Д. А. Лукашевич

Римское право

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 340.15(075.8)

ББК 67.3я73

Л84

Автор:

Лукашевич Д. А., доктор юридических наук, доцент кафедры истории государства и права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

В учебном пособии изложены основные институты римского частного права, показано их становление, раскрыта сущность.

Пособие призвано систематизировать знания студентов в одной из основополагающих юридических дисциплин – римском частном праве.

УДК 340.15(075.8)

ББК 67.3я73

© Лукашевич Д. А., 2025

© ООО «Проспект», 2025

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О РИМСКОМ ПРАВЕ

Понятие римского права

Право, созданное в период существования Древнего Рима, называют римским. Римляне считали, что право делится на две составные части:

1. Публичное — jus publicum.

2. Частное — jus privatum.

Ульпиан говорил, что публичное право — это то, которое относится к интересам римского государства, частное — к интересам отдельных лиц.

1. Нарушение норм публичного права преследуется органами государственной власти по собственной инициативе — ex officio. Для публичного права характерен императивный метод регулирования общественных отношений (метод обязывающий, повелевающий, метод власти и подчинения, субординации). В нормах права императивность проявляется в словах: «обязан», «должен», «не имеет права» и т. д.

В публичном праве отсутствует юридическое равенство сторон — одна из сторон всегда представитель публичной власти.

2. Для частного права характерен более мягкий метод регулирования — диспозитивный (метод дозволительный, разрешающий, метод координации воль участников соответствующих отношений). В нормах права диспозитивность проявляется в словах: «может», «имеет право», «если соглашением сторон не предусмотрено иное» и т. д. Нарушение норм частного права преследуется судом только по заявлению потерпевшего.

В частном праве стороны юридически равны.

Говоря о римском праве, всегда подразумевают римское частное право.

Составные части римского права

Всего исторически сложились три части римского права.

I. Jus civile — цивильное право (jus quiritium — квиритское право).

Изначально в древности субъектами правоотношений были только граждане (юридических лиц не было, так как юридические лица — участники развитых отношений), цивильное — гражданское право существовало долгое время. Цивильное право — это право государства-города (civitas). Но в древности цивильное право защищало только интересы квиритов — коренных жителей Древнего Рима (на чужестранцев оно не распространялось). Название «квириты» произошло от древнейшего племени квиритов.

Для jus civile характерен архаизм норм, а также формализм, т. е. превалирование формы сделки над содержанием.

Со временем римляне вступали в торговые отношения с чужестранцами — перегринами, а те между собой, а цивильное право их не защищало, поэтому появляется другая часть римского права.

II. Jus gentium — право народов. Оно более приспособлено к рыночным отношениям, включало лучшие нормы греческого права, международные торговые обычаи. В jus gentium теперь уже содержание сделки превалировало над формой. Была важна юридическая чистота сделки — сделка должна была быть с отсутствием порока воли, истинная воля должна соответствовать волеизъявлению. Само происхождение jus gentium наводило римских юристов на мысль, что существует общее для всех народов право, причиной его появления является сама природа человека. В этом смысле право, диктуемое самой природой человека, они называли jus naturale (естественное право). Однако jus naturalе не являлось самостоятельной частью римского права, это, скорее, одно из первых теоретических построений в области философии права.

III. Jus praetorium/jus gonorarium (honores — почетная должность, поскольку должность магистрата не служба, а почет) — преторское право. Преторы заполняли правовые пробелы. Претор являлся одним из видов магистратов в Древнем Риме. К магистратам (ординарным, обычным) в Риме относили: консулов, преторов, цензоров, квесторов, эдилов и т. д. Высшими магистратами были консулы, они возглавляли всю систему магистратуры, имели военные полномочия. На консулов была перенесена вся полнота царской власти. Преторы появились в IV в. до н.э. в качестве помощников консулов, поскольку консулы в основном занимались военными делами, нужны были лица, занимавшиеся хозяйственными и управленческими делами. Ими стали преторы. Претор — человек, единый в двух лицах: 1) управитель определенной территории (административная власть); 2) роль судьи — была возможность защищать конкретных граждан в конкретных частных спорах (купля-продажа, займы и т. д.). Первоначально был один претор, а затем с 242 г. появляется второй претор, специально для наблюдения за перегринами. Затем количество преторов увеличилось до восьми, а при Цезаре даже до 16. Все магистраты — носители «царского величия».

Формально преторы не были наделены возможностью творить право, но фактически, толкуя право, приспосабливая нормы древнего права к уже развившимся рыночным отношениям, преторы давали новые решения, создавали новые нормы.

Преторское право — самая блестящая часть римского права.

Каждая последующая часть римского права не аннулировала предыдущую, а взаимодействовала с ней, все части римского права имели общую цель — регулирование гражданских правоотношений.

Этапы развития римского права

У римского права были следующие этапы развития, последовательно сменявшие друг друга:

I. Доклассический.

II. Классический.

III. Постклассический.

I. Доклассический: 754/753 г. до н.э. — I в. до н.э.

(В этом периоде иногда выделяют два подпериода: древнейший (754/753 г. до н.э. — III в. до н.э.) и предклассический (III–I в. до н.э.).

Характерно абсолютное господство jus civile (jus quiritium). Господство архаических норм, формализма, когда форма сделки превалирует над содержанием, игнорируются «пороки воли» при заключении сделки.

Источник права — правовой обычай.

Основное средство защиты — законные иски.

II. Классический: конец I в. до н.э. — конец 1-й четверти III в. н.э.

Принято называть «золотым веком» римского права, так как складываются самые блестящие конструкции, нормы права, которые реципированы (восприняты) многими правовыми системами.

Источники права — законы, эдикты преторов и других магистратов.

Основное средство защиты — иски, в том числе преторские; неисковые особые способы преторской защиты.

III. Постклассический: 2-я четверть III в. н.э. — VI в. н.э. (565 г. н.э. — год смерти императора Юстиниана).

Создается очень мало новых правовых норм, но именно в этот период проводятся великие кодификационные работы.

Не следует путать этапы развития римского права с этапами развития римского государства: царским, республиканским и императорским (принципата и домината). Доклассический период развития права приходится на царский и республиканский периоды развития Древнего Рима, а классический и постклассический периоды развития права приходятся на императорский период развития Древнего Рима.

Значение римского права

Значение римского права заключается в его рецепции (заимствовании) другими государствами. Все конструкции, созданные римским правом, восприняты всем миром, в том числе язык и терминология.

Римское право было двуедино:

1. Право рабовладельческого типа. Ушло в небытие вместе с гибелью Римской империи.

2. Абстрактное право, приспособленное регулировать любые отношения, основанные на частной собственности.

В этом втором смысле римское право и было рецепировано.

Как указывал И.А. Покровский, римское право дважды покорило мир:

1. В древности — когда возникло как право города, а затем стало действовать во всем античном мире.

2. В XI–XIII вв. н.э., когда начинали находить и толковать фрагменты римского права (глоссаторы; толкования источников назывались «глоссами». Ирнерий и др. Болонский университет). Затем толкуют и в буржуазный период — постглоссаторы (комментаторы).

Римское право пронизывает ГК Франции («ГК Французов», «Кодекс Наполеона»), Германское Гражданское Уложение (ГГУ, БГБ), ГК РФ (есть конструкции виндикационного и негаторного исков, которые прямо взяты из римского права, обязательственное и наследственное право, понятие «недвижимого имущества», «приобретательной давности», «легата» — завещательного отказа).

Наиболее распространено римское право в романо-германской правовой семье (собственно, слово romano означает «римский»), менее — в англосаксонской.

Таким образом, римское право, созданное несколько тысяч лет назад, не древность, а живущее, действующее право.

Источники римского права

Источники права — термин многозначный, но наиболее распространены два значения:

1) как способ закрепления и существования правовых норм (правовой обычай; законы; эдикты преторов и других магистратов; деятельность юристов);

2) как способ познания права (институции, комментарии, регулы).

Источники права во втором значении:

Институции — правовые учебники. Наиболее известны институции Гая. Были также институции Марциана, Каллистрата, Павла и Ульпиана. Есть институции Юстиниана как составная часть Уложения Юстиниана.

Комментарии — выдержки из законов с толкованием авторитетными юристами.

Регулы — сборники казусов, пословиц, поговорок правового характера.

Источники права в первом значении:

Правовой обычай

Первый исторически сложившийся источник права вообще.

Правовой обычай — правило поведения, сложившееся в обществе в результате длительного применения и обеспеченное силой государственного принуждения.

Государство использовало только те обычаи, в которых само было заинтересовано.

Правовой обычай — это неписаное правило поведения, но римляне постепенно кодифицировали правовые обычаи и создали Законы 12 таблиц — Leges duodecim tabularum — 450 г. до н.э. В 451 г. до н.э. была избрана комиссия из 10 человек (децемвиров), которые осуществили кодификацию. Причиной создания законов 12 таблиц стало недовольство плебеев неясностью действующего обычного права, что рождало злоупотребления со стороны патрицианских магистратов. Поэтому было выдвинуто требование об официальном закреплении, фиксации правовых норм.

Закон

Нормативный акт, обладающий высшей юридической силой и принимающийся высшими органами государственной власти в стране.

В эпоху республики законы принимало народное собрание; в период империи законодательная власть принадлежит императору — он издает «конституции», имеющие силу закона, также сенат издавал senatusconsult’ы, имеющие силу закона.

Каждый из законов по структуре состоял из 3 частей:

1. Praescriptio — указывались имена инициаторов закона, день, место, цели принятия закона.

2. Rogatio — основная часть закона — само правило поведения.

3. Sanctio — указывались конкретные меры юридической ответственности, которые следовали за невыполнение правовых норм, закрепленных в Rogatio.

С точки зрения санкции законы делились на три вида:

• Leges perfectae (совершенные) — законы, запрещавшие тот или иной акт и объявлявшие его ничтожным.

• Leges мinus quam perfectae (менее, чем совершенные) — законы, не объявлявшие те или иные акты ничтожными, но устанавливающие ответственность за их совершение (неблагоприятные последствия).

• Leges imperfectae (несовершенные) — законы, воспрещавшие те или иные акты, но не устанавливающие каких-либо неблагоприятных последствий.

Виды императорских конституций:

Эдикты — общие распоряжения.

Мандаты — инструкции чиновникам по вопросам суда и управления.

Рескрипты — ответы на вопросы о правильном толковании и применении права.

Декреты — решения по судебным делам.

Основной формой закона становится эдикт, поскольку мандаты уходят из употребления, а декреты и рескрипты имеют силу только по конкретным делам. Эдикты императора по существу продолжили практику преторских эдиктов, с той лишь разницей, что преторские эдикты были программой деятельности претора, а эдикты императора были обычными общеобязательными актами.

Эдикты преторов и других магистратов

Эдикт (от лат. dico — говорить) — письменное заявление претора при вступлении в должность о том, какие средства защиты и в каких случаях он будет предоставлять.

В эдикте претор формулировал программу своей деятельности на определенный период.

Составные части эдикта:

Translaticia — постоянная часть, переходила из эдикта в эдикт.

Pars nova — творчество нового претора.

В 125/128 г. н.э. юрист Сальвий Юлиан по приказу императора Адриана, который правил в это время, создает edictum perpetuum — вечный/постоянный эдикт. Это кодекс, в котором объединились все эдикты, созданные ранее. Поэтому иногда говорят о «кодификации преторского права».

После этого ни один претор не мог вносить ни дополнения, ни изменения — только император обладал такой властью. Деятельность преторов закончилась.

Причины принятия постоянного эдикта:

1. Император стремился к единовластию — все три ветви власти сосредотачиваются в одном лице.

2. Принято считать, что к этому времени преторы уже создали все возможные способы защиты нарушенных прав.

Деятельность юристов чрезвычайно многообразна, но выделялась:

1) практическая деятельность;

2) теоретическая деятельность.

Практическая деятельность юристов делилась на три направления:

1. Cavere/scribere — деятельность юристов по составлению текстов сделок, поскольку в Риме сделки были не только вербальными (устными), но и письменными. Письменные тексты сделок составляли юристы.

2. Respondere — советы юристов по материальному праву.

3. Agere — советы по вопросам процессуального права. Римское право долго не знало института представительства в гражданском процессе. Юрист мог помочь только до процесса, а в процессе он не участвовал.

Теоретическая деятельность юристов

Римские юристы писали монографии, комментарии и другие труды.

Juris prudens — сведущие в праве (отсюда — «правоведение»).

В 426 г. н.э. был принят закон о цитировании: lex citationis.

В соответствии с законом любое высказывание в монографии, труде каждого из пяти названных юристов имело силу закона. Это:

Папиниан;

Ульпиан;

Павел;

Гай;

Модестин.

Также имели силу закона суждения тех юристов, на которых ссылаются в своих работах пять перечисленных юристов, т. е. мнения Сцеволы, Сабина, Юлиана, Марцелла и др. Причем мнения последних юристов имели силу закона не в их собственных сочинениях, а только как ссылки в сочинениях пяти названных юристов.

Если были высказаны разные точки зрения, то преимущество имело большинство; если стороны равны, то преимущество имело мнение Папиниана.

Папиниан (ок. 150–212 гг.) — самый авторитетный из всех — в законе написано, что если мнения этих ученых расходятся, то правильным будет мнение Папиниана. Учился у Сцеволы вместе с будущим императором Септимием Севером.

Был любимцем Рима, дружил с императором Септимием Севером, но после его смерти к власти приходят два брата: Гета и Каракалла (соправители) — начинается соперничество. В итоге Каракалла организовывает убийство Геты.

Народ был в возмущении. Тогда Каракалла обращается к Папиниану с просьбой выступить перед римским народом и перед Сенатом и оправдать убийство. И хотя Папиниан понимает последствие отказа, но все равно не соглашается, заявив, что легче принять смерть, чем оправдать преступление. В 212 г. Папиниан был убит.

Самая знаменитая работа — «Квистионес» — Quistiones — «Вопросы/ответы».

Особенность: Папиниан изложил все материальное право по схеме: казус, вопрос к нему и ответ на него.

«Квистионес» — блистательно изложенное право.

Павел и Ульпиан — ближайшие соратники Папиниана.

Ульпиан: особенность его трудов — в совершенстве и блестящем знании всех областей права. Оставил большое научное наследие. Мог просто говорить о сложном, его язык ясный и простой.

1/3 выдержек в Дигестах Юстиниана из работ Ульпиана.

Павел — оставил огромное научное юридическое наследство: 86 сочинений в 319 книгах, каждая из них — выдающаяся.

Гай — занимал совершенно особое место, о нем практически ничего неизвестно.

Написал самый известный правовой учебник: Инcтитуции Гая. Долгие столетия его учебник не могли найти, считалось, что «Институции» были утрачены вместе с гибелью Римской империи, но в 1816 г. «Институции» находят в библиотеке Веронского собора в Италии почти невредимыми (ученый — немецкий историк Нибур).

Модестин. Учился у Ульпиана. Был автором нескольких сочинений в области права: «Регулы», «Пандекты» и др.

Нередко римские юристы в качестве источника права называют aequitas — справедливость. Однако полноценным источником наравне с законом, эдиктами и т. д. aequitas никогда не была.

Уложение Юстиниана

Принятию Уложения Юстиниана предшествовали другие систематизации законодательства: частные и официальная.

Частные систематизации:

Кодекс Грегориана (295 г.). Неофициальная систематизация конституций, начиная от Адриана, заканчивая современными Грегориану конституциями. Включал кодекс 19 книг, книги делились на титулы с предметными рубриками, а титулы строились в хронологическом порядке. Кодекс Грегориана, хотя и был неофициальной систематизацией, но пользовался авторитетом и признанием, применялся юристами в практической деятельности.

Кодекс Гермогениана (ок. 325 г.). Также неофициальная систематизация. Сборник императорских конституций, вышедших после издания кодекса Грегориана. Всего было собрано 120 конституций, разделенных на 69 титулов. Подробная система кодекса, как и биография самого Гермогениана, остались неизвестными.

Официальные систематизации:

Кодекс Феодосия (ок. 437 г.). Официальная кодификация. Феодосий II еще в 428 г. назначил комиссию из восьми юристов и поручил им систематизировать все конституции, изданные после Кодекса Гермогениана. Позднее число членов комиссии было удвоено. В 437 г. кодекс был окончен.

Уложение Юстиниана

Юстиниан правил Римским государством с 528 по 565 гг., а фактически с 518 г., когда официально у власти был его дядя Юстин.

Основная идея систематизации — не дать развалиться Риму, сохранить государство. Огромную роль в объединении отводил праву.

С целью помочь государству приступает к созданию Уложения.

528 г. — комиссия по разработке Уложения во главе с великим юристом Трибонианом обобщает этот материал, творчески пересматривая, совершенствуя все предыдущее.

Уложение имело четыре составные части:

I часть (по времени) — Кодекс, в 529 г. — 1-я ред., 2-я ред. — 534 г.; входили:

Императорские законы, Конституции, которые были расположены тематически, а в рамках тематики — хронологически, от более ранних, старых к новым.

II часть — Новеллы (самая поздняя часть по времени), выходили до 565 г.

Новеллы по сути то же самое, что и Кодекс, — те же Императорские Конституции, но изданные, принятые в период с 534–565 гг. Новеллы — т. е. все новое.

III часть — Дигесты (533 г.) — выдержки примерно из двух тысяч научных сочинений примерно 40 великих юристов Рима (среди них великая пятерка) — теоретические работы, но так как включены в Уложение, то принимали силу источника права.

IV часть — Институции (533 г.) — выдержки из лучших учебников по праву (Институции Гая и др.); выдержки, включенные в Уложение Юстиниана, также принимали силу источника права.

В Средние века «Уложение» называли Corpus Juris Civilis — свод гражданского права.

ПРОЦЕСС ПО ЧАСТНОПРАВОВЫМ СПОРАМ В ДРЕВНЕМ РИМЕ

В мире исторически сложились две системы частноправовых норм:

1) пандектная;

2) институционная.

Пандектная система была разработана немецкими юристами в XVI в., и особенность ее в том, что все частноправовые нормы были разделены на две части:

1) общая часть — содержатся нормы, закрепляющие общие положения, относящиеся ко всем специальным разделам:

• нормы о субъектах (участниках) частных отношений;

• об основаниях возникновения и способах прекращения прав и обязательств;

• о сроках;

• о защите и т. д.;

2) особенная/специальная. В специальной части, в свою очередь, имеются свои подразделы:

• вещное право;

• обязательственное право;

• семейное право;

• наследственное право.

Удобство пандектной системы в том, что общие положения применимы к любому из разделов особенной части.

Романо-германская (континентальная) правовая семья построена по пандектной системе.

В Древнем Риме использовался другой, институционный, способ расположения частноправовых норм, в соответствии с которым отсутствовало деление на общую и специальную части.

Все частноправовые нормы распределялись на три раздела:

1) лица;

2) вещи;

3) иски

(как в Институциях Гая).

Треть правового материала в институционной системе посвящена искам, поскольку иски имели огромное значение в римском праве.

В современном правопорядке, если нарушено наше право, то мы идем в суд, т. е.:

право → суд.

В Риме — наоборот. Сначала шли в суд, и магистрат смотрел, есть ли в Законах XII таблиц такой иск. Если есть, значит, есть и само право. То есть в Риме:

суд → право.

В Риме последовательно сменили друг друга три типа процесса по частноправовым спорам:

1) легисакционный процесс (доклассический период);

2) формулярный процесс (классический период);

3) экстраординарный процесс (постклассический период).

Легисакционный процесс

Использовались древние иски, которые получили название исков из законов XII таблиц — Leges actiones. Считается, что до возникновения процесса право осуществлялось саморасправой — и только потом возникла судебная защита.

Это самый формальный из процессов (под открытым небом), публичный, устный, не было апелляции, государство не обеспечивало явку ответчика в суд — ее обеспечивал сам истец.

Гай выделял пять форм законных исков в рамках легисакционного процесса:

1. Legis actio per sacramentum.

По существу это процесс-пари. Стороны являлись в суд и в торжественной форме высказывали свои претензии друг к другу, оставляя в залог своей правоты известную денежную сумму — sacramentum. Выигравшая сторона забирала свою сумму, проигравшая теряла денежные средства в пользу казны.

Данный иск, по существу, представлял собой «общую форму» процесса, в рамках которой мог быть рассмотрен по существу спор с уже конкретным содержанием: например, спор о возврате долга, взятого по договору займа, или спор об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск).

2. Legis actio per manus injectionem.

С помощью данного иска осуществлялся возврат долга, взятого по договору займа. Истец доставлял ответчика в суд и заявлял о причитающемся долге, при этом он накладывал на должника символически руку (manus). Сам ответчик оспаривать долг не мог. Это мог сделать тот, кто ручался за должника (vindex), но он очень рисковал, так как если должник не возвращал долг, его возвращал vindex в двойном размере (in duplum).

Если такого vindex’а не было и ответчик долг не возвращал, то истец имел право увести должника к себе домой, заковать в оковы и держать 60 дней. Но 3 раза он должен был выводить его на рыночную площадь с объявлением долга, в надежде, что кто-нибудь выкупит должника, заплатив за него долг. Иначе должник становился рабом, которого можно было убить.

3. Legis actio per pignoris capionem.

Кредитор в случае невозвращения долга мог, произнеся торжественные, до нас не дошедшие слова, взять себе какую-либо вещь должника. И это делалось без присутствия самого должника или представителя власти. Очень похоже на самоуправство, поэтому некоторые римские юристы не считали это законным иском.

Применялась эта форма в спорах сакрального и публичного характера. Например, иск мог предъявить продавец животного, предназначенного для жертвоприношения, если речь шла о цене; или воин к казначею за неплатеж ему жалования.

4. Legis actio per judicis postulationem.

5. Legis actio per condictionem.

Сведения об этих двух исках до нас не дошли, есть только отрывочные упоминания, поэтому достоверно понять сущность этих исков невозможно.

По структуре — две стадии:

1) in jure;

2) in judicio.

In jure — решались только процессуальные моменты: магистрат выслушивал требования истца, возражения ответчика, и, уяснив суть спора, он должен был убедиться, что в законе есть данный иск. Затем магистрат назначал судью, рассматривающего впоследствии дело по существу. Судьей назначали человека, который выбран спорящими сторонами, — обычное частное лицо — judex privatus.

In judicio — дело рассматривалось судьей, который оценивал доказательства и выносил решение — sententio.

Формулярный процесс

Внешне похож на легисакционный. Нет специального помещения, продолжает быть устным, но менее формален, уходит ритуализм.

Структура: внешне те же стадии — in jure и in judicio. Но если вторая часть по сути никак не изменилась, судья рассматривает дело по существу и выносит решение, то первая стадия претерпела значительные изменения.

На стадии in jure спорящие стороны приходят к претору и излагают суть спора. Претор, уяснив юридическую суть спора, писал судье, который затем будет рассматривать дело во второй стадии, своеобразную записку — преторскую формулу (отсюда и название процесса — формулярный).

Формула практически не предрешала исход спора, но она как бы давала направление судье по разрешению спора.

И.А. Покровский писал, что «преторская формула — это ось всего формулярного процесса».

Преторская формула содержала четыре основные и две вспомогательные части.

Основные части:

1) judicis nominatio — назначение судьи;

2) demonstratio — основание иска — указание на причину, которая побудила истца обратиться с иском в суд (не вернули долг по договору займа и т. д.);

3) intentio — предмет иска — само исковое требование. В формуле intentio всегда начиналось со слов «если… то…». «Если верно, что Тит должен Ливию 1000 сестерциев…» Из фразы видно, что истец требует от ответчика денег;

4) condemnatio — основная часть — предписание о присуждении, т. е. если верно… то «предписываю вернуть / если не подтвердится долг — отказываю в присуждении».

Четвертая часть condemnatio могла выглядеть иначе, если речь шла о разделе общей собственности, тогда четвертая часть называлась adjudicatio. Претор в adjudicatio указывал: «Сколько положено, пусть получит».

Вспомогательные части:

1) praescriptio — добавление, надписание. Могло быть к любой из основных частей, например к первой части: «пусть судьей будет... который в прошлом году рассматривал похожее дело»;

2) exceptio — изъятие, исключение. Могла выглядеть как возражение на иск, но не встречный иск. Суть — «я согласен, уплачу, но только после того, как получу вещь». Либо ссылка на отсрочку платежа или на обман при совершении сделки и т. д.

Завершается формулярный процесс или вынесением решения, или заключением мирового соглашения — transactio.

Как и в легисакционном процессе, обе стороны обязаны присутствовать лично, но отсутствует официальный вызов ответчика в суд (задача истца). Со временем стали применять штраф как средство обеспечения явки, который взыскивался в объеме in duplum — двойной размер суммы иска.

В период действия формулярного процесса появилось два вида представителей (ранее представительство не допускалось):

1) cognitor — представитель, назначаемый формально, при условии присутствия противоположной стороны. Полностью вытеснял представляемую сторону из процесса. Представляемый не мог предъявить тот же иск, что и cognitor, во второй раз;

2) procurator — представитель, назначаемый неформально: без уведомления противоположной стороны. Представляемый мог предъявить тот же иск, что и представитель, во второй раз.

В период действия формулярного процесса в Риме сложились все основные иски, а также все возможные особые неисковые способы преторской защиты.

Понятие и виды исков в Древнем Риме

Иск, actio, — письменный документ, с помощью которого осуществляется защита нарушенного права в суде.

Виды исков:

1. Строгого права — actionеs stricti juris (цивильные иски) — содержались в законах 12 таблиц (450 г. до н.э.): древние иски, судья должен следовать «букве закона», формальные, приоритет отдавали форме сделок, а не содержанию.

2. Иски доброй совести — actionеs bonae fidei (преторские) — исходили из эдиктов преторов. Данный вид иска давал судье больше простора, защищал добросовестность, справедливость, юридическую чистоту сделки.

Виды исков:

1. Вещные — actionеs in rem (res-вещь).

2. Личные — actionеs in personаm.

1. Actiones in rem защищают вещные права. К этим искам в Древнем Риме относились:

а) виндикационный;

б) негаторный;

в) прогибиторный.

С их помощью обладатель вещного права получал абсолютную защиту — ergа omnis — против всех.

2. С помощью actionеs in personаm защищаются обязательственные права отдельных лиц, они защищают относительно — inter partes («между сторонами»). Истец предъявляет иск только другой стороне в обязательстве.

Виды исков:

I

1. Частные — actionеs privatae — предъявлялся только в интересах отдельного лица.

2. Популярные — actionеs pоpulares — предъявлялись в интересах общества в целом (populus — «общество»), в некоторых квазиделиктных (т. е. как бы деликтных) ситуациях.

Квазиделикт — ситуация, внешне напоминающая конкретный деликт, но им не являющаяся, не входящая в круг известных (т. е. установленных законом) деликтов. Для квазиделиктов характерно то, что часто вред еще не возник, но он потенциален, он возможен.

Некоторые квазиделикты:

• «из поставленного» (например, стоит горшок с цветком на балконе и в любой момент может упасть на прохожего);

• «из вылитого» (например, кто-то регулярно выливает после стирки воду на дорогу — вероятность поскользнуться);

• «из выброшенного» (например, кто-то постоянно выбрасывает банановую кожуру на дорогу — вероятность поскользнуться; или выбрасывает мусор на дорогу — неприятный запах, размножаются вредители);

• «из подвешенного» (например, качается рекламная вывеска — в любой момент может упасть на прохожего).

II

Иски с фикцией — actionеs ficticio — старинные, цивильные иски, в которые претор вносил какой-нибудь допуск — фикцию. К такому приему претор прибегал, желая защитить правоотношение, сходное в общих чертах с цивильным правоотношением, но чем-то отличающееся от него.

Например: давая старинный цивильный иск — actio furti — иск из кражи (furtum — лат.: кража) против вора-перегрина (иностранца, но цивильные иски были применимы только к квиритам), который не должен был попасть под данный иск, претор мог предположить, что вор является римским гражданином.

Фикцию следует отличать от презумпции. И то и другое — предположение. Но: презумпция — это предположение, которое может подтвердиться, т. е. предположение, имеющее реальную связь с действительностью (например, презумпция невиновности), а фикция — это заведомо неверное предположение, которое необходимо для достижения определенных правовых целей.

Поскольку иски с фикцией создавались аналогично цивильным, то они также назывались аналогичными исками, т. е. actionеs utiles, а первоначальные иски — actiones directa.

Выделялись также арбитражные иски (actiones arbitrariae) — если судья не мог добиться от ответчика выдачи или предъявления предмета спора, то он выносил особое решение, в котором определял размер ущерба, причиненного истцу, руководствуясь принципом «доброй совести и справедливости».

III

По цели, которую преследовали имущественные иски, они делились на три вида:

1. Actionеs rei per secutoriae — цель: восстановить нарушенное состояние имущественных прав (например, виндикационный иск).

2. Actionеs poenales — штрафные иски, они преследуют цель наказать ответчика, нарушившего права истца (например, частный штраф в пользу истца или возмещение убытков).

3. Actionеs mixtae — смешанные иски, которые направлены и на восстановление нарушенного права, и на наказание ответчика.

IV

По основанию возникновения иски делились на:

• основанные на законе (actiones in jus);

• основанные на действиях (actiones in factum).

С понятием исков тесно связано понятие исковой давности.

Исковая давность в Древнем Риме

У римлян постепенно, очень долго складывалось правило, что иск можно было предъявлять только в пределах особого срока — исковой давности.

Исковая давность — срок, в течение которого лицо, право которого нарушено, может осуществить судебную защиту нарушенного права.

Исковой давности не было ни в доклассический, ни в классический периоды. В классическом праве были только «законные сроки» — сроки существования самого права (сейчас они называются «преклюзивными», или «пресекательными»). Например, поручительство, по общему правилу, действовало в течение двух лет, затем автоматически прекращалось. Лишь в постклассический период появляется исковая давность (V в. н.э.), срок которой равнялся 30 годам.

Причины введения исковой давности:

1. Для устойчивости, определенности гражданского оборота (участники отношений знают сроки подачи иска).

2. Делает более реальной процедуру доказывания.

Таким образом, общий срок исковой давности составлял 30 лет.

Однако были и более короткие сроки:

• по частным деликтам — в течение 1 года (считалось, что «тот, кто не мстит сразу, предполагается простившим»);

• по недостаткам проданной вещи — 6 месяцев (по договору купли-продажи).

Момент исчисления начала течения исковой давности (по общему правилу) — тогда, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

С точки зрения исковой давности при Юстиниане все иски делились на два вида:

• аctiones perpеtuae — предъявлялись в течение 30 лет с момента нарушения права;

• аctiones temporaes — предъявлялись в более короткие сроки (например, по деликтам срок исковой давности составлял 1 год).

Прерыв (перерыв) и приостановление исковой давности

Со временем в Древнем Риме выработали правила о том, что исковая давность может прерывать свое течение или приостанавливать.

1) приостановление исковой давности означает, что при наступлении определенных обстоятельств исковая давность прекращает свое течение, а при их устранении возобновляет течь с момента приостановления (например, срок исковой давности — 1 год. Прошло 9 месяцев, оставалось 3 месяца, на десятом месяце человек заболел на полгода, после выздоровления исковая давность возобновляется и начинает течь с момента приостановления, т. е. с десятого месяца, у истца по-прежнему на подачу иска остается 3 месяца).

В Риме не было официально установленных оснований приостановления исковой давности. Причинами могли служить различные житейские обстоятельства: болезнь истца, несовершеннолетие и т. д.;

2) прерыв (перерыв) исковой давности означает, что на время существования определенных обстоятельств исковая давность прекращает свое течение, а после их устранения начинает течь заново, с нуля.

Два основания прерыва (перерыва) исковой давности:

• предъявление иска в установленном порядке;

• признание ответчиком своего долга.

Истечение срока исковой давности лишало возможности получить защиту нарушенного права в суде, вело к потере права.

Особые неисковые способы преторской защиты

1. Преторские стипуляции.

2. Преторские интердикты.

3. Преторские реституции.

4. Ввод во владение.

1. В цивильном праве существовали устные формальные контракты — стипуляции (необходимы были свидетели, четкие фразы — нарушение вело к отмене договора).

В противовес, как антипод, выступили преторские стипуляции — защита претором неформально заключенных соглашений. Кроме того, с помощью стипуляций при возникновении спора ответчик мог дать претору обещание, что, например, в случае обрушения здания (аварийный дом), на которое указывает истец, он возместит истцу все возникшие убытки.

2. Преторские интердикты — interdicta — проявление административной власти преторов. В первой стадии, in jure, после того как претор уяснил юридическую суть спора и был абсолютно уверен в правоте истца (нет необходимости перехода во вторую стадию). Тогда претор приказывал ответчику немедленно произвести исполнение требования; однако если ответчик не соглашался, то дело переходило во вторую стадию, in judicio, и начинало рассматриваться по существу.

С помощью преторских интердиктов защищалось владение.

Виды интердиктов:

• простые (simplicia) — обращены к одной стороне;

• двусторонние (duplicia) — обращены к обеим сторонам;

— запретительные (prohibitoria);

— восстановительные (restitutoria) — направлены на возвращение какой-либо вещи или на восстановление поврежденного сооружения;

— предъявительные (exhibitoria) — требуют предъявления лица (например, раба) или документа.

3. Преторские реституции — restitutio in integrum — возврат сторон в сделке в первоначальное положение.

Если претор убеждался, что есть в сделке порок воли (обман, угроза, заблуждение), то стороны сделки возвращались в первоначальное состояние (например, по договору купли-продажи покупателю возвращались уплаченные им деньги, а продавцу — его товар).

4. Ввод во владение — missio in possessionem — мог быть применен, например, в описанной выше ситуации с аварийным домом, если ответчик отказывался дать стипуляцию о возмещении возможного вреда. В таком случае претор вводил истца во владение домом ответчика, чтобы истец сам осуществил необходимый ремонт и затем мог потребовать компенсировать свои расходы. Если же ответчик отказывался компенсировать расходы, то претор мог передать истцу даже право собственности на дом на основании вторичного распоряжения.

Ввод во владение также мог быть в ситуации, когда ответчик проиграл суд и на имущество должника обращается взыскание на основании решения суда. В таком случае претор вводил во владение данным имуществом бывшего истца.

Экстраординарный процесс

Появляется в постклассический период. Extra ordinem — чрезвычайный, вне обычного порядка.

Первоначально процесс зарождался как административное разбирательство дела магистратом без суда. Это происходило в случаях, когда заинтересованное лицо не находило себе защиты в обычных формах, установленных правом. Тогда оно обращалось к магистрату с просьбой защитить его своей властью, административно, вне обычно установленного порядка (extra ordinem). Постепенно с укреплением императорской власти данный вид процесса становится единственным.

Черты экстраординарного процесса:

1) уходит деление процесса на две стадии;

2) процесс становится чиновничьим, административным. Дела разбирали правители провинций, иногда они поручали дела своим уполномоченным, так называемым judex datus; поскольку последние были только представителями правителей провинций, то апелляция была возможна опять же только у самих правителей провинций. С 294 г. дела могли разбирать непосредственно только сами правители провинций. По самым важным вопросам дело может разбирать сам император как высший магистрат;

3) становится закрытым — дело слушается за закрытыми дверями, появляется специальное помещение для проведения заседаний — secretarium; на процесс допускаются не все, а только избранные лица;

4) появляется институт апелляции (минус — вышестоящему чиновнику);

5) процесс становится письменным — появляется протокол судебного заседания;

6) вводится плата за процесс (издержки возлагаются на сторону, проигравшую процесс).

ЛИЦА

Лица в гражданском праве persona — участники (субъекты) гражданских правоотношений (физические и юридические лица).

Для того чтобы лицо могло быть полноценным участником гражданских правоотношений, оно должно обладать правосубъектностью, т. е. способностью быть субъектом права.

Правосубъектность складывается из двух составляющих: правоспособности и дееспособности.

Правоспособность (пассивная сторона правосубъектности) — способность лица иметь гражданские права и нести обязанности. Является социальной, т. е. от государства. Многих в Риме не наделяли правоспособностью, например рабов. Правоспособность была своего рода привилегией отдельных слоев населения.

Правоспособность возникала с момента рождения, а прекращалась со смертью.

Дееспособность (активная сторона правосубъектности) — способность лица своими действиями приобретать гражданские права, исполнять обязанности и нести гражданско-правовую ответственность.

Дееспособность не может быть одинакова для всех, объем ее зависит от трех факторов:

1. Возраст.

2. Состояние психического здоровья (судом приравнивается к недееспособным).

3. Характер поведения (например, расточитель — расходы превышают доходы, ставит семью в тяжелое материальное положение).

В Древнем Риме:

1. Строго говоря, не было терминов «правоспособность» и «дееспособность», но вместе с тем сложилось понятие капут — caput — «голова», которое по сути являлось синонимом правоспособности.

2. Существовала дифференциация правовых возможностей в зависимости от: возраста, психического здоровья, поведения.

Полная правосубъектность лица в гражданском обороте складывалась из 3 статусов:

I. Status libertatis — состояние свободы.

II. Status civitatis — состояние гражданства.

III. Status familiae — семейное состояние.

Status libertatis

Древний Рим — рабовладельческое государство, поэтому все население делилось на:

1) свободных — liberi;

2) рабов — servi.

Рабов называли instrumentum vocale — «говорящее орудие».

Правовое положение рабов

Состояние рабства — состояние юридическое, оно не зависело от того, есть ли у раба хозяин или нет, неслучайно существовал термин «бесхозяйные рабы» (servi sine domino). Бесхозяйного раба мог захватить любой свободный и стать его господином.

Несмотря на то что раб был объектом права, а не субъектом, законодательство, однако, не игнорировало полностью рабов как личность. Рассмотрим особенности личного правового положения рабов:

1) уже в древности места погребения рабов охранялись сакральным правом;

2) передать раба в гладиаторские труппы можно было только с особого разрешения магистрата;

3) в случае жестокого обращения господина с рабом последний мог искать защиту в храме или около статуи императора. Магистрат, убедившись, что с рабом обращаются жестоко, мог потребовать от рабовладельца отчуждения раба (передачи права на вещь путем дарения/мены раба на раба);

4) постепенно рабовладелец, убивший своего раба, начинает нести ответственность как за убийство чужого;

5) если раб был брошен господином в беспомощном состоянии (в случае старости или болезни), то господин юридически терял своего раба.

Теперь рассмотрим проблемы имущественного положения рабов в Древнем Риме.

В Древнем Риме сложился институт рабского пекулия, т. е. раб наделялся господином определенным имуществом для его использования и получения прибыли. Институт пекулия свидетельствовал о первых шагах перехода рабовладельческого Рима к феодальному строю.

Были следующие варианты рабского пекулия:

1) для земледелия раб наделялся землей, соответствующим инвентарем и т. д.;

2) для ремесла — необходимыми инструментами;

3) для торговли — соответствующим товаром для продажи;

4) для навигации — раб назначался капитаном корабля и руководил судном;

5) для реализации организационных способностей раб мог быть назначен главой предприятия.

Эволюция договорной ответственности с участием раба привела в итоге к тому, что иски стали предъявляться к хозяину.

Виды исков (все — преторские иски — actionеs bonае fidei):

1. Если это были первый, второй, третий случаи — actio de peculio — иски не могли превышать размера пекулия, переданного рабу.

2. Если раб был капитаном корабля — actio exercitoria (от слова exercitoria — хозяин корабля).

3. Если раб был главой предприятия — actio institoria (от слова institor — приказчик).

Основания попадания в рабство

1. Пленение свободного воина.

2. Рождение от матери-рабыни, однако в постклассический период сложилось следующее демократическое правило: если в течение хотя бы короткого момента во время беременности женщина была свободной, то ребенок рождался свободным.