состоять из двух блоков: 1) фирменное название; 2) указание организационно-правовой формы коммерческой организации. Фирменное название считается производным элементом, к нему применяются следующие требования: название не должно повторять уже существующие названия других организаций, если они имеют одинаковую организационно-правовую форму или заняты в одном роде деятельности. Запрещается использовать в названиях термины, не соответствующие организационно-правовой форме организации: «биржа» или «товарная биржа» для организаций, не соответствующих требованиям биржевого законодательства; «банк», «кредитная организация» для организаций, не занимающихся кредитными отчетами; «Россия», «Российская Федерация» как указывающих на общероссийский статус и этим вводящих в заблуждение; а хозяйственные товарищества обязаны указывать в названии хотя бы одного из членов товарищества.
В том случае если несколько организаций одной отрасли имеют сходные названия, действует календарный принцип, т. е. зарегистрированная раньше под этим названием организация получает преимущественное право на название, остальным придется его изменить; название организации не может быть ни передано кому-либо, ни отчуждено. При регистрации фирменное название вносится в Единый государственный реестр юридических лиц.
14. Реорганизация коммерческой организации
Нередко коммерческая организация создается на основе уже существующего юридического лица. При реорганизации прежняя организация прекращает свою деятельность и передает правопреемство реорганизованной, что происходит либо по передаточному акту (слияние, присоединение, преобразование), либо по разделительному балансу (разделение, выделение). Иногда передаточный акт или разделительный баланс не дают возможности определить правопреемство, в этом случае новые, возникшие из старой, организации несут перед кредиторами солидарную ответственность, это сделано для защиты кредиторов прежде существующей организации.
В связи с фактом существования старых долгов по ст. 60 ГК РФ учредители юридического лица обязаны поставить в известность кредиторов о начале процедуры реорганизации, чтобы кредиторы могли заявить о прекращении или досрочном погашении задолженности. Закон требует, чтобы в заявлении о реорганизации было указано, что кредиторы поставлены в известность, причем в письменной форме. Но при реорганизации регистрирующий орган не имеет права требовать документов, подтверждающих уведомление кредиторов.
Некоторые изменения в статусе организации преобразованиями (реорганизацией) не считаются – например, переход ЗАО в ОАО или наоборот. Реорганизацией считается либо появление новых структур на месте старой, либо изменение организационно-правовой формы данной организации.
Закон подразумевает, что коммерческая организация может быть преобразована в некоммерческую или некоммерческая – в коммерческую (акционерное общество в некоммерческое партнерство, некоммерческое партнерство в хозяйственное общество, хозяйственное общество в учреждения, ассоциации в хозяйственные общества и т. п.).
Юридическое лицо может принимать любую организационно-правовую форму, но только в теории. На практике существует ряд запретов: хозяйственные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества, акционерные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и т. п.
Реорганизация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).