Цветкова Ю. С.

Как сорвать джекпот в суде

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.97

ББК 67.71

Ц27

Изображение на обложке с ресурса Shutterstock.com

Автор:

Цветкова Ю. С., практикующий юрист, эксперт СМИ, старший преподаватель кафедры международного и морского права Государственного университета морского и речного флота имени адмирала С. О. Макарова.

Как сорвать джекпот в суде? В книге на примере реальных кейсов судебный процесс рассматривается как применение определенных поведенческих стратегий сторон, так как стороны любого процесса – это люди, поведение которых порой весьма предсказуемо. Лжесвидетельство, фальсификация доказательств, провокации, угрозы, стремление сбить оппонента с толку и потянуть время, желание во что бы то ни стало доказать свою правоту – все это может быть и в семейном споре во время развода, и в корпоративном конфликте в организации, и на уровне компаний с международным именем. Суммы и интересы разные, а суть действий одна.

Законодательство приведено по состоянию на июль 2024 г.

УДК 347.97

ББК 67.71

© Цветкова Ю. С., 2024

© ООО «Проспект», 2024

Вступление

Прошел год с момента выхода моей книги «В очереди за правосудием», в которой рассказывалось о закулисье судебных процессов: почему суд — это долго, какие препятствия можно встретить на своем пути в каждой из инстанций, как общаться с судьями, как подавать документы и многое другое. Но еще на этапе работы над этой книгой стало понятно: в одно издание всю информацию о судебных процессах не уместить.

За время, прошедшее с момента написания «В очереди за правосудием», моя профессиональная копилка пополнилась новыми интересными кейсами: объявление человека умершим; заверение переписки у нотариуса, расходы на которое суд нам не взыскал, даже притом что мы выиграли процесс в полном объеме; выход судом за пределы своих полномочий, из-за чего мы потеряли год; ссылка в суде на выступление Председателя Совета Федерации Валентины Матвиенко и многое другое.

За это время я получила множество обратной связи от читателей и поняла, что нужно двигаться глубже и рассказать не только о том, что ждет в суде, но и как вести процесс и выстраивать стратегию, которая приведет если не к победе, то, во всяком случае, к самому выигрышному варианту для клиента, что, собственно, и является первостепенной задачей для юриста.

Неважно, к какой области права относится ваш процесс, неважно, общая юрисдикция это или арбитраж, — в нем неизбежно будут применяться те же поведенческие стратегии сторон, что и в других. Потому что стороны любого процесса — это люди, поведение которых порой весьма предсказуемо. Лжесвидетельство, фальсификация доказательств, провокации, угрозы, стремление сбить оппонента с толку и потянуть время, желание во что бы то ни стало доказать свою правоту — все это может быть и в семейном споре во время развода, и в корпоративном конфликте в организации, и на уровне компаний с международным именем. Суммы и интересы разные, а суть действий — одна.

Чтобы стать хорошим судебником, помимо диплома, неплохо также уметь:

— общаться с клиентами, оппонентами и судьями;

— мыслить, выходя за рамки предложенного;

— анализировать судебную практику;

— применять общие нормы к частной ситуации клиента;

— развивать речь, устную и письменную.

Без всего этого знание законов — не более чем правовая грамотность.

В этой книге будут углубляться темы, затронутые в «В очереди за правосудием», такие как общение с судьями и оппонентами, мирное урегулирование споров, а также появятся совершенно новые: работа со свидетелями, дискредитация позиции оппонента, выстраивание положительного образа клиента в глазах судьи, и, конечно же, доказательная база: что может быть доказательствами, что делать, если их нет или они есть, но в суд их предоставить нельзя.

Глава 1. Выигрышные и невыигрышные дела

Выигрышные и невыигрышные дела — это самое условное и ненадежное разделение, которое только можно применить к судебным процессам. Говорить клиенту «это дело — 100 процентов выигрышное» или «это вопрос пары заседаний» — нечестно, непорядочно и вообще нарушение профессиональной этики. Обнадежить клиента, заверив, что «победа у нас в кармане», и проиграть, неважно по какой причине, — как потом объясняться с человеком, который вам доверился? Безусловно, не все зависит от юриста, существует масса факторов, из-за которых исход дела может оказаться любым, но именно поэтому нужно сообщать клиенту честную информацию о возможных рисках.

Дело может быть и выигрышное само по себе, но в зависимости от аргументов другой стороны, о которых вы пока еще ничего не знаете, от ее скрытых и явных мотивов, желания разрешить спор миром или же идти до последней инстанции, степени принципиальности в отношении того или иного исхода, нюансов отношений, которые существуют между сторонами, от их действий, которые предшествовали конфликту, и еще от миллиона причин, дело может существенно осложниться и затянуться, что неизбежно повлечет за собой для вашего клиента новые затраты — финансовые, временные, в ряде случаев — репутационные риски, которые в конечном счете могут перевесить итоговый выигрыш дела.

Важно оценить не только то, прав ваш клиент или нет, но и ряд других факторов: кто ваш оппонент — маленькая компания или огромная корпорация? Какой суд будет рассматривать спор? Есть ли возможность выбрать суд? Где рассмотрение дела будет быстрее и эффективнее? У какой из сторон больше финансовых и административных ресурсов? Чьи доказательства весомее? Как складывается судебная практика? Какими мотивами руководствуется другая сторона? Ответы на эти вопросы покажут реальную вероятность выигрыша дела.

Пример. Спор о праве на квартиру, оставшуюся в наследство, между родственницей умершего и государством, которое в результате юридического казуса получило право претендовать на квартиру. Администрация района, которая будет выступать ответчиком, нацелена на борьбу за эту квартиру, мотивируя это тем, что «она нужна нам, мы отдадим очередникам». Спор будет рассматривать суд того же района, где находится администрация. Риск проиграть спор — очень большой. Всегда есть вероятность, что интересы местной администрации окажутся для суда выше, чем интересы заявителя-физлица. В то же время отказ от судебного процесса будет означать вероятность потери квартиры 100 процентов, а в случае борьбы за нее шансы хоть и небольшие, но все же есть. На кону стоит очень много, потому есть резон начинать судебную тяжбу даже с маленькими шансами. Один нюанс: клиент должен знать о высоком риске и о том, что исход может оказаться любым, а это уже важно фиксировать в вашем договоре с ним.

Что важно учитывать при анализе перспективы предстоящего судебного процесса?

1. Кто стороны: существует огромная разница между спором человека и маленькой компании и судебным процессом, в котором оппонент — банк, крупная корпорация, известная на всю страну фирма или государство.

2. Мотивы сторон. Если другая сторона, независимо от того — истец или ответчик, желает «наказать», «проучить» и т. д., невзирая на собственные финансовые и временные потери, то с очень большой долей вероятности дело будет переходить и в апелляцию, и в кассацию, и дальше — а это время и дополнительные расходы для вашего клиента, равно как и сложности с исполнением решения, если в одной из инстанций оно было принято в вашу пользу. Сюда же относится неофициальная классификация дел, предполагающая «обоснованные» и «необоснованные» иски. Последние подаются не для выигрыша, а для пиара, затягивания решения вопросов, не связанных напрямую с предметом иска, дискредитации соперника и т. д. В общей юрисдикции встречается масса людей, которым просто нравится с кем-то судиться: у них, очевидно, много свободного времени и непреодолимое желание всех «засудить».

В качестве примеров исков, которые подают в суд ради пиара (точнее даже будет сказать — ради минуты дешевой славы), можно привести следующие дела:

— в 2019 году москвичка подала в суд на «Макдональдс»: в иске она указала, что соблюдает православный пост, но увидела рекламу продукции «Макдональдс» и в результате нарушила пост. Просила взыскать 1000 рублей моральной компенсации;

— в 2021 году Великоустюгский районный суд Вологодской области зафиксировал иск к Деду Морозу — истец указал, что «ни разу не получал подарков», а также что «его заветные желания не были исполнены»;

— в 2021 году петербургский адвокат подал в суд (не от лица клиента, а он сам был истцом) на Первый канал из-за обилия негативных новостей. Он указал, что постоянно смотрит канал, а из-за большого количества негативного контента у него ухудшилось психологическое состояние. Просил взыскать 10 млн рублей компенсации морального вреда, 500 тысяч — услуги психолога и расходы по госпошлине;

— в 2017 году абонент подал в суд на сотового оператора МТС, потребовав 30 млрд рублей из-за «незаконного списания 6 бесплатных минут».

Все эти дела объединяет, кроме очевидного отсутствия судебной перспективы, то, что в свое время они разошлись по СМИ, люди о них поговорили и забыли уже на второй день. Иногда в социальных сетях мелькают фото исковых заявлений, некоторые даже с «входящей» печатью суда о регистрации, содержание которых на первый взгляд выходит за рамки разумного. Но, как правило, пишутся эти иски исключительно с прицелом на СМИ и желанием получить свою минуту дешевой славы.

3. Наличие в деле интересов несовершеннолетних всегда усложнит любой спор. Могут привлекаться органы опеки и попечительства, прокуратура, что в итоге затянет процесс. То же самое относится и к совершеннолетним недееспособным ответчикам — а если о недееспособности выяснится в середине процесса, скорее всего, будет замена ответчика на опекуна, что тоже время. Я участвовала в процессе, ответчиком в котором был совершеннолетний недееспособный (по медицинским показаниям), но мы знали об этом факте только «со слов» его опекуна. В итоге суду в Петербурге пришлось делать запрос в суд Ставрополя, откуда пришла копия решения о признании ответчика недееспособным — это все заняло достаточно времени.

4. Наличие в деле нескольких истцов и/или нескольких ответчиков. Участие третьих лиц всегда усложняет дело. Привлечение другой стороной третьих лиц и попытки изменить их процессуальный статус — один из способов затягивания дела.

5. Территориальная удаленность. Всегда стоит использовать шансы на подсудность в своем регионе. Но иногда такой возможности просто нет, и это фактор, который увеличит расходы клиента за счет транспортных расходов: в теории возможность участия в судебном заседании в режиме видео-конференц-связи есть, но на практике она очень часто отсутствует.

6. Потребители и работники по трудовым договорам считаются менее защищенными категориями по отношению к продавцам (исполнителям услуг) и работодателям соответственно, поэтому суды часто встают на их сторону. Что, впрочем, не делает такой судебный процесс однозначно выигрышным для тех же потребителей и работников.

7. Количество и качество доказательств, которые есть. Иногда доказательств нет совсем, иногда необходимо делать запросы, получать и восстанавливать какие-то документы и справки — а это время и дополнительные усилия. Иногда документов никаких нет, а есть только показания свидетеля, который живет в другом регионе. Иногда нужно просить суд об истребовании доказательств, а это время и отложение судебных заседаний.

Пример: дело о лишении отца родительских прав. Лишение родительских прав — крайняя мера, это прямо указано в законе и в позициях Верховного Суда, и для выигрыша в таком деле нужны весомые аргументы. И одно дело, когда вы идете в суд с заявлениями, что отец не занимается ребенком, не интересуется его жизнью и через раз платит алименты, и совершенно другая ситуация, когда вы приносите в суд нотариально заверенное согласие от отца на лишение его родительских прав, в котором он просит рассмотреть этот вопрос в его отсутствие. Изначально ситуации похожие, но итог совершенно разный.

8. Необходимость проведения экспертизы: в зависимости от вида экспертизы ее стоимость может варьироваться от 4000 до 100 000 рублей, и это не предел. Это дополнительные финансовые расходы: готовность клиента их нести необходимо оговаривать заранее, с учетом, что, даже выиграв дело, он не получит их назад моментально. К тому же некоторые виды экспертиз занимают продолжительное время: так, например, судебно-медицинская экспертиза, даже если ваш клиент не несет расходы по ее оплате, иногда может занять до года. Все это время судебный процесс будет приостановлен.

9. Если в основе доказательной базы — только электронная переписка, в большинстве случаев клиент должен быть готов к финансовым расходам по ее нотариальному заверению, а вы — к тому, что в основу решения суда эта переписка может не войти.

10. Сроки. Если были пропущены срок исковой давности, срок на обжалование и т. д., то имеют значение причины такого пропуска и реальная возможность его восстановить: это возможно не всегда, и это дополнительная работа.

11. Предыстория вопроса. Причины конфликта, что предпринималось для урегулирования спора (и предпринималось ли вообще). От действий сторон до обращения к юристу порой зависит очень много — некоторые действия впоследствии необратимы.

12. Отрицательная судебная практика или ее полное отсутствие. Быть первопроходцем и из воздуха создавать прецеденты — это, конечно, занимательно, но дорого и без гарантий.

13. Относится ли дело к категории споров, по которым требуется большее количество доказательств, чем в среднем по другим делам (опять же, анализ и изучение судебной практики).

Оглашая решение по одному из моих процессов, судья, глядя на меня, произнесла: «Не буду ломать сложившуюся практику». А дело рассматривала сама председатель суда. Вообще судьи редко дают какие-то комментарии после оглашения решения, но если все же что-то решают пояснить, это всегда интересно.

Процесс она вела четко по кодексу — без единого нарушения, в дело вникала, не торопила стороны, чтобы поскорее закончить. Оглашая имеющиеся в деле материалы, назвала в том числе определение Верховного Суда, которое косвенно подтверждало мою позицию и было приобщено к делу по моему ходатайству.

Но в иске она отказала. По последовавшему далее короткому комментарию можно сделать два вывода:

1) мне удалось ее убедить в нашей правоте (или, во всяком случае, посеять обоснованные сомнения в правоте нашего оппонента);

2) ей не нужны новаторские решения, которые могут стать прецедентами и вызвать ненужное ей внимание: быть председателем суда намного лучше, чем просто судьей.

Это один из тех рисков, на которые повлиять нельзя, и к ним нужно быть готовыми.

14. Стадия разбирательства, на которой вы входите в процесс. С каждой последующей стадией шансы «переломить» решение суда первой инстанции уменьшаются.

15. Все, что прямо или косвенно связано с санкциями. В данном случае не имеет значения предыстория вопроса, почему, зачем и кем они были введены. Имеют значения последствия, и, если, например, по договору определена подсудность иностранного суда, страна которого ввела санкции, то шансы на выигрыш крайне малы, это надо четко понимать. Сюда же относятся иски к банкам по поводу ограничений, связанных с валютными счетами. В делах, связанных с санкциями, важно трезво оценивать перспективу выигрыша, исполнения решения, а также возможность признать санкции форс-мажором в конкретном деле.

Анализ перспективы дела никогда не покажет вам на сто процентов, выиграете вы или нет: он лишь поможет оценить риски и соотнести их с потенциально возможной в результате выигрыша выгодой для клиента.

В судебном процессе отсутствие плана и стратегии равносильно проигрышу. Вы должны учитывать не только то, что написано в законе или в договоре, но и то, как это применяется в реальности, — то есть правоприменительную и судебную практику. Необходимо учитывать, что у другой стороны могут оказаться козыри в рукаве, о которых вы пока не знаете, и это в корне изменит ход процесса. В самом начале вам нужно понимать, как вы будете действовать в том или ином случае, при наступлении тех или иных обстоятельств — не все, но многие из них можно спрогнозировать в самом начале.

Глава 2. Работа со свидетелями

Круг возможных свидетелей могут определять как стороны, так и суд. Важно: слушатели и свидетели — это разные статусы. Если человек присутствовал хотя бы на одном заседании как слушатель, вы уже не сможете привлечь его в качестве свидетеля.

Свидетели не присутствуют в зале заседаний во время слушания дела, вызываются судом только на период их допроса и покидают зал после его окончания.

Иногда обстоятельства дела требуют того, чтобы свидетели не общались между собой, ожидая вызова в зал. Обеспечивают это с помощью судебных приставов, которые по поручению судьи могут находиться рядом и контролировать, чтобы между свидетелями не было взаимодействия.

Если свидетель с вашей стороны — с ним обязательно нужно работать перед заседанием. Особенно странно выглядит ситуация, когда представитель истца или ответчика и свидетель, работающие в одной организации, в ходе допроса свидетеля выглядят так, как будто впервые друг друга видят и впервые слышат озвучиваемую информацию. Работу со свидетелем можно выстроить по следующей схеме:

1. Объясните свидетелю, что его ждет: как проходит заседание, как общаться с судом, что означает расписка о предупреждении об уголовной ответственности за дачу ложных показаний и отказ от дачи показаний — для профессионального юриста это все обыденность, а у человека, впервые оказавшегося в суде, да еще и в качестве свидетеля, это может вызвать растерянность и стресс.

2. Разбор вопроса, из-за которого его вызывают в суд. Это основной момент.

3. Разбор вопросов, которые могут задать судья и оппоненты. Предугадать эти вопросы — ваша зона ответственности.

4. Подготовить свидетеля к тому, что представитель оппонента может оказывать на него давление. Объясните, что не нужно отвечать сразу, как только свидетель слышит вопрос — вопрос может быть наводящим или заранее содержать в себе ответ, который хочет услышать другая сторона. Свидетель может ответить быстро, «на автомате», еще до того, как судья снимет вопрос. Золотой принцип — «сначала подумай, потом скажи» работает здесь прекрасно.

5. В зависимости от ситуации и обстоятельств дела можно выбрать стратегию краткого ответа или же развернутого — смотря чего вы хотите добиться.

Как понять, какие вопросы может задать судья или оппонент? Действуйте от обратного: поставьте себя на место оппонента, поймите, какую стратегию вы бы выбрали, если бы были на другой стороне. Вы должны знать не только сильные, но и слабые стороны своей позиции, и знать их еще до первого заседания по делу. Как выявить слабые стороны? Изучить судебную практику и провести ревизию имеющихся в арсенале доказательств. Слабые стороны — это то, что будет использовать представитель оппонента, задавая вопросы свидетелю.

Профессиональному юристу совсем не сложно сбить с толку человека, который первый раз в жизни пришел в суд, никогда до этого не видел судей и которому может быть некомфортно в столь официальной обстановке.

Как задавать вопросы свидетелю:

1. Помните, что вы можете только задавать вопросы. Вы не можете свидетеля в чем-то убеждать или вступать с ним в какую-то дискуссию.

2. Старайтесь избегать вопросов, в которые уже заложен определенный ответ. Такой вопрос может быть снят судьей. То же самое актуально, когда задают вопросы свидетелю с вашей стороны — если слышите такой вопрос, обращайте на это внимание судьи и просите снять вопрос.

3. Если видите, что оппонент перебивает свидетеля — обращайте внимание судьи.

4. Не задавайте за один раз несколько вопросов. Один вопрос — один ответ.

5. Вопрос не может начинаться со слов «Как вы думаете…», «Как вам кажется…» и т. д. Задача свидетеля — не высказывать свое мнение по вопросу, не думать над действиями сторон, а рассказать известные ему факты (важно: именно факты, а не слухи).

Ваш оппонент заявляет ходатайство о вызове свидетеля. Данное ходатайство, как и любое другое, будет обсуждаться, и суд спросит ваше мнение относительно него. Стоит помнить, что даже если вы будете возражать против вызова свидетеля и приведете достаточные аргументы, нет никакой гарантии, что судья не вызовет этого свидетеля — иногда судье нужно собрать как можно больше доказательств в пользу того или иного решения.

Ваша задача — постараться убедить судью, что вызов данного конкретного свидетеля нецелесообразен, либо, если свидетеля вызвали, подвергнуть его показания сомнению.

Аргументы:

1. Непонятно, что именно может пояснить данный свидетель, и какое именно отношение это имеет к делу.

2. Показать судье наличие связи между свидетелем и стороной, которая вызывает этого свидетеля: то есть показать, что свидетель может быть необъективен. Пример: спор между работником и работодателем, вы выступаете на стороне работодателя. Бывший работник, пытаясь доказать неправоту работодателя, просит вызвать в качестве свидетеля другого бывшего работника, у которого в свое время был конфликт с этим работодателем. Вы можете показать судье личную заинтересованность свидетеля, дающего показания против работодателя и желающего свести какие-то личные счеты.

Прежде чем привести в суд свидетеля, обговорите это с судьей, заявите соответствующее ходатайство. На этапе написания иска можно указать, что есть свидетели и вы готовы в процессе ходатайствовать об их вызове в суд. Но вести в суд свидетеля, о котором суд не знает и в допросе которого может быть отказано, — работа на свой страх и риск. Когда свидетеля вызывают официально судебной повесткой, работодатель не может его не отпустить, а без повестки подобные вопросы ему придется решать самостоятельно. Учитывая, что ожидание в суде может затянуться или свидетель приехал из другой местности, ситуация может оказаться не самой приятной.

В итоге ситуация может оказаться не самой приятной: ожидание в суде может затянуться, свидетель, приехавший из другого региона, может потерять много времени и т. д.

Важный момент: допрос в судебном заседании несовершеннолетних допускается только в присутствии законных представителей (кто-то из родителей либо официальных опекунов), а также педагога.

Отдельно хочется сказать о присутствии в суде маленьких детей, которых приводят туда под предлогом «не с кем оставить». Формально в законе запрета на нахождение детей в суде при условии сопровождения законными представителями нет, но на практике судьи реагируют негативно: «Маленькие дети в зале заседания мешают вести процесс. У нас сложная работа, это воспринимается как неуважение к суду и другим участникам процесса. Ожидайте с ребенком в коридоре». Поэтому вопрос с маленькими детьми лучше решать заранее.

Что делать, если свидетель не может явиться на процесс?

Причин этому может быть много: человек уезжает в длительную командировку, в том числе за границу, живет в другом регионе и в силу состояния здоровья или других жизненных обстоятельств не может приехать на суд и т. д. При этом письменные свидетельские показания не допускаются: то есть свидетель не может просто сесть и написать на бумаге от руки все, что ему известно по рассматриваемому вопросу.

Допросить свидетеля может нотариус. Делается это в рамках обеспечения доказательств по заявлению заинтересованного лица. В этом случае свидетель также предупреждается об уголовной ответственности за дачу ложных показаний и отказ от дачи показаний.

Здесь же можно разобрать вопрос — брать ли клиентов с собой в суд? Однозначного ответа на этот вопрос нет.

С одной стороны, люди начинают теряться и говорить много лишнего и ненужного. С другой — иногда лучше, чем сам клиент, некоторые моменты и обстоятельства дела судье не разъяснит никто: это, например, могут быть вопросы, связанные с предысторией вопроса — в некоторых делах она весьма запутанная и может исчисляться десятилетиями. Также вы не можете знать, как обернется процесс, как поведет себя судья, как будет реагировать на ваши действия и действия другой стороны. Иногда клиенту полезно все увидеть и услышать самому, чтобы потом не было претензий к вам, что вы чего-то не сделали или сделали не так. К тому же если клиент очень хочет пойти в суд, запретить вы ему не можете.

Но с клиентом нужно работать, готовить его к заседанию, так же как и свидетеля. Помимо проработки основных вопросов, которые могут быть заданы в суде, важно минимизировать эмоции. Пытаться обойтись совсем без эмоций тоже не стоит, если в меру, то это может сыграть свою положительную роль. Все зависит от сути спора и обстоятельств конкретного дела.

Глава 3. Доказательства

Общие принципы доказывания

Доказательная база — основа любого судебного процесса. Всего одно доказательство, предоставленное другой стороной, может заронить у судьи сомнение в убедительности вашей аргументации и изменить ход процесса в корне.

Что нужно знать о процессе доказывания в суде:

1. Доказывать и аргументировать свою позицию — прямая обязанность участников процесса. Все, на что вы ссылаетесь, должно быть чем-то подкреплено. Если ваш оппонент бездоказательно что-то утверждает — обращайте на это внимание суда, в том числе — письменно;

2. Общеизвестные факты доказывать не нужно. Но здесь нужно более детально изучать вопрос: например, тот факт, что в отношении России введены экономические санкции, — это общеизвестный факт, его доказывать не нужно. А вот если вы хотите доказать, что ваш клиент не смог исполнить свои обязательства из-за санкций, нужно конкретно указать, что за санкции, когда они были введены, кем и каким документом.

3. Доказательства должны относиться к предмету рассматриваемого спора.

4. Некоторые обстоятельства могут быть подтверждены только определенными доказательствами. Например, факт смерти человека подтверждается свидетельством о смерти и не может подтверждаться свидетельскими показаниями. Если данный вопрос важен для вашего процесса, а документов нет, сначала — восстановление, потом — суд.

5. Оценивать доказательства — задача суда. Именно судья решает, что является допустимым доказательством, а что — нет. Решать этот вопрос вы или ваш оппонент не можете. Но вы можете корректно обратить внимание суда на то, что представленное доказательство не относится к рассматриваемому спору, и попросить не приобщать его к делу.

Если на вопрос суда о вашем мнении относительно приобщения того или иного доказательства вы затрудняетесь с ответом, всегда можно сказать «на усмотрение суда».

6. Суд оценивает доказательства (по отдельности и в совокупности) по своему внутреннему убеждению. При этом Верховный Суд России указал, что недопустима произвольная оценка доказательств и в противоречии с законом. Это мало поможет в первой инстанции, потому что в ходе процесса вы еще не знаете, как суд оценит доказательства, находясь в совещательной комнате после завершения процесса, но этот аргумент можно использовать при обжаловании судебных актов в апелляции и кассации.

7. Работа с доказательствами состоит из двух частей: формирование своей доказательной базы и работа с доказательствами вашего оппонента. Важно об этом не забывать: вам необходимо отвечать и комментировать все доказательства и аргументы, предоставляемые другой стороной, чтобы сформировать у суда нужное вам видение ситуации. Не ждите, пока суд сделает выводы сам — они могут оказаться не в вашу пользу. Обязательно просите перерыв на изучение только что представленных оппонентом документов, особенно если объем материалов большой.

Ни одно доказательство не имеет для суда заранее установленной силы. Если судья приобщил к делу какой-то документ или допросил свидетеля, это еще не означает, что все это ляжет в основу решения. А какую именно оценку судья даст тому или иному доказательству (и даст ли вообще), вы узнаете только из судебного решения.

8. Сторона вправе давать пояснения суду по представленному ею доказательству.

Глобально все доказательства можно разделить на две группы: письменные и устные. Теоретически и те и другие имеют равную силу, но на практике письменные всегда весомее.

Так сложилось, что в российской судебной практике преобладают в основном письменные доказательства — разного рода документы. Однако это не значит, что нельзя использовать другие варианты.

Почему нельзя упускать из виду другие виды доказательств?

Как правило, под «доказательствами» чаще всего понимают документы всех видов — именно они составляют основу всех судебных процессов в нашей стране. Договоры, претензии, справки, выписки, ответы — любой «бумажный» документ.

Если есть возможность — всегда используйте другие виды доказательств: аудиозаписи, видео, переписка, детализация звонков, свидетельские показания; делайте запросы в разные учреждения, находите экспертов. Вы никогда не можете знать заранее, что суд примет и учтет, а что — нет. Старайтесь предугадать следующий ход оппонента, встаньте на его сторону, попробуйте думать, как он. Что бы вы сделали на его месте? Как отреагировали бы на тот или иной аргумент? Взвесьте все за и против.

Чем больше у вас доказательств — тем сильнее позиция и выше шансы.

Стандарты доказывания

Все чаще в судебной практике встречаются упоминания о «стандартах доказывания», хотя четкого определения данного понятия и классификации этих стандартов нет ни в законе, ни в самой судебной практике. Концепция стандартов доказывания широко распространена в англо-саксонской системе права. В частности, в США применяется «баланс вероятностей» (преобладание доказательств). Но в российской судебной системе понятие «стандарты доказывания» порой упоминается в контексте, далеком от классического.

Российская судебная практика постепенно движется в сторону выработки неких упорядоченных критериев доказывания. Пока упоминание «стандартов доказывания» больше распространено в практике арбитражных судов, но все чаще встречаются и в решениях судов общей юрисдикции.

Какие стандарты доказывания можно встретить в российской судебной практике?

1. Общегражданский стандарт доказывания.

2. Повышенный стандарт доказывания.

Из анализа судебной практики можно предположить, что под общегражданским стандартом доказывания имеется в виду ситуация, в рамках которой происходит перевес доказательств в ту или иную сторону (данный стандарт доказывания в США и Великобритании известен как «баланс вероятностей»).

Так, например, судебная коллегия Верховного Суда по экономическим спорам разъяснила, когда должен применяться «повышенный стандарт доказывания»¹: в частности, если ответчик находится в процессе банкротства, то апелляционная инстанция должна провести более тщательную проверку обоснованности требований по сравнению с обычным гражданским процессом. А при аффилированности² сторон сделки суд должен применять высокие стандарты доказывания.

То есть, хотя ни в законе, ни в судебной практике не раскрываются критерии «повышенного стандарта доказывания», можно предположить, что речь идет о категориях дел, в которых необходимо представлять суду большее количество доказательств, чем обычно, например, в делах о банкротстве (так как в этой категории дел затрагиваются права не только сторон, но и третьих лиц — кредиторов должника).

Зачем знать о стандартах доказывания и как это использовать в свою пользу, если ни законодательство, ни судебная практика не дают четких определений и указаний, как это применять? Упоминание о стандартах доказывания, пусть и иногда несколько сумбурное, в судебных актах дает возможность заранее подготовиться к тому, что доказательств по делу вам может понадобиться больше обычного. А эта же судебная практика поможет вам понять, какие именно доказательства может запросить суд, что лишний раз подчеркивает важность постоянного мониторинга и изучения актуальной судебной практики. Предупрежден — значит, вооружен.

Здесь стоит также отметить такое понятие, как «бремя доказывания». По общему правилу, каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается. Истец должен доказать факты основания иска, а ответчик — обстоятельства, на которых основывается возражение на исковое заявление. При этом суд определяет, какие обстоятельства важны для дела и какая сторона должна их доказывать.

При этом есть некоторые особенности³.

Так, по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий или бездействий которого был причинен ущерб, а также факты причинения убытков.

Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред.

Бремя доказывания того, что третье лицо знало или должно было знать о неких ограничениях, возлагается на лицо, в чьих интересах были введены ограничения.

Бремя доказывания факта отправки сообщения и его доставки адресату лежит на отправителе. При этом риск неполучения доставленной корреспонденции несет адресат.

Дополнительные разъяснения⁴ даны Верховным Судом в отношении трудовых отношений, когда они не оформлены в установленном законом порядке. Так, доказательства отсутствия трудовых отношений должен предоставить работодатель.

Все это также следует учитывать при подаче иска или возражения.

Отдельные виды доказательств

Итак, доказательствами, которые можно приобщить к материалам дела, могут быть:

— документы любого рода (договоры, квитанции, справки, свидетельства, выписки, письма и т. д.);

— экспертные заключения и отчеты об оценке;

— аудио-, видео- и фотоматериалы (в том числе фотосъемка с дрона);

— электронная переписка (в социальных сетях, мессенджерах, смс, электронная почта и т. д.);

— распечатки с сайтов, навигаторов, карт.

Есть категория доказательств, которые приобщить не получится, но их можно исследовать в судебном заседании: так, известна судебная практика, когда на заседание по делу о качестве автокрана на грузовом шасси принесли его модель в масштабе 1:32, а в другом процессе в качестве доказательства принесли болт для крепления железнодорожных шпал⁵.

При подготовке позиции важно разделять доказательства и дополнительные аргументы. Как правило, дополнительные аргументы лишь косвенно подтверждают основные доказательства и используются для усиления позиции. К дополнительным аргументам можно отнести:

— судебную практику;

— материалы СМИ;

— любые дополнительные обстоятельства (например, факт наличия угроз со стороны оппонента);

— ссылки на нарушение публичного порядка Российской Федерации.

Документы. Все документы и доказательства должны быть на русском языке. Все, что составлено на других языках, должно быть переведено на русский и заверено нотариально.

К документам можно отнести договоры, свидетельства, справки, квитанции, чеки, счета на оплату, платежные поручения, претензии, письма, ответы от оппонента, ответы органов власти, выписки из реестров, доверенности — все, что может подтвердить вашу позицию.

Отдельно стоит остановиться на судебных решениях по другим делам. Обстоятельства, которые были установлены в рамках другого судебного процесса и нашли свое отражение во вступившем в силу решении суда, имеют преюдициальное значение — то есть их не нужно доказывать заново, достаточно представить в суд копию этого решения, и суд это учтет. При этом преюдициальное значение имеют судебные акты всех инстанций, вступившие в законную силу.

Другой случай, когда может помочь вступившее в силу судебное решение: оппонент подает в суд иск по спору, который уже был рассмотрен другим судом между теми же сторонами и по тем же основаниям. В данном случае если проигравшая сторона не согласна с вынесенным решением, она может его обжаловать в вышестоящий суд, но не подавать иск в суд заново: это прямо запрещено законом.

Здесь важно понимать разницу между решениями суда, которые вы предоставляете в суд, чтобы показать, что какой-то определенный факт был уже установлен судом ранее (не имеет значения, арбитражный суд или суд общей юрисдикции), и судебной практикой, которую вы предоставляете в качестве дополнительного аргумента, чтобы показать, как складывается правоприменительная практика. В первом случае — это доказательство, во втором — дополнительный аргумент, который суд может учесть, а может — нет.

Пример. Чтобы признать человека недостойным наследником, нужно иметь доказательства, что он совершал какие-то противоправные действия в отношении наследодателя: привлечен к административной или уголовной ответственности, лишен родительских прав и т. д., то есть нужно предоставить соответствующий судебный акт. Такое судебный акт будет доказательством по делу. А вот для усиления позиции вы можете указать в иске, что такие разъяснения давал Верховный Суд и судебная практика также идет по этому пути и т. д. — это уже будет дополнительная аргументация.

Ответы органов власти, которые вы получили в электронном виде, нет необходимости как-то дополнительно заверять: достаточно просто распечатать и представить в суд. То же самое с выписками из ЕГРЮЛ⁶, Росреестра и т. д. — если они подписаны электронной подписью должностного лица, этого будет вполне достаточно.

Если вы ссылаетесь на какой-то иностранный нормативный акт, его лучше приложить в качестве отдельного документа, уже переведенного на русский язык и надлежащим образом заверенного.

Не стоит упускать из виду такой вид дополнительных доказательств, как разъяснения законодательства от официальных органов власти. Так, например, Министерство иностранных дел может давать разъяснения по вопросам международного права, в том числе — в связи с запросами физических и юридических лиц. И подобные разъяснения в пределах своей компетенции могут давать и другие органы власти. Особенно пригодится такой способ, когда есть сомнения в толковании закона, а имеющаяся судебная практика противоречива.

Еще один источник доказательств — детализация звонков. Этот документ можно взять у сотового оператора и с помощью его доказать факт входящих или исходящих звонков со своего номера (номера клиента). Разумеется, детализацию по чужому номеру вам никто не даст, но вы можете просить суд сделать такой запрос или обязать другую сторону ее предоставить (в рамках нормы об истребовании доказательств) — если сумеете доказать, что это действительно имеет значение для рассматриваемого спора, а также невозможность получить необходимые сведения самостоятельно (в силу закона или иных обстоятельств).

Экспертные заключения и отчеты об оценке. Вряд ли стоит упоминать о том, что все экспертные заключения и отчеты об оценке должны быть выполнены лицами, имеющими соответствующие знания, лицензии, сертификаты.

Но иногда оппоненты, оспаривая экспертное заключение или отчет об оценке, почему-то вместо предоставления своей версии расчета или проведения экспертизы за свой счет, начинают говорить о том, что это «всего лишь мнение человека» и не должно учитываться судом. Но, постойте, мнением человека может быть мнение стороны, представителя и т. д., а эксперт или оценщик потому и привлекается к участию в деле, потому что обладает специальными познаниями в области, в которой остальные участники процесса, а также судья не разбираются. У него есть специальное образование, навыки, опыт, разрешение на подобную деятельность и компетентность, поэтому называть заключение эксперта мнением — неверно. Если ваш оппонент приводит столь странный аргумент, обращайте на это внимание суда.

Также нужно понимать, что, если в материалах дела будет экспертиза, суд, скорее всего, будет основываться при вынесении решения на ее результатах, особенно если экспертная организация была выбрана по усмотрению суда.

Если на заседании решается вопрос о проведении экспертизы и выборе экспертной организации, постарайтесь сделать так, чтобы ею не оказалась организация, предложенная вашим оппонентом, особенно если об экспертизе ходатайствует именно он. Самый оптимальный вариант — «на усмотрение суда»: ведь вам нужно не только чтобы в качестве экспертной организации не выбрали компанию, предложенную другой стороной, но и чтобы оппонент также не заявил о вашей заинтересованности в выборе эксперта.

Аудио-, видео-, фотоматериалы. Аудио- и видеозаписи, а также фотографии активно используются для доказывания своей позиции, но процесс их исследования и приобщения в суде имеет свои тонкости.

Больше всего вопросов обычно вызывает возможность использования аудиозаписей, если они были сделаны без ведома другой стороны. Здесь имеет значение контекст и информация, которая обсуждается на этой записи. Все, что не связано с личной жизнью человека, использовать можно. Например, когда начальник угрожает «увольнением по статье», это связано с трудовой деятельностью человека, а если на записи разговор о чем-то личном, связанном, например, с семьей начальника, то такую запись использовать в суде при рассмотрении трудового спора не получится.

На аудиозаписи должно быть понятно, кто говорит и о чем идет речь. Если личности собеседников установить невозможно, а о предмете разговора говорят витиевато или иносказательно, использовать аудиозапись как доказательство вряд ли удастся. Существует такой вид фоноскопической экспертизы, как экспертиза по установлению принадлежности записанного голоса и звучащей речи конкретному лицу, стоимость такого исследования начинается в среднем от 30–35 тысяч рублей. При желании и финансовой возможности можно просить суд о назначении такой экспертизы.

То же самое относится и к записям в очень плохом качестве. К попыткам каким-то образом механически улучшить качество записи лучше не прибегать — если это станет известно, суд, в лучшем случае, просто не примет это доказательство, а в худшем — вынесет частное определение о направлении сведений в правоохранительные органы. Существуют также экспертизы, позволяющие определить наличие монтажа.

При приобщении аудиозаписи лучше не полениться и сделать транскрибацию (расшифровку) на бумаге.

К слову, наличие на аудиозаписи нецензурной лексики не влияет на принятие или непринятие ее судом в качестве доказательства. Никаких формальных ограничений в законе на приобщение подобного рода доказательств нет, есть запрет⁷ для судей использовать ненормативную лексику в документах, которые они сами составляют (решения, определения, постановления, судебные приказы и т. д.).

Совет судей Российской Федерации считает, что на практике весьма редко возникают ситуации, когда у суда возникает процессуальная необходимость дословной фиксации в судебном акте высказываний и цитат, содержащих нецензурную лексику (как правило, это случаи, когда назначается лингвистическая экспертиза). Судьям и секретарям судебных заседаний рекомендуется использовать пропуски на месте ненормативной лексики, заменять части слов символами и прибегать к иным способам фиксации позиций сторон.

Сделайте процесс изучения доказательств судом максимально комфортным и эффективным.

И не нужно здесь рассуждений на тему «это и так работа судьи, он за это деньги получает» и т. д. Вы хотите выиграть процесс или рассуждать о том, как несправедливо устроен мир?

Видеозапись не должна быть искусственно ускорена, замедленна, подвергаться монтажу, склейке и т. д., так же как и аудиозапись. Также обращайте внимание на эти моменты, когда аудио или видео представляет в суд ваш оппонент.

Если вы что-то снимаете специально для судебного процесса, на видео должно быть понятно, кто снимает, когда и что именно показывает запись. Дату можно обозначить, например, при помощи первой страницы какой-нибудь ежедневной газеты, на первой странице которой обычно всегда есть дата.

К прослушиванию и просмотру аудио и видеоматериалов в суде лучше всего подготовиться самостоятельно — принесите на заседание свою технику, заранее включите ее: весь процесс не должен занимать слишком много времени. И никогда не надейтесь на то, что удастся воспользоваться техникой суда.

Как и любые другие доказательства, копии аудио и видео вы должны предоставить не только суду, но и другим участникам процесса. В качестве материального носителя лучше выбрать диск, если это флешка, то ее лучше упаковать в конверт. На диске или флешке не должно быть больше ничего, кроме приобщаемой к делу записи (или записей, если их несколько). Удобный для суда формат носителя можно заранее согласовать с судьей и помощником. Приносить запись на материальном носителе в суд необходимо даже в случаях, когда она транслировалась в эфире или имеется в свободном доступе в Сети.

Если некая видеозапись получена от третьих лиц, нужно сообщить суду, от кого и при каких обстоятельствах она была получена, если запись выдают органы — запросить у них документ с соответствующей информацией (например, записи с городских камер). В некоторых случаях судья может запросить информацию об устройстве, при помощи которого была сделана запись.

Также иногда может потребоваться раскадровка видео.

Также необходимо учитывать, что, если вы приносите в суд диски или флешки, чтобы в рамках ознакомления с делом вам «скинули» на них, например, аудиопротокол заседания, имейте в виду, что они также должны быть пустыми: сотрудники суда в целях безопасности имеют право их отформатировать.

Соответственно, нужно учиться и критично оценивать доказательства, предоставляемые другой стороной. Так, мой клиент — владелец такси — получил претензию, в которой пассажиры были недовольны поездкой, в том числе утверждая, что «водитель резко выбросил их вещи из багажника и на большой скорости уехал». В подтверждение этой версии была приложена видеозапись, сделанная на телефон. Вот только выяснилось, что «резко выбросил» и «на большой скорости уехал» было следствием искусственного ускорения видео. Вопрос удалось разрешить на этапе претензии, но суд бы такое доказательство все равно бы не принял, а если бы захотел принять — можно было бы просить о назначении экспертизы.

Фотографии всегда приносите в распечатанном виде, даже если они «не очень». Показывать суду с телефона, планшета, ноутбука «для обозрения» не стоит: устройства к материалам дела не приобщить, и, соответственно, в решении на это доказательство суд тоже не сможет сослаться.

Электронная переписка. В последние годы переписка в социальных сетях и мессенджерах активно принимается судами в качестве доказательств. И, конечно, тут тоже есть свои особенности.

Если переписка велась с электронных адресов или телефонных номеров, которые стороны согласовали в договоре, — прекрасно, заверять все это у нотариуса не потребуется, достаточно лишь сослаться на пункт в соглашении. Если же таких договоренностей не было или стороны вообще не связаны между собой договорными