В. М. Шафиров

Теория права: человекоцентристский подход

Научное, учебное,
практико-ориентированное
пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 340(075.8)

ББК 67я73

Ш30

Автор:

Шафиров В. М., доктор юридических наук, профессор, заслуженный работник высшей школы РФ, почетный работник высшего профессионального образования РФ, профессор кафедры теории и истории государства и права юридического факультета Национального исследовательского Нижегородского государственного университета имени Н. И. Лобачевского.

Рецензенты:

Баранов В. М., доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ, почетный работник высшего профессионального образования РФ;

Семитко А. П., доктор юридических наук, профессор, почетный работник высшего профессионального образования РФ.

В работе раскрываются базовые вопросы общей теории права. Это первое издание, в котором материал излагается на основе конституционной концепции понимания права, человекоцентристской методологии. Новизной отличается практико-ориентированное освещение теоретического материала. С этой целью широко используются Конституция РФ, законы РФ, другие нормативные правовые документы, постановления Конституционного Суда РФ, постановления и определения Верховного Суда РФ, иные судебные акты, акты правоохранительных органов.

Законодательство приведено по состоянию на 1 марта 2024 г.

Предназначено для студентов всех уровней и форм обучения, аспирантов, ученых-правоведов, ученых других гуманитарных профессий.

Книга может быть полезна юристам-практикам, а также всем тем, кто занят управленческой правоприменительной деятельностью.

УДК 340(075.8)

ББК 67я73

© Шафиров В. М., 2024

© ООО «Проспект», 2024

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

Конституция РФ (Конституция) | — | Конституция Российской Федерации
АПК РФ | — | Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
ВС РФ | — | Верховный Суд Российской Федерации
ГК РФ | — | Гражданский кодекс Российской Федерации
ГПК РФ | — | Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации
ЖК РФ | — | Жилищный кодекс Российской Федерации
ЗК РФ | — | Земельный кодекс Российской Федерации
КАС РФ | — | Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации
КоАП РФ | — | Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях
КС РФ | — | Конституционный Суд Российской Федерации
ЛК РФ | — | Лесной кодекс Российской Федерации
НК РФ | — | Налоговый кодекс Российской Федерации
НПА | — | нормативный правовой акт
Основы РФ | — | Основы законодательства Российской Федерации
Определение ВС РФ | — | определение Верховного Суда Российской Федерации
Постановление ВС РФ | — | постановление Верховного Суда Российской Федерации
Постановление КС РФ | — | постановление Конституционного Суда Российской Федерации
УИК РФ | — | Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации
УК РФ | — | Уголовный кодекс Российской Федерации
УПК РФ | — | Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации
ФЗ РФ | — | Федеральный закон Российской Федерации
ФКЗ | — | Федеральный конституционный закон Российской Федерации
абз. | — | абзац
гл. | — | глава
доп. | — | дополнения
др. | — | другие (другое, другой, другая)
посл. | — | последующее (и)
п. | — | пункт
пп. | — | пункты
подп. | — | подпункт(ы)
ред. | — | редакции
с. | — | страница
см. | — | смотрите
ст. | — | статья
т. д. | — | так далее
т. е. | — | то есть
т. п. | — | тому подобное
ч. | — | часть

ПРЕДИСЛОВИЕ

Теория государства и права — субстанциональная дисциплина юриспруденции, состоящая из двух частей: теории государства и теории права. По предмету издано значительное количество учебников, курсов лекций, учебных пособий, и в подавляющем большинстве из них первый раздел посвящен теории государства. Хотя проблемы государства в той или иной степени освещаются и другими юридическими дисциплинами: государственное право России (сейчас его называют конституционным), административное право, государственное право зарубежных стран и др. Нередко это приводит к дублированию отдельных вопросов (форма государства, политическая система, гражданское общество, государственный аппарат и т. д.). Поэтому не прекращаются дискуссии о принадлежности тех или иных тем.

С теорией права ситуация иная. Разработка общего учения права относится к предмету теории права. Только общая теория права раскрывает его сущность, содержание, формы и т. д., формирует для юридической науки, практики, юридического образования базовые правовые понятия, категории, конструкции. Особо это важно в правовом государстве, в котором праву принадлежит определяющая роль. Кстати, в учебных изданиях изложению вопросов теории права всегда отводится больше места. Давно назрела необходимость переименовать дисциплину в теорию права и государства.

Исходный пункт в изучении всех проблем теории права, да и правоведения в целом, — правопонимание. Несмотря на то что сложилось несколько школ понимания права, в научной и учебной литературе доминирует опирающаяся на государствоцентризм теория юридического позитивизма, ее важнейшее направление — нормативная школа правопонимания. Предпочтение в обучении отдается институциональным ценностям (государству, нормативным актам, нормам). Человек в такой трактовке уходит на задний план. Устоялось мнение, что для судей, следователей, нотариусов, адвокатов и т. д. данное понимание вполне оправдано, поскольку теоретическое многообразие только вносит путаницу и даже вредно для практиков. Плюрализм мнений нужен для тех, кто занимается наукой. Юристам, решающим конкретные дела, проще и привычнее говорить о праве как системе норм. Эта же мысль целенаправленно доводится до студентов.

Данное мнение ошибочное. Односторонне позитивистский (а нередко узконормативный) взгляд на право искажает его суть, природу, миссию в обществе. Право–сложный, многогранный феномен, появление различных теорий связано с отражением его важных существенных сторон. Не представляя всех граней права, всего многообразия его проявлений, правоведы обречены работать бездумно, по алгоритму, шаблону, совершать грубейшие профессиональные ошибки. Таких юристов заменят роботы или искусственный интеллект. Умные машины выполняют формальную, рутинную, нетворческую работу в разы быстрее, точнее и эффективнее посредственного юриста.

Успешно противостоять нейронной сети сможет лишь юрист-профессионал с большой буквы. Такие специалисты как раз в дефиците. Заложить необходимые основы обучения высококвалифицированного профессионала, дать направления его подготовки отраслевым дисциплинам будет под силу общей теории права, если ее лейтмотивом выступит многоаспектное (интегративное) правопонимание. Его главные преимущества: комплексный, содержательный, ориентированный на человека подход к отображению социально-правовой действительности. Он как раз и требует повышения уровня фундаментальной теоретической подготовки, что отвечает статусу юридической профессии как одной из древних, престижных, высоко интеллектуальных. Она — сплав науки, практики и искусства.

Поэтому правовед с вузовским дипломом должен обладать высокой правовой культурой, т. е. получить, прежде всего, качественные, глубокие человекоориентированные знания. Конечно, такие знания нужны не сами по себе, а чтобы на их базе складывались соответствующие им навыки и умения деятельности. Пора отказаться от неточного суждения, что теория права — только абстрактная наука, учебная дисциплина, далекая от практики. Здесь более уместно привести крылатую фразу: «Нет ничего практичней хорошей теории», органично сочетающей фундаментальные и прикладные начала. В подтверждение этого в пособии приводятся многочисленные статьи из Конституции РФ, законов, а также извлечения из документов судов, правоохранительных органов, публикаций из периодической печати, в которых делается акцент на необходимость содержательного, с позиций человеческого измерения, подхода при разрешении юридических дел. И еще. Современные юристы просто обязаны научиться работе в интересах людей на стыке права и этики. С практической стороны это означает, что решать по-человечески, справедливо, разумно, проявляя уважение к достоинству личности, неравнодушие к ее физическому и (или) нравственному страданию, — предназначение не только морали, но и права. Все это позволит вывести юридическую профессию на уровень наиболее приоритетных и востребованных.

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВА

1. Типы правопонимания

Предметом рассмотрения будут существенные черты основных учений о праве или школ права: теории естественного права, теории юридического позитивизма, социологической теории права, психологической теории права.

Теория естественного права (от лат. ius naturale) исходит из того, что история естественных прав или «дозаконного права» началась до возникновения государства. В обществе в результате эволюционного развития сформировалась совокупность принципов, в которых провозглашались неотъемлемые права человека (право на жизнь, достоинство, собственность, свободу мысли и слова и т. д.). Этими правами индивид обладает исходя из самого факта принадлежности к человеческому роду. Права признаются высшими, универсальными, постоянно и прямо действующими. Посредством естественного права реализуются такие важнейшие для людей ценности, как свобода и справедливость в обществе.

Признание естественных прав не связано с конкретным государством, не рассматривается в качестве благодеяния, дара правительства либо законодателя. Более того, естественное право противопоставляется официальному или позитивному праву. Обосновывается существование «дозаконного права» наряду с позитивным (положительным) правом. Естественное право действует независимо от установленного в государстве законодательства. Любые юридические законы должны соответствовать естественным правам. Для законодателя естественное право должно быть ориентиром, идеальной моделью, к которой ему необходимо стремиться при разработке юридических актов. Поэтому в концепции естественного права сложилась позиция о несовпадении понятий «право» и «закон». К праву относят не любое произвольное законодательство, а только правовые законы. Естественное право объявляется подлинным правом или правом в собственном смысле слова.

Зарубежные сторонники теории естественного права: Платон, Аристотель, Гуго Гроций, Томас Гоббс и др., отечественные ученые: Н. Н. Алексеев, Б. Н. Чичерин, П. И. Новгородцев, Е. Н. Трубецкой, Г. В. Мальцев и др.

Теория юридического позитивизма. Важнейшим направлением данной теории является нормативная школа понимания права. Приоритет в праве отдается институциональным ценностям (государству, классам, народу). Личности в классическом позитивном праве отводятся малозаметные место и роль. Отрицается наличие заложенных в самой природе человека неюридических прав, которые определяют содержание законов государства. Есть только права гражданина, признанные государственной властью и закрепленные в законодательстве и иных официальных (формальных) источниках права. Поэтому право и закон не различаются. По сути, это тождественные понятия. Считается, что закон выражает только то, что является правом; закон, пусть даже несовершенный, лучше, чем его отсутствие. В раскрываемом учении особое внимание уделено признакам позитивного права:

• система (совокупность) норм или правил поведения;

• устанавливаются или санкционируются (одобряются) государством и выражают его волю;

• общеобязательная нормативность. Нормативность выражает свойство права быть регулятором поведения. Таким свойством наделяется только норма права. Причем каждая юридическая норма есть обязательное предписание. Не имеет значения, закрепляются в норме права либо обязанности. Ее должны выполнять все субъекты права, независимо от их желания и во всех предусмотренных нормами ситуациях;

• формальная определенность. Определенность выражается в конкретности, точности, полноте установления обстоятельств, с которыми связывается действие нормы, определения субъектов, на которых распространяется ее действие, и требований к их поведению, а также мер, применяемых при нарушении правил поведения. Формальность — внешнее закрепление права в официальных юридических источниках;

• обеспечивается с государственным принуждением.

Содержание права составляют юридические нормы. Выделяются две формы права: внутренняя и внешняя. Внутренняя форма — это система права, которая делится на отрасли, институты и т. д. Первичным элементом системы права является юридическая норма. Норма одновременно выступает в качестве содержания и единственного элемента формы (внутренней) права. Так, М.И. Байтин писал: «…Право — это… система юридических норм, образующих содержание действующего в данном государстве (позитивного) права… Норма права служит первичным элементом системы права»¹. Внешняя форма — это источники права (нормативные акты, нормативный договор и т. д.).

Классическое позитивное право — это строгое право. В нем действует принцип формальной законности, требующий неукоснительного соблюдения обязательных юридических предписаний². Отсюда аксиома: закон суров, но это закон. В силу чего позитивное право не обязывает решать дела справедливо, разумно (достаточно сделать это формально правильно). Считается, что решать по-человечески — предназначение морали. Так, в одном из комментариев к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации утверждается: «Все решения суда должны быть законными, обоснованными и мотивированными. Из этого вытекает, что решение суда должно быть, прежде всего, формально, юридически правильным»³.

Зарубежные сторонники юридического позитивизма: Дж. Остин, Карл Бергбом, Ганс Кельзен, Густав Радбрух и др., отечественные ученые: Г. Ф. Шершеневич, Е. В. Васьковский, Д. Д. Гримм, М. И. Байтин, Н. А. Власенко и др.

Социологическая теория права. Центр научных исследований переносится с права как совокупности формализованных, застывших и даже «мертвых» норм («книжного позитивного права») на процесс и условия его реализации в обществе. Наличие законодательства не отрицается, но оно признается лишь частью права, то есть право не сводится к закону. Другой его более важной частью является «живое право», или «подлинное право». Оно создается различными участниками правоотношений (специализированными органами, физическими и юридическими лицами) в ходе их конкретной практической юридической деятельности. Отсюда еще одно название: «право в действии». В процессе реализации права только и возможно установить полезность и эффективность норм закона. Особое внимание уделяется условиям осуществления права, поиску и отмене устаревших, противоречивых и иных дефектных норм, преодолению пробелов. Важным для социологической школы является вопрос о свободе усмотрения в праве (прежде всего судейском), включающий и возможность изменения содержания юридической нормы в процессе ее применения. Суд мог отказаться от применения действующего закона, если он, по мнению суда, противоречит «живому праву». В конечном счете систематические результативные действия всех субъектов права и создают устойчивость, упорядоченность отношений или правопорядок, что соответствует самой идее права. Для многих сторонников социологической теории право — это прежде всего фактический правовой порядок, складывающийся в процессе систематических конкретных, юридических действий субъектов правоотношений.

Зарубежные сторонники социологической теории права О. Эрлих, Л. Дюги, Г. Гурвич, Ж. Карбонье, Р. Паунд и др., отечественные ученые: Н. М. Коркунов, М. М. Ковалевский, А. К. Стальгевич, С. А. Муромцев, В. П. Казимирчук (автор совместно с В. Н. Кудрявцевым учебника «Современная социология права) и др.

Психологическая теория права. Основоположником психологической теории права был Л. И. Петражицкий. Ключевые ее положения изложены в труде «Теория права и государства в связи с теорией нравственности». По мнению Петражицкого, природу, сущность права следует искать не в деятельности законодателя и принятых им нормах, а в психике (отсюда и название — психологическое право) человека. В фундамент своего учения Л. И. Петражицкий положил психические переживания, т. е. правовые эмоции, чувства, импульсы людей. Они являются правовыми, так как носят императивно-атрибутивный характер, т. е. представляют собой переживания чувства обязанности сделать что-то (императивная норма) и чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма). В психологической теории производится деление права на позитивное и интуитивное.

Позитивное право — это переживания, обусловленные внешними факторами (например, действующим законодательством).

Интуитивное право — это внутренние переживания автономных индивидов, которые формируются независимо от законодательства и созданных внешних нормативных источников. Автор выделял интуитивное право групп, масс людей (детское, семейное, мужское, женское, преступное и т. д.), классов (рабочих, фабрикантов, крестьян, помещиков и т. д.). Необходимость интуитивного права ученый объяснял тем, что признание правом только норм, установленных государственной властью, неоправданно сужает круг явлений, представляющих право. Интуитивно-правовые нормы существуют и действуют везде, всегда, по отношению ко всем. Вместе с тем интуитивное право безразлично к тем фактам, которые не связаны с причинением и распределением известного добра или зла. Так, оно не касается порядка вызова наследников, охраны наследства и проч., но на вопросы, кому по совести причитается наследство, а равно на вопросы надлежащего распределения наследства между сонаследниками так, чтобы не было никому обиды, интуитивное право дает те или иные ответы.

В любом случае интуитивное право остается индивидуально-разнообразным по содержанию, не шаблонным (не стесненным предписаниями закона), и интуитивных прав столько, сколько индивидов. Каждый человек по-своему переживает правовые эмоции. Это переживание зависит от индивидуальных условий и обстоятельств жизни каждого человека, его характера, воспитания, образования, социального положения, профессиональных занятий, личных знакомств и т. д. Люди в своем поведении руководствуются в первую очередь не позитивным правом, а эмоциями, чувствами. Именно переживания людей являются регулятором общественных отношений. Петражицкий называл интуитивное право справедливым и действительным правом. Однако он и не утверждал, что интуитивное право всегда более совершенное, идеальное право. По своему содержанию оно может быть менее доброкачественным по сравнению с соответствующим позитивным правом. В силу чего между интуитивным и позитивным правом должно быть достигнуто согласие, поскольку именно от него зависит эффективность функционирования позитивного права. В противном случае это может привести к разрушению системы позитивного права или даже к социальной революции.

Идеи психологической теории права разделяли и развивали отечественные ученые: М. А. Рейснер, Е. А. Энгель, И. Д. Ильинский, П. А. Сорокин и др., а среди зарубежных исследователей Г. Тард, Ф. Уолрд и др.

Проделанный анализ школ понимания права не позволяет утверждать, что какие-то из них ненаучные. В любой из теорий присутствуют достоинства и недостатки. Наличие множества школ права доказывает другое. Право сложное, многогранное, многоаспектное явление. Каждая из теорий акцентирует внимание лишь на одной или нескольких сторонах, гранях права. Поэтому ни одна из теорий в отдельности не дает, да и объективно не может дать, полное и всестороннее представление о праве. Более предпочтительно поиск путей сближение позиций.

На важность учета всех сторон понятия права для его наиболее полного раскрытия в целом еще в 1916 году обращал внимание Б. А. Кистяковский: «…Право может подлежать исследованию или как по преимуществу государственно-повелительное, или как социальное, или как психическое, или как нормативное явление. Все эти различные исследования представляют одинаковую ценность в процессе научного познания права в его целом. Конечно, каждое из них имеет в виду по преимуществу какую-нибудь одну сторону правовых явлений»⁴.

Однако для отечественной юриспруденции многообразие школ, а тем более их сближение стало невозможным после Октябрьской революции 1917 года. Период разномыслия и поисков различных подходов к праву оказался недолгим. По идеологическим соображениям началась кампания по разгрому «врагов народа» на правовом участке «теоретического фронта». В 1938 году на Первом Всесоюзном совещании по вопросам науки Советского государства и права было официально одобрено опирающееся на материалистическую теорию позитивистское («узконормативное») определение права, предложенное А. Я. Вышинским. «Право — совокупность правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обычаев и правил общежития, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений и порядков, выгодных и угодных господствующему классу»⁵. Все иные учения о праве, его определения были запрещены, иначе мыслящие репрессированы.

В основе материалистической теории лежали идеи марксизма о праве. Во взглядах материалистов К. Маркса⁶, Ф. Энгельса, В. И. Ленина преобладает государствоцентристский подход к праву. Его главные идеи в следующем: право имеет классовую природу; оно — средство преодоления и подавления классовых противников; существует примат государства над правом; все юридическое имеет политическую природу; у права нет своей собственной истории; главенствующая роль во влиянии на право принадлежит материальным условиям; право никогда не может быть выше, чем экономический строй; всякое право есть право неравенства, так как применяется равная мера к неравным индивидам; право и закон тождественны; права человека — это права эгоистического индивида; не существует прав человека независимо от признания их государственной властью и закрепления в законодательстве; право обеспечивается государственным принуждением; после исчезновения частной собственности, классов, государство и право отмирают.

Основополагающие положения материалистической теории получили в ХХ веке практическое воплощение в праве не только Советского Союза, но и в других государствах социалистического лагеря. Они были синтезированы с положениями юридического позитивизма, что привело к созданию строгого формального, чисто внешнего, обязательно-принудительного образа права. Это исказило природу, сущность и гуманистическую миссию права, затенило положительные стороны самой нормативной теории.

В советской юридической науке в конце 1950-х годов была предпринята попытка в противовес позитивному («узконормативному») правопониманию выстроить «широкое» понимание права. В частности, наряду с нормами, выражающими волю господствующих классов, в право включались и другие юридические понятия: правоотношения (С. Ф. Кечекьян, А. А. Пионтковский), правоотношения и правосознание (Я. Ф. Миколенко), субъективное право (Л. С. Явич) и др. Однако успеха попытка не имела. Дело в том, что концепция «широкого» правопонимания создавалась в рамках школы позитивного права, достижения других научных школ использованы не были.

Таким образом, желание построить учение о праве в рамках одной из научных школ, критикуя и даже отвергая достижения других школ, неплодотворно. И все же появление «широкого» подхода стало импульсом к постепенному движению от прежнего «единомыслия» к плюрализму научных взглядов и позиций. Постепенно стала продвигаться мысль о нужности многообразия научных школ понимания права. В 1986 году В.Н. Кудрявцев, А.М. Васильев и В.П. Казимирчук со всей определенностью заявили, что необходимо «...восстановить на более широкой теоретической основе расчлененное анализом единство всех правовых сторон, с помощью синтеза представить право как целое, показав суть взаимодействия его сторон, место и меру каждой из них. В этом, как представляется, состоят задачи и смысл современного правопонимания»⁷.

Решение данных задач не имело бы успеха без использования наработок рассмотренных выше школ права. Вот почему в научной, учебной литературе вместо деления на «нормативное» и «широкое» понимание права были представлены такие группы школ (концепций) права: нормативная, социологическая, нравственная (О.Э. Лейст); философия права (естественное право), юридический позитивизм, социологическая юриспруденция (В.А. Туманов); нормативная, социологическая, философская (В.К. Бабаев). В.С. Нерсесянц выделяет три типа правопонимания: легистский (позитивистский), естественноправовой (юснатуралистический) и либертарно-юридический. Понятие «либертарный» (от лат. libertas — свобода) использовано для обозначения свободы индивидов; понятие «юридический» (от лат. ius — право) использовано для обозначения отличия данного правопонимания, с одной стороны, от теории естественного права, с другой — от позитивистского учения о праве. В центре учения находится принцип формального равенства. В принципе формального равенства выражается сущность права. Принцип формального равенства трактуется как единство трех основных компонентов: всеобщей нормы и меры равенства, свободы и справедливости. В праве нет ничего, кроме принципа формального равенства (и конкретизации этого принципа). Но, в чем конкретно в каждом компоненте раскрывается формальная сущность права, не уточняется. Либертарно-юридическая теория исходит из различения права и закона, признает правом только правовой закон. Несмотря на проводимые отличия, либертарно-юридическая теория синтезирует в себе положения других, приводимых ранее теорий, прежде всего юридического позитивизма. Сделать такой вывод позволяет даваемое В.С. Нерсесянцем определение. «Право — это соответствующая принципу формального равенства система норм, установленных или санкционированных государством и обеспеченных возможностью применения мер государственного принуждения»⁸. Сторонниками либертарно-юридической доктрины являются также В.В. Лапаева, В.А. Четвернин.

Наряду с термином «многоаспектное правопонимание» широко применяется термин «интегративное правопонимание». Различные аспекты интегративного понимания права исследуют В.В. Ершов, В.Г. Графский, В.Н. Карташов, В.В. Лазарев, В.И. Леушин, А.А. Петров, А.В. Поляков, Р.А. Ромашов, В.П. Сальников, В.А. Сапун, А.П. Семитко и др. В 2017 году в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации состоялся круглый стол «Интегративное понимание права»⁹.

Признание плюрализма во взглядах на право — важный, но только первый шаг. Следующий и не менее сложный шаг — сближение концепций права. Оно должно помочь восстановить на основе достижений всех научных правовых школ расчлененное анализом единство всех выявленных сторон права, с помощью синтеза представить право как целое. Ведь разные теории права во многих аспектах совместимы, ибо совместимы отображаемые ими различные стороны права. В то же время будет упрощением сводить многоаспектное изучение права к сумме обозначенных выше представлений о нем. Ответить на вопрос, какую из сторон права и в какой мере отображает, «обслуживает» каждая из рассмотренных теорий, а также установить, что интегрирует, а что деинтегрирует их, можно лишь уяснив, что является исходным в подходах к праву и что соответственно влияет на раскрытие в единстве, взаимодействии и различии всех его сторон.

Определенно можно ответить, что государствоцентристский (классово-этатический) подход к праву несовместим с многоаспектным видением права. Именно на его мировоззренческой платформе произошел полный разрыв с другими школами права, их полный запрет. И в наше время отношение сторонников жесткого позитивизма к многоаспектному пониманию права не поменялось По их мнению, для теории права, сложившейся в советское время на базе материалистической диалектики и идей марксизма, «интегративное правопонимание неприемлемо»¹⁰.

Данное мнение ошибочно. Интеграция знаний — общенаучная закономерность. В результате интеграции, например, биологии, физики, химии, возникли такие науки, как: химическая физика, физическая химия, биологическая химия, биологическая физика. На границе между психологией и языкознанием была создана теория коммуникации, взявшая за основу теорию информации; языкознание и логика «породили» новую науку — семиотика; синтез естественных и инженерных наук привел к созданию биотехнологии и т. д. Конечно, классическая физика или химия не растворяются в новых науках. Их ценность никем не оспаривается. Подтверждается лишь то, что в основе интеграции наук лежит единство окружающего нас мира.

Правоведение — самостоятельная разновидность наук об обществе. Для него также свойственна не только дифференциация, но и интеграция научных знаний. Так, посредством синтеза юридических и медицинских знаний появились судебная медицина и судебная психиатрия. На стыке общей психологии и правоведения сложилась юридическая психология. И такое взаимодополнение юридических и иных наук будет продолжаться.

Интеграция необходима внутри правоведения. Благодаря разработкам, проведенным различными школами права, накопилось много ценнейшей информации о праве, правовых явлениях. Сегодня сложились благоприятные условия на новом качественном уровне ее объединить и рассмотреть, казалось бы, устоявшиеся теоретические положения о правогенезе, природе, сущности, содержании, форме, действии и обеспечении права, о соотношении права и морали.

Исходным критерием сближения (интеграции) школ права должно выступать человеческое измерение права (человекоцентристский подход, или человекоцентризм). Именно через человеческое измерение притяжение направлений изучения права к друг другу становится необходимым и единственно возможным. Центром «правовой вселенной» должен быть человек, а не государство. Эта мысль заложена в принципах правового государства: «Государство для человека, а не человек для государства», «Право для человека, а не человек для права». Следовательно, ориентир на человека, соблюдение, охрану, защиту его прав и свобод, интересов должен стать приоритетом для юридической науки и практики. Неслучайно, выдающийся советский и российский ученый С. С. Алексеев в монографии «Право: азбука — теория — философия»¹¹ главу пятую назвал «Право человека», главу шестую — «Право в судьбе людей».

2. Человекоцентристский подход к пониманию права

Право в человеческом измерении характеризуется следующими чертами.

Человек от рождения правовая личность, т. е. носитель прав, свобод и обязанностей. Основные права, свободы и обязанности возникли и развивались на основе биологической (анатомо-физиологической), психологической и социальной сущности человека. Они имеют естественный характер, неотчуждаемы, исторически возникли раньше государства. Поэтому не могут быть его даром. Открытие, признание и утверждение прав человека — величайшее достижение земной цивилизации.

Первостепенное значение в праве имеют не формальные нормы, а те ценности, которые в них закрепляются. В числе главных ценностей: сам человек, его права, свободы и обязанности, свобода, справедливость, конституционность, правозаконность, правда, разумность, добросовестность.

Определяющее воздействие на право оказывают много факторов: экономика, политика, культура, идеология, психика, религия, национальные и исторические традиции и т. д. Комбинация факторов, сила их побуждающей энергии могут быть неодинаковы на различных стадиях цивилизации и у разных народов. Любая попытка выделять в системе компонентов, влияющих на право, какой-то один ведущий, например экономику, обусловливающий все остальные, несостоятельна.

Государство не порождает право, не является его непосредственным источником. Поэтому оно не может стоять над правом, быть выше права. Вместе с тем благодаря государству и связанной с ним позитивной составляющей право обретает то, что не может им дать мораль, а именно: внешнюю объективированность, определенность, закрепленность в официальных источниках и гарантированность. По мере углубления демократии в обществе происходят кардинальные изменения, а именно — роль ведущего все активнее начинает играть право, а ведомого — государство. Теоретическим обоснованием новых взаимоотношений права и государства стала концепция правового государства

Право не всегда совпадает с законом, не сводимо к нему. Не каждый закон можно считать правовым. В реальной жизни важно отличать правовой закон от неправового. В содержании неправового закона преобладают запреты и ограничения, права отождествляются с обязанностями и представляются гражданам в разрешительном порядке. Правовое же содержание вытекает из природы человека, зиждется в его правах и свободах, обязанностях. Свободная человеческая личность так же невозможна без прав и свобод, как без сердца, нервной системы, легких и т. п. Лишение прав ведет к полной утрате свободы. Когда закон подавляет естественное человеческое начало, он не является правовым и выступает только как инструмент технико-юридического конструирования формальных, антигуманных нормативно-принудительных предписаний (примером является законодательство фашистской Германии).

Права человека имеют непосредственное действие. Это требует от публичных органов власти не уклоняться от принятия решения или не совершать их только формально правильно, а делать это разумно и справедливо, даже тогда, когда в нормативных актах нет конкретных правил либо существует коллизии между ними.

Право — сфера не только внешней, но и внутренней свободы человека. Действительно, право признает правомерным поведение независимо от внутреннего настроения личности, не принуждает действовать по мотиву долга. Но из этого не следует, что право всегда удовлетворяется внешней формальной стороной правомерного поведения. Осуществление прав и обязанностей, закрепленных в праве, напрямую зависит от состояния психики (интересы, мотивы, эмоции) человека. Одно внешнее, формальное осуществление прав, свобод без развитого правового внутреннего настроя не даст необходимого результата ни личности, ни обществу. Без него невозможно уважение к морали, праву, закону, государству, органам публичной власти.

Обеспечение права не сводится к государственно-принудительному воздействию, не должно отождествляться с ним. Сведение обеспечения права к принуждению делает второстепенным содействие, помощь правомерно ведущим себя управомоченным субъектам, объявляя главными в работе правообеспечительного механизма борьбу с отклоняющимся поведением. Это не соответствует действительному предназначению права в обществе. Социальная ценность права заключается не в подчинении, устрашении человека, подавлении его активности, а в том, что оно выступает как комплекс (механизм) позитивных юридически гарантированных средств, благоприятствующих использованию прав, свобод, соблюдению и исполнению обязанностей. Принуждение может применятся только в отношении лиц, не соблюдающих и не исполняющих обязанности.

Проделанный анализ человекоцентристкого подхода дает основания утверждать, что он применим для сближения, интеграции разных школ понимания права. Его цель не отрицание заслуг, открытий каждой теории права, а побудить отказаться от крайних, несовместимых точек зрения в них. Только взяв за основу все конструктивное, полезное в каждой из концепций, можно попытаться сконструировать такое представление о праве, которое исключало бы видеть в нем одновременно и бытие свободы, справедливости и орудие произвола и насилия. Безусловно, ни о каком суммировании, механическом сложении идей речь не идет. Прежде всего, следует обозначить стержневые, основополагающие типы понимания права. К ним следует отнести две теории права: естественного права (раскрывающая сущность и содержание права) и позитивного права (раскрывающая формы права, его толкование, реализацию).

По мнению В.К. Бабаева: «Деление права на естественное и позитивное снимает ряд проблем и споров в юридической науке… Теряет смысл „широкое“ и „узкое“ понимание права, ибо идея естественного и позитивного права четче, полнее и убедительнее теоретически и целесообразнее, конструктивнее в практическом отношении»¹².

Сторонник нормативного правопонимания М.И. Байтина отметил: «Трудно согласиться… с неоправданным противопоставлением естественного и позитивного права, что само по себе не соответствует, на наш взгляд, сути естественно-правовой теории…

…Она никогда не обнаруживала отрицательного отношения к позитивному праву вообще, а целенаправленно боролась лишь с такими его конкретными проявлениями, которые противоречили естественным законам, символизирующим прирожденные и неотчуждаемые права человека и гражданина.

…Обосновывая приоритет прирожденных прав человека, естественно-правовая теория всегда выступала за создание и развитие в конкретных государствах… такого позитивного права, которое основывалось бы на этих фундаментальных правах… Очевидна неуместность любого противопоставления естественного и позитивного права»¹³.

С точки зрения М.Н. Марченко: «…Роль и значение естественного права, равно как и „естественно-позитивного права“, в их регулятивном механизме по мере развития общества не только не понижаются, а, наоборот, постоянно возрастают»¹⁴.

Обоснованием определяющей роли для понимания права синтеза теорий естественного и позитивного права не исчерпывается многоаспектное (интегративное) правопонимание. Другие научные школы, положительно относящиеся к идее интеграции знаний на основе человеческого измерения, безусловно, способны внести свою лепту в раскрытие многогранного феномена права. За интеграцией типов понимания права (при сохранении их самостоятельности) — будущее. В настоящей работе право раскрывается как естественно-позитивное явление (понятие), с учетом положений других школ права.

3. Значение термина «право»

Термин (слово) «право» многозначен. Однако в любом значении под ним понимается уравновешенная, оправданная мера возможного и должного поведения людей в обществе.

В неюридическом смысле слово «право» используется при указании на моральное возможное и должное поведение — поступить по совести, самостоятельно решать, что есть зло, а что есть добро и т. д.; эстетически возможное и должное поведение — изменять, следуя моде, свой внешний вид (прическу, одежду); корпоративно возможное и должное поведение — осуществлять права и обязанности члена общественного объединения, неформальной молодежной группы. Эти и им подобные права и обязанности вытекают из правил этики, эстетики, традиций, привычек, обычаев и поддерживаются общественным мнением.

В юридическом значении термин «право» употребляется в политически организованном обществе в сочетании с понятиями человек, гражданин, права, обязанности, государство, закон, суд и т. д. При этом используется целый ряд парных категорий, таких как естественное и позитивное право, объективное и субъективное право, публичное и частное право, материальное и процессуально правое, внутригосударственное и международное право.

Естественное право — права и обязанности, обусловленные природой человека и присущие ему от рождения. Сюда относится непосредственно действующие право на жизнь, свободу, достоинство, собственность; обязанности: почитай отца твоего и мать твою, не прелюбодействуй, не укради, не убивай, не нарушай права других и т. д. Хотя их появление на свет не связано с государством, последнее должно признавать, соблюдать, охранять и защищать права человека.

Позитивное право — права и обязанности, выраженные в законах государства, а также в других официальных юридических источниках права. Позитивное право складывается в результате правотворческой деятельности законодателей, судей, договаривающихся сторон. В итоге такой деятельности и рождаются правовые документы: законы, судебные прецеденты, нормативные договоры, или то, что принято называть позитивным правом.

В современных условиях налицо глубокое проникновение естественного права в позитивное право. Права человека, будучи закрепленными в позитивном праве, определяют смысл и содержание законов. Это позволяет говорить о том, что сформировалось новое качественное явление — естественно-позитивное право.

Объективное право — выраженные в системе правил поведения и закрепленные в официальных юридических источниках права и обязанности, принадлежащие персонально неопределенному кругу субъектов. Объективное право — это не право отдельно взятого человека. Наоборот, оно потому и именуется объективным, что существует и действует независимо от воли того или иного индивида. Воспользоваться объективным правом потенциально может каждый человек, если он окажется в орбите его влияния. В норме ч. 1 ст. 30 Конституции РФ так и записано: «…каждый человек имеет право на объединение...».

Субъективное право — права и обязанности, принадлежащие конкретному человеку. Субъективное право не существует и не может существовать в отрыве от индивида, обладателя этого права. Оно возникает и реализуется по воле субъекта, в рамках правоотношения. В основе субъективного права лежит объективное право. Так, граждане В, Г, Д, исходя из объективного права на объединение, создают общество любителей книги. Тем самым они осуществляют свои субъективные права и субъективные обязанности.

Публичное право — закрепленные в официальных юридических источниках права и обязанности, предназначенные для осуществления их в первую очередь в интересах государства и всех граждан. Публичное право регулирует и обеспечивает защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов всех граждан, оборону страны и безопасность государства. Публичное право состоит из отраслей — конституционного (государственного), административного, финансового, международного публичного права.

Частное право — закрепленные в официальных юридических источниках права и обязанности, предназначенные для осуществления их в первую очередь в личных (частных) интересах. Частное право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения на основе признания права частной собственности, свободы договора, равенства сторон, добровольности брачного союза мужчины и женщины и т. д. Частное право, состоит из отраслей — гражданского, семейного, трудового, международного частного права.

Материальное право — закрепленные в официальных юридических источниках права и обязанности, установленные для удовлетворения различных потребностей субъектов, приобретения материальных и духовных благ. Большинство отраслей публичного и частного права являются материальными.

Так, согласно со ст. 21 ТК РФ работник имеет право на «своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы».

Процессуальное право — закрепленные в официальных юридических источниках процедурные права и обязанности в целях обеспечения реализации материальных прав и обязанностей. Процессуальные отрасли — это конституционное процессуальное право, гражданское процессуальное, административное процессуальное, уголовное процессуальное право.

Например, в ст. 22 ГПК РФ закреплено, что судом рассматриваются и разрешаются «исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений».

Внутригосударственное право — закрепленные в официальных юридических источниках права и обязанности, осуществляемые на территории данного государства (например, России).

Международное право — закрепленные в официальных юридических источниках права и свободы, принадлежащие каждому человеку планеты Земля. Официальные источники международного права — Всеобщая декларация прав человека (1948), международные пакты о правах человека (1966), Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (1950).

4. Природа, генезис и эволюция права

Право — бинарное социальное явление или имеющее двойную природу. Природа права представляет собой сложное, но необходимое переплетение двух компонентов: естественного начала (природа личности) и позитивного начала (политическая природа). С позиции теории естественно-позитивного права изначально право не имеет политической (государственной) природы. Сущность права обусловлена природой человека, его потребностью к свободе, самоопределению. Это объясняется следующим.

Возникновение права — закономерный, естественно-исторический процесс, связанный с переходом человечества от первобытного (родового) общества на новую, более высокую ступень социального развития. Родовой строй — самая первая, низшая, наиболее примитивная форма организации общежития людей. Его жизнеспособность в силу известных причин поддерживалась коллективным трудом, совместной собственностью, уравнительным распределением. Человек был вне общины — ничто. Он не только не помышлял о выделении из общества, но и не осознавал самого себя его членом, свое «я», свою личность. Не было и не могло быть у него и обособленных от коллектива социальных потребностей и интересов. В своем сознании и своей деятельности человек отождествлял себя с родом, и все сделанное им воспринималось как сделанное родом. Поглощение личного общественным предопределяет важнейшую особенность нормативного регулирования при первобытности. Оно строилось на правилах, содержащих обязанности. Среди них преобладали запреты, которые были направлены на обеспечение господства «целого», его приоритета над личным (да так, чтобы человек, как автономная личность, по существу, не выделялся, не обособлялся от целого)¹⁵.

Отношения, построенные на подчинении человека коллективу, характерны в целом для всего первобытного общества. Однако нельзя не видеть различие между, например, раннеродовой и позднеродовой общинами. Нарождающаяся в позднеродовой период личность с ее устремлением к свободе и независимости уже не вписывается в модель «род — человек», имеющую для первобытного общественного сознания свой, довольно однозначный коллективистский вид. Отсюда родоплеменной строй прекращает свое существование там и тогда, где и когда становится объективно и субъективно возможной самостоятельная, обособленная от общины жизнь людей, преследующих свои личные (частные) интересы, коренным образом отличающиеся от всеобщих коллективистских. Родовая организация общества, сыграв свою необходимую роль в становлении человечества, уходит с исторической арены. На смену ей приходит эра, получившая название «цивилизация» (от латинского сivis — гражданин), где ведущее положение занимает свободная, реализующая и свои собственные интересы личность.

Превращение человека из просто члена родоплеменного коллектива в активного преобразователя, сознательного творца своего и общественного бытия существенно трансформирует содержание нормативного регулирования. Появляются социальные нормы, которые «...основываются в первую очередь на представлении гарантированных обществом мер возможной деятельности, свободы пользования соответствующими социальными благами, на установлении определенного круга прав личности...»¹⁶. Так рождается право. Именно как право: оно не запрещает и ограничивает, а предоставляет права, свободу выбора и деятельности, благодаря чему процесс обретения человеком качеств автономной личности становится необратимым.

Итак, формирование правовых свойств индивида — объективный, необходимый, достаточно сложный и длительный процесс. При познании, овладении правом изменяется многовековой привычный жизненный коллективистский уклад, где «Я» и «Мы» — нераздельны. Правовые способности личности, напротив, появляются вместе с утверждением частного интереса, частной собственности, разграничением индивидуального и коллективного. Поступать по праву — означает в первую очередь поступать по своему желанию, в личных интересах, по своему усмотрению. Сказанное позволяет утверждать, что процесс возникновения права происходил не только под воздействием экономических, нравственных законов, но законов самого права.

Объективный характер законов самого права предопределен следующими обстоятельствами:

• обусловленностью права природой человека; каждый человек — правовая личность;

• основой жизнедеятельности человека являются потребности быть самим собой, в свободе выбора и деятельности, в справедливых взаимоотношениях с себе подобными.

История права в своей эволюции прошла в несколько ступеней. Первая ступень (догосударственная) становления права — естественное право, или естественные и неотчуждаемые права человека. Естественные права и сложившиеся на их основе правила во многом возникали стихийно, носили интуитивный характер, не имели официального закрепления, четкого размежевания с обязанностями, надежного обеспечения и защиты даже для ограниченного круга лиц. Не приходится говорить о какой-то системе естественных прав. Главным образом делалась попытка вычленить из должного, необходимого отдельные возможности в сфере быта, труда, распределения. Именно с таких простейших, слабо взаимодействующих, имеющих нравственные, религиозные, а не юридические корни естественных прав человека начинается отсчет жизни современного права¹⁷.

Необратимость процесса обособления отдельного человека от «целого» и выделение правовых качеств личности не означают, что на заре цивилизации сложились все необходимые условия для признания свободным и равным каждого индивидуума. Поэтому правовыми личностями становились, прежде всего, наиболее зрелые, способные и деятельные индивиды, преследующие свои частные интересы и объединившиеся для их утверждения в социальные группы, классы. В противном случае ни свободная личность, ни право возникнуть и существовать не могли. Рассуждать иначе — «значит утверждать, что развитие всего человеческого рода должно быть задержано ради обеспечения блага отдельных индивидов… При таком подходе к вопросу остается непонятным то, что… развитие способностей рода „человек“… вначале совершается за счет большинства человеческих индивидов и даже целых человеческих классов… что, стало быть, более высокое развитие индивидуальности покупается только ценой такого исторического процесса, в ходе которого индивиды приносятся в жертву»¹⁸. Вот почему естественное право закономерно должно было «потесниться» и уступить на довольно длительное время лидирующие позиции праву позитивному.

Позитивное право — вторая ступень в развитии права. Оно — спутник государственно-организованного общества. В начале человеческой цивилизации государство своей силой гарантирует и защищает права и свободы, выступая важнейшим фактором реальности действия права. Государство привносит в право неизвестные прежде признаки, свойства, благодаря которым оно становится специфическим юридическим феноменом. Позитивное право появилось в ходе проектно-нормативной деятельности специальных субъектов — законодателей, судей, договаривающихся сторон. Через позитивное право познавшая преимущества личной свободы определенная общность людей официально формулирует и закрепляет свои права в нормативных актах и других юридических источниках. Особая роль здесь принадлежит институту «гражданство» («подданства»). Только юридическое закрепление (официальное объективирование) с помощью института «гражданство» прав человека позволило: а) признать личность внешне свободной, подтвердить ее автономность и несводимость к коллективу; б) зафиксировать исходный комплекс прав (их объем, перечень), а также средства их защиты.

В результате государственно-властного оформления слабые, еще неокрепшие ростки естественного права (правовые возможности) получили необходимую среду обитания, а также новую, дополнительную энергию для своего выживания, сохранения и развития.

Другими словами, в процессе исторического рождения позитивного права произошло не размежевание и отделение естественного от волеустановленного права, а их противоречивое, конфликтное взаимопроникновение, взаимодополнение. Вместе с тем позитивный фактор затмил собой истинный источник права — природу человека, выдвинув на первый план внешнее, властно-волевое, обязательно-принудительное начало. Это объяснялось наличием полной или частичной несвободы людей, привилегий, наделением правами в зависимости от имущественного, социального положения, принадлежности к определенному классу, сословию. Одинаковой свободы и равенства для всех не признавало ни древнее, ни затем и средневековое государство. Это был исторически закономерный этап в развитии права. Но личностная ценность права на социально генетическом уровне все же закрепилась. Главным в праве всегда были права и свободы человека. Неслучайно многие столетия в государственно-организованном обществе ушли на преодоление (с перерывами, поворотами назад, зигзагами) ограниченности, неразвитости права, на преобразование каждого человека в правовую, т. е. в полном смысле этого слова свободную и равную, личность. Это был путь, полный драматизма, классовых столкновений, но именно он вел к заветной цели. Обратимся к истории.

Специфика правовой социализации была описана именитым римским юристом Гаем (II век) так: «Главное разделение в праве состоит в том, что все люди — или свободные, или рабы»¹⁹. Не только в этом заключалось отличие положения раба от положения первобытного человека. Как подчеркивается в научной литературе, будучи социально-экономически противопоставлен свободной части членов общества, раб стал носителем особых интересов и в этом смысле получил большую степень общественного признания и свободы, нежели первобытный человек.

В уже упоминавшихся «Институциях» Гая в кн. 1 гл. 53 записано: «...в настоящее время никому из подданных римского народа не дозволяется чрезмерно жестоко поступать со своими рабами без законной причины. По постановлению императора Антония тот, кто без причины убьет своего раба, подвергается не меньшей ответственности, чем тот, кто убил чужого раба»²⁰.

Безусловно, более значимо то, что уже тогда раба могли перевести в сословие свободных людей. Доказательством этому служит институт вольноотпущенных. «По праву народов, — писал видный римский юрист Ульпиан, — возникает три вида людей: свободные и противоположные — рабы и третий вид — отпущенники, то есть те, кто перестал быть рабами»²¹. И хотя свобода давалась с разрешения, по милости хозяина, и до настоящего равенства было еще далеко, процедура отпущения была регламентирована законом, а переставший быть рабом человек получал правовую гарантию своей свободы.

В феодальном обществе, в сравнении с рабовладельческим, все члены рода «человек» — субъекты права, в том числе и крепостные крестьяне. Так, в ХI—ХII столетиях было сформулировано правовое понятие серважа («прикрепленный к земле»). «…С тех пор зависимость сервов получила юридическое определение, а это значило, что серваж стал предметом прав и обязанностей...

Более того, серв получил возможность выкупаться из зависимости, он мог стать свободным, получив вольную... Это был юридический процесс, который обычно происходил в форме символической церемонии — получения письменной грамоты, даваемой на условиях немедленной уплаты некой суммы денег или принятия переходящего на наследников серва постоянного обязательства вносить определенную плату или исполнять определенные службы. Это не значит, что серв перестал быть бедным и угнетенным. Это означало только, что он приобрел права в определенной правовой системе. Отныне он был личностью...»²²

Обретение статуса личности позволяло активным индивидам, находящимся на низших ступенях сословной лестницы, передвигаться на более высокие ступени, а значит, увеличивать объем прав, свободу выбора и деятельности. «Индивид, — подчеркивает Г. Д. Берман, говоря о городском праве ХII столетия, — не существовал в правовом отношении иначе как член одного или более субсообществ в рамках целого, и его индивидуальная свобода состояла главным образом в его мобильности, то есть способности передвигаться из одного сообщества в другое или обращаться к одному сообществу за защитой от другого»²³.

Со временем позитивные ресурсы феодализма в человеческом плане начинают иссякать. Сословные привилегии, сохраняющаяся личная зависимость людей становится анахронизмом. И неслучайно там, где на смену феодализму приходит капитализм, происходит постепенное юридическое признание свободы и равных прав за всеми без исключения, независимо от социального происхождения, сословной принадлежности, вероисповедания и т. п. Другими словами, человечество созревает не только до сознания того, что по природе всякий человек рождается свободным (о чем говорили еще и римские юристы, и французские короли в средние века), но и до реализации гуманистической идеи: «свободное развитие каждого есть условие свободного развития всех»²⁴.

Третья ступень — естественно-позитивное право. Ее начало следует связывать со снятием классовых, сословных привилегий, преимуществ, утверждением правового равенства всех людей перед законом, выдвижением человека, его прав и свобод на ключевые позиции в юридической системе. Позитивная составляющая превращается в средство обеспечения прав и свобод. Это стало возможным после принятия таких высокозначимых для будущего мировой цивилизации юридических документов, как Декларация прав Виргинии (1776), Декларация независимости Соединенных Штатов Америки (1776), Билль о правах (1789–1791) (первые десять поправок к Конституции США), французская Декларация прав человека и гражданина (1789).

Введение в действие этих документов стало государственным признанием не только гражданина (подданного), а любого человека правовой (правосубъектной) личностью. Было также официально установлено, что общество не может быть свободным, не освободив каждого отдельного человека. Но не все оценили такую позицию законодателей. Например, К. Маркс считал: «…Так называемые права человека… суть не что иное, как права члена гражданского общества, т. е. эгоистического человека, отделенного от человеческой сущности…

Право человека на свободу основывается не на соединении человека с человеком, а, наоборот, на обособлении человека от человека. Оно — право этого обособления, право ограниченного, замкнутого в себе индивида. Практическое применение права человека на свободу есть право человека на частную собственность»²⁵, которое, по мнению К. Маркса, разрушает вечные законы природы и разума, оно не может иметь универсального значения, т. е. одинаково применимого к эксплуататорам и эксплуатируемым.

Конечно, признание важности человеческого измерения позитивного права в условиях отдельных государств — это только начало маршрута становления естественно-позитивного права. Но в общих чертах направление движения было определено. Путь предстоял долгий и противоречивый, с откатами назад.

Не все государства были готовы к таким переменам на законодательном уровне. Так, в царской России появление естественно-позитивного права было невозможно. В стране почти до конца XIX века существовало крепостное право. Первой и, по сути, единственной крупной юридической законодательной реформой, затронувшей права простых людей, можно назвать принятие 19 февраля 1861 года Александром ΙΙ манифеста «О Всемилостивейшем даровании крепостным людям прав состояния свободных сельских обывателей». Но уже из названия видно (содержание только подтверждает это), насколько далек данный документ от действительных реформ в сфере прав человека.

Свержение монархии и провозглашение советской власти в ходе Октябрьской социалистической революции не стало решающим поворотом в сторону прав человека. Декларация прав трудящихся и эксплуатируемого народа (1918), Конституция РСФСР (1918), Конституция СССР (1924), Конституция СССР (1936) не признавали за человеком прирожденных прав и свобод. Конституция 1936 года (через 19 лет после революции) содержала норму о «врагах народа». В ст. 131 закреплено: «Лица, покушающиеся на общественную, социалистическую собственность, являются врагами народа». Именно на этот период выпадает массовая волна политических репрессий²⁶.

Но наиболее катастрофические события имели место в фашистских государствах ХХ века. Как ни парадоксально, но они произошли тогда, когда вобравшая в себя на тот момент все достижения цивилизации и культуры международная общественная мысль наконец-то вырабатывает понимание права, соответствующее его природе, а в законодательных актах США, европейских стран закреплены положения о достоинстве личности, неотчуждаемых правах человека, о равенстве всех людей в правах независимо от социального положения, расы и т. д. И вот все эти тысячелетиями выработанные в тяжелой борьбе ценности фашистская юридическая доктрина и практика напрочь отбрасывает за ненадобностью как чуждое, враждебное. При этом фашистское государство не только варварски до основания разрушает построенное до него правовое здание, но строит новое — государство-левиафан. В частности, основным правам и обязанностям немецких граждан согласно Веймарской конституции были противопоставлены не конституционные права и обязанности, а соответствующие положения бесчеловечной программы национал-социалистов²⁷. В результате чего вместе с растоптанными свободой человека, его правами, достоинством в нацистском государстве умирает право, оно заменяется преступным законодательством.

Осмысливая трагический опыт Второй мировой войны, мировое сообщество в лице Организации Объединенных Наций переносит проблему прав человека из сферы исключительно национального, внутригосударственного права в сферу международного права. В результате международного правотворчества выходят в свет Всеобщая декларация прав человека 1948 года, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года — юридические документы, заложившие фундамент современной системы прав личности, составившие общий правовой статус человека и гражданина. На европейском континенте таким структурообразующим документом стала Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года и последующие дополняющие ее протоколы. Следует отметить, что СССР поддержал все эти документы.

Однако в советском государстве идея о правах человека, как структурном элементе внутригосударственного права, признания не получила. Наоборот, советской правовой доктриной обосновывалось, что термин «права человека», по сути дела, принадлежит к сфере международного права. Зафиксированные в актах международного права положения о правах человека представляют собой общедемократические требования и выступают в качестве своего рода рекомендаций государствам по этим демократическим требованиям. Трансформируясь в права граждан, они становятся юридическими правами, т. е. правовой реальностью внутри той или иной страны, когда признаются конкретными государствами и закрепляются в конституциях как официальный государственно-правовой институт. Образцом в данном отношении считалась Конституция СССР 1977 года. В основе ее построения лежала концепция государственно-признанных прав личности. Но в разделе II «Государство и личность» отсутствует понятие «права человека», а употребляются лишь «права граждан».

Таким образом, советское государство предоставляет права и свободы не в силу человеческой сущности граждан, а делает это именно потому, что оно есть государство; из его сути, как облеченной властью политической организации, вытекает, что для всех живущих в нем лиц определен более или менее широкий круг основных прав. Их провозглашением государство как бы провозглашает самое себя²⁸.

Кардинально ситуация меняется в современной России. При построении теоретической и нормативной модели Конституции 1993 года были четко сформулированы ее концептуальные основы, базирующиеся не только на положениях юридического позитивизма, но и «…на естественно-правовом подходе к пониманию права»²⁹. Если сказать образно, то Конституция представляет собой светскую правовую «библию» свободы и справедливости в обществе. Первые две главы Конституции, наряду с другими основополагающими положениями, закрепляют идею права, концепцию понимания права. Конституционно правопонимание имеет отчетливо выраженный интегративный (естественно-позитивный) характер. По сути, речь идет о человеческом измерении права (ст. 2, 6, 15, 17, 18, 19, 46, 48, 55, 56 и др.).

Поэтому закономерно, что Конституция закрепляет бинарную природу права: естественное начало (природа личности) и позитивное начало (политическая природа). Это сформулировано следующим образом: «Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения» (ст. 18); «признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства» (ст. 2). Линия на усиление гарантий прав и свобод человека и гражданина последовательно проводится в поправках в Конституцию России, принятых в ходе Общероссийского голосования 4 июля 2020 года.

Сам факт (до конца еще недооцененный и не раскрытый) официального нормативного закрепления в российской Конституции современной доктрины правопонимания — это уникальное, прогрессивное историческое событие, имеющее огромное значение не только для отечественной, но и мировой юридической науки и практики.

Рассмотренный выше правовой круговорот, начав свое беспрерывное движение с прирожденных прав (естественное право), сменив их на довольно продолжительное время на права гражданина (позитивное право), вновь возвращается, но уже на более качественно и количественно высоком уровне развития к признанию определяющим элементом содержания объективного права — права, свободы, обязанности человека и гражданина (естественно-позитивное право).

Из этого закономерного процесса выпадает история тоталитарных государств (например, фашистских). В них нет дилеммы — право или произвол. Выбор однозначно делается в пользу произвола, правда, с применением юридической формы. Но формальное использование нормативного способа регулирования, судопроизводства, юстиции, процессуальных институтов и т. п. юридических средств, думается, не дает оснований для отнесения всего перечисленного к разряду правовых явлений, как и нет основания относить «фашистское право» к разряду неразвитых, то есть рассматривать в одном ряду с рабовладельческим, феодальным правом.

Во-первых, древнее, средневековое право — это не право отдельно взятой страны и даже не право нескольких государств, а совокупность имеющих общие черты признаки правовых систем, занявших целые самостоятельные эпохи земной цивилизации. Во-вторых, неразвитость рабовладельческого либо феодального права была естественной, исторически неизбежной. Это находило отражение в теоретических представлениях (правосознании) и юридической практике соответствующего общества. Однако важно то, что, сочетая позитивные и негативные тенденции, древние и средневековые системы права (каждая в свое время) неуклонно продвигались вверх по ступеням цивилизации, закладывая собственные, незаменимые «кирпичики» в фундамент права, правового государства в современном понимании. Их вклад в мировую культуру бесценен.

Таким образом, история формирования и развития свободной личности есть одновременно история формирования и развития права. И наоборот, история формирования и развития права есть одновременно история формирования и развития свободной личности.

5. Сущность и содержание права

Сущность права или главное в естественно-позитивном праве — это права и свободы человека и гражданина. Свободная человеческая личность, как уже отмечалось выше, также невозможна без прав и свобод, как без сердца, нервной системы, легких и т. п. Ведь человек — биосоциальное существо. Права и свободы носят естественный характер, не навязаны и не могли быть навязаны никем извне. Лишение прав и свобод приводит к уничтожению личности, ее достоинства, свободы, жизни. Это имело место в фашистской Германии, где действовали преступные законы, содержащие предписания о поражении в правах оппозиционеров, инородцев и прочих, не вписывающихся в «эталоны» нацистов.

Следовательно, быть правовым может лишь законодательство, через текст которого красной нитью проходит человеческое измерение права. Тем самым сущность права (права и свободы) приобретает не только естественный, но и всеобщий официальный характер. Образцом выражения сущности права служит Конституция РФ. В ней установлено: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью» (ст. 2); «права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими»; «они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием» (ст. 18).

Содержание естественно-позитивного права — всеобщая мера возможного (прав и свобод) и должного (обязанностей) поведения.

Ранее было показано, что под содержанием права сторонники юридического позитивизма понимают систему (совокупность) общеобязательных формально определенных норм. В современных учебниках по Теории государства и права пока это наиболее распространенная позиция. Однако для личности имеют значение не нормы сами по себе, а те права, свободы и обязанности, которые посредством их выражаются, гарантируются. Именно права и свободы защищает КС РФ, рассматривая жалобы по нарушениям конституционных прав и свобод человека и гражданина и признавая положения норм закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, не соответствующими статьям Конституции РФ.

Содержание права включает: всеобщую меру возможного поведения и всеобщую меру должного поведения.

Право как всеобщая мера возможного поведения. Правовая возможность — это свобода поведения. В современном обществе, государстве свобода объективно невозможна вне права, без права. Свободное состояние личности есть правовое состояние. Оно носит реальный, а не формальный характер. Право одновременно есть сама свобода, ее мера, форма, гарантия. Наиболее адекватным и полным юридическим выражением свободы являются права и свободы. Право как свобода проявляется в двух аспектах: негативном и позитивном.

В первом (негативном) значении это свобода «от» любой формы личной зависимости, дискриминации, ограничения, ущемления, лишения прав, вмешательства в частную жизнь, принуждения со стороны кого бы то ни было. Неучет значения свободы «от» (в негативном смысле) приводит к ошибкам в правотворчестве и правоприменении, неблагоприятным последствиям для личности.

Инспектора ДПС Е. уволили со службы за прогулы, хотя он находился на больничном. Е. предоставил листок временной нетрудоспособности, который выдала не ведомственная поликлиника МВД РФ, а частное медучреждение. Мужчина обратился в районный суд, который признал увольнение незаконным. Но вышестоящие суды отменили это решение, а причина его отсутствия на службе была признана неуважительной. Главный довод — временная нетрудоспособность сотрудников органов внутренних дел должна подтверждаться исключительно документами, выданными медицинскими организациями системы МВД России, к которым прикрепляются эти сотрудники. Мужчина направил жалобу КС РФ о проверке конституционности ч. 1 ст. 65 ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Применительно к разбираемому вопросу о свободе «от» важны следующие положения КС РФ (постановление от 12 октября 2023 года № 47-П).

«…Согласно Конституции Российской Федерации в России как правовом социальном государстве, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, здоровье человека, как и его жизнь, является высшим благом, без которого утрачивают свое значение многие другие блага и ценности… а для сотрудников органов внутренних дел определенное состояние здоровья, кроме того, выступает и в качестве обязательного условия возникновения и сохранения служебных отношений… (в том числе особая процедура освобождения сотрудника органов внутренних дел от выполнения служебных обязанностей в связи с временной нетрудоспособностью)…

…Действующий порядок освобождения сотрудников органов внутренних дел от выполнения служебных обязанностей в связи с временной нетрудоспособностью не только не обеспечивает возможности учета всех обстоятельств, обусловливающих необходимость обращения в конкретном случае в другую — помимо ведомственной либо иной медицинской организации государственной или муниципальной системы здравоохранения — медицинскую организацию за получением медицинской помощи, предполагающей освобождение от исполнения служебных обязанностей, но и фактически исключает возможность получения указанными лицами — в том числе в случае объективной необходимости — такого рода медицинской помощи в медицинских организациях, относящихся к частной системе здравоохранения. Тем самым право… сотрудников органов внутренних дел на охрану здоровья и медицинскую помощь подвергается ограничению, не имеющему объективного и разумного оправдания и выходящему за рамки конституционно допустимого, а сами сотрудники лишаются возможности реализовать данное конституционное право на сопоставимых с установленными для других категорий граждан условиях…»

Во втором (позитивном) смысле — это свобода (возможность) «для» проявления правовой активности. Юридические правила, содержащие права, свободы, не предписывают, не повелевают, не принуждают, а открывают возможности для выбора и инициативного, творческого поведения. Иными словами, в самих правах и свободах нет никакого долга, обязательности, они, прежде всего, служат для удовлетворения человеком своих собственных потребностей, хотя по своему желанию носитель прав может действовать и в интересах других лиц. Квинтэссенция свободы в праве выражается в формуле: «Можно делать все, что правом, законом не запрещено». Наличие настоящей формулы подтверждает верность мысли о том, что «человек — цель, а не средство государственной политики». Обладая свободой (правами) человек сам решает, с кем и в какие отношения ему вступать или не вступать, по своему усмотрению выбирает варианты поведения. В частности, выбрать поликлинику, врача, отказаться от купленного товара и т. д. Более того, граждане могут своим соглашением установить иной, чем предусмотренный в законе, порядок действий, объем прав и т. д.

Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ (определение от 10 сентября 2019 года № 18-КГ19-82), рассматривая гражданское дело по кассационной жалобе разъяснила:

«Согласно нормам семейного законодательства (статья 7, пункт 1 статьи 35, пункты 1, 2 статьи 38 Семейного кодекса Российской Федерации) супруги свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора…

Супруги, в том числе бывшие, вправе по своему усмотрению не только изменять режим общей совместной собственности имущества, нажитого в браке, но и включать в брачный договор и в иное соглашение, определяющее имущественное положение его участников, любые, не противоречащие закону условия, в том числе и о распоряжении имуществом, являющимся личным имуществом каждого из супругов.

Включение таких условий в брачный договор или в соглашение о разделе имущества не может толковаться как незаконное, поскольку статья 38 Семейного кодекса Российской Федерации запрета на это не содержит. При таких условиях решение суда апелляционной инстанции о признании заключенного сторонами соглашения о разделе имущества ничтожной сделкой является незаконным и подлежит отмене».

Право как всеобщая мера должного поведения. Человек не изолированное существо, не единственный житель необитаемого острова. Его возможность (свобода) соседствует с аналогичной свободой других людей. Поэтому всегда существовала и существует проблема — как уравновесить, сделать нормальной, т. е. справедливой, свободу общения? Право одновременно есть сама справедливость, ее мера, форма, гарантия. Юридически выражением справедливости являются обязанности. В отличие от свободы, предполагающей возможное поведение, справедливость требует должного, обязательного поведения. Свободой (правами и свободами) в том или ином случае человек может не воспользоваться, поступать же несправедливо запрещено. «Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц» (ст. 17 Конституции РФ).

Две группы условий определяют общую меру справедливости права: условия правового равенства и условия правового неравенства.

Условия правового равенства. Они включают в себя признание необходимости одинаковой правосубъектности; равноправие; равную возможность для осуществления прав и свобод; сбалансированность прав и обязанностей; одинаковое применения закона ко всем; использование равных оснований ограничения прав и свобод.

Признание необходимости одинаковой правосубъектности. Настоящая форма равенства сформулирована в ст. 16 Международного пакта о гражданских и политических правах: «Каждый человек, где бы он ни находился, имеет право на признание его правосубъектности». Признание правосубъектности — это признание за каждым человеком способности иметь права и нести обязанности (правоспособность) и способности своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их (дееспособность). Обретение праводееспособности превращает человека из объекта права в субъекта права, обладателя равного со всеми человеческого достоинства и свободы.

Равноправие. Это равенство в обладании всем комплексом прав и свобод человека и гражданина, признанных и гарантированных в России Конституцией, общепризнанными принципами и нормами международного права. Равноправие можно разделить на две группы: равенство в правах человека и равенство в правах гражданина. В Российской Федерации правами человека в равной мере обладают все физические лица — граждане, иностранные граждане и лица без гражданства. Поэтому недопустимо наделять граждан России большим объемом прав человека по сравнению, например, с гражданином другого государства. Что касается прав граждан, то в ч. 2 ст. 6 Конституции РФ записано: «Каждый гражданин Российской Федерации обладает на ее территории всеми правами и свободами и несет равные обязанности, предусмотренные Конституцией Российской Федерации». «Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности» (ч. 2 ст. 19).

Гражданин В. был осужден на десять с половиной лет. После отбытия более половины срока назначенного ему наказания он обратился в суд с ходатайством о замене неотбытой части наказания в виде лишения свободы принудительными работами. Дело рассматривалось в судах различных инстанций, и везде ему было отказано со ссылкой на ч. 7 ст. 53.1 УК РФ, в которой установлено, что принудительные работы не назначаются мужчинам, достигшим шестидесятилетнего возраста. Гражданину В. на момент подачи ходатайства исполнилось 62 года. Мужчина обратился в КС РФ о признании ч. 7 ст. 53.1 несоответствующей Конституции РФ. КС РФ (постановление от 24 февраля 2022 года № 8-П) признал данное законоположение неконституционным. В постановлении КС РФ сформулировано:

«…Соблюдение принципа равенства всех перед законом и судом, гарантирующего защиту от всех форм дискриминации при осуществлении прав и свобод, означает, помимо прочего, запрет вводить такие различия в правах лиц, принадлежащих к одной и той же категории, которые не имеют объективного и разумного оправдания…

…Часть седьмая статьи 53.1 УК Российской Федерации, рассматриваемая в системе действующего правового регулирования, не соответствует Конституции Российской Федерации, ее статьям 19 (части 1 и 2), 46 (часть 1), 50 (часть 3) и 55 (часть 3), в той мере, в какой она, исключая замену неотбытой части наказания в виде лишения свободы принудительными работами осужденному мужчине единственно в силу достижения им шестидесятилетнего возраста, даже если он отвечает всем иным необходимым для замены наказания нормативным условиям, не сбалансирована в системе действующего правового регулирования гарантиями возможности применения иных вариантов смягчения наказания такому осужденному.

…Федеральному законодателю надлежит… внести в действующее правовое регулирование надлежащие изменения».

Равная возможность осуществления прав и свобод. О равных возможностях при реализации прав и свобод сказано в ч. 3 ст. 19 Конституции РФ: «Мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные возможности их реализации». Аналогичное положение сформулировано для инвалидов. «Правительство Российской Федерации… обеспечивает функционирование системы социальной защиты инвалидов, основанной на полном и равном осуществлении ими прав и свобод человека и гражданина…» (ч. 1, п. «в. 2», ст. 114 Конституции). Исходя из универсального характера равенства (ч. 1 ст. 19), данное общее правило о равных возможностях при реализации прав и свобод распространяется и на другие категории субъектов права. Важно, чтобы отраслевое законодательство последовательно и адекватно конкретизировало конституционную возможность равной реализации прав и свобод.

В КС РФ были рассмотрены жалоба гражданина П.А. Спиридонова и запрос Бугульминского городского суда Республики Татарстан. В обоих случаях речь шла о молодых людях, которые получили повестку о призыве в армию, обучаясь в магистратуре. Им исполнилось 18 лет еще в школе, потому первую отсрочку от армии они получили автоматически. Вторую — когда были студентами бакалавриата, а в третьей отсрочке призывными комиссиями юношам было отказано. КС РФ (постановление от 17 апреля 2018 года № 15-П) разъяснил:

«Отсутствие у граждан, получивших отсрочку от призыва на военную службу, предусмотренную абзацем вторым подпункта „а“ пункта 2 статьи 24 Федерального закона „О воинской обязанности и военной службе“, в связи с достижением ими восемнадцатилетнего возраста до окончания освоения образовательной программы среднего общего образования в общеобразовательной организации в пределах сроков, установленных федеральными государственными образовательными стандартами, возможности получить повторную отсрочку от призыва на военную службу в связи с обучением по программам магистратуры — притом что такая возможность предоставлена гражданам одной с ними категории в сфере реализации права на высшее образование (выделено мной. — В.Ш.) — не имеет объективного и разумного оправдания, ставит граждан, относящихся к этой категории, при реализации данного права в неравное положение применительно к исполнению воинской обязанности, что не согласуется с конституционными принципами равенства и справедливости и вытекающими из них критериями соразмерности (пропорциональности) допустимых ограничений прав и свобод (статья 17, часть 3; статья 19, части 1 и 2; статья 55, часть 3, Конституции Российской Федерации )».

Конституционный Суд постановил: «Признать не соответствующими Конституции Российской Федерации, ее статьям 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2), 43 (части 1 и 3), 55 (часть 3) и 59 (части 1 и 2), положения подпункта „а“ пункта 2 статьи 24 Федерального закона „О воинской обязанности и военной службе“ в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования эти положения, устанавливая систему отсрочек от призыва на военную службу для граждан, обучающихся по очной форме обучения, обусловливают предоставление отсрочки от призыва на военную службу гражданам, которые не имеют диплома специалиста или диплома магистра и поступили на обучение в образовательные организации или научные организации по имеющим государственную аккредитацию программам магистратуры в год получения высшего образования по программам бакалавриата, тем, воспользовались ли такие граждане отсрочкой от призыва на военную службу при обучении в организации, осуществляющей образовательную деятельность по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего общего образования, и лишают возможности получить отсрочку от призыва на военную службу в связи с обучением по программам магистратуры тех из них, кто освоил образовательные программы среднего общего образования в пределах сроков его получения, установленных федеральными государственными образовательными стандартами, но вынужден был воспользоваться соответствующей отсрочкой для завершения обучения в общеобразовательной организации и прохождения итоговой аттестации, завершающей освоение образовательных программ среднего общего образования».

Сбалансированность прав и обязанностей. «В Российской Федерации… обеспечиваются сбалансированность прав и обязанностей гражданина…» (ст. 75.1 Конституции РФ). Баланс прав и обязанностей — одна из важнейших закономерностей права. В правовом положении субъектов важна соразмерность, т. е. объем прав и обязанностей одного лица должен быть адекватен объему прав и обязанностей другого лица. Пропорциональность (согласованность) должна быть при установлении охраны, защиты, гарантий прав и свобод. Предоставление больших прав или перегруженность обязанностями для одной стороны ведет к созданию не обоснованных преимуществ для другой.

Человек и гражданин выступают в уголовно-правовых отношениях (материальных и процессуальных) в двух основных правовых ролях: лицо, совершившее преступление, и лицо, пострадавшее от преступления. Отсюда конкретизацию положений Конституции в уголовном законодательстве (материальном и процессуальном) требовалось осуществлять одновременно по отношению к обоим лицам, тем самым юридически уравновешивая элементы правовых статусов потерпевшего и правонарушителя, включая гарантии их прав. Однако реально, в общей части УК РФ, а также в разделе 1 «Общие положения» УПК РФ, которые содержат задачи, принципы, цели и иные нормативные обобщения, в центр регулирующего воздействия поставлено только лицо, совершившее преступление. В отношении восстановления прав потерпевшего, возмещения нанесенного ему вреда и т. д. четкие, конкретные правовые требования не сформулированы. Не удивительно, что, например, в УПК РФ есть ст. 16 «Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту». В тексте данной статьи о потерпевшем нет ни слова. Отсутствует и отдельная сходная статьи для потерпевшего. Это противоречит ч. 1 ст. 48 Конституции. В ней закреплено: «Каждому (выделено мной. — В.Ш.) гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

Таким образом, даже краткий анализ принципов и норм УК РФ и УПК РФ дает основание утверждать, что содержащиеся в них правила лишь отчасти по отношению к потерпевшему являются конкретизацией выше указанных статьей Конституции. В то же время конкретизацию в уголовном законодательстве (материальном и процессуальном) получили положения Конституции, связанные с обеспечением прав правонарушителя. Укрепление правового статуса лица, совершившего преступление, — это устойчивая тенденция в современном законодательстве. Все это правильно, нужно делать. Но вот сравнимых конкретных законодательных мер для качественного усиления правого статуса потерпевшего, включая гарантий обеспечения его прав в уголовном законодательстве, меньше, чем нужно. К сожалению, восстановление прав потерпевшего, возмещение причиненного ему вреда нередко если и проводится, то без нужной интенсивности, не в полном объеме и если это не нарушает прав правонарушителя³⁰.

Одинаковое применение права ко всем. Среди правоприменителей особая роль отводится суду. В ч. 1 ст. 19 Конституции закреплено: «Все равны перед… судом». В ст. 7 ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» конкретизируется, что «суды не отдают предпочтения каким-либо органам, лицам, участвующим в процессе, сторонам по признакам их государственной, социальной, половой, расовой, национальной, языковой или политической принадлежности либо в зависимости от их происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, места рождения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а равно и по другим, не предусмотренным федеральным законом основаниям». Требование одинакового применения права ко всем в полной мере распространяется на органы прокуратуры, безопасности, полиции, юстиции, налоговой службы и т. д.

Использование равных оснований ограничения прав и свобод. Ограничения прав и свобод ставит человека и гражданина в довольно строгие, стесненные рамки. Привычная, устоявшаяся жизнь усложняется, сковывается инициатива, свобода правомерного выбора. Учитывая тяжесть бремени ограничений для личности, в Конституции РФ подробно регламентируются равные основания, когда права и свободы не могут быть ограничены:

• «запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности» (ч. 2 ст. 19);

• «любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения» (ч. 3 ст. 15);

• «никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом» (ч. 1 ст. 51);

• «закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет»;

• «никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон» (ч. 1 и 2 ст. 54);

• «перечисление в Конституции Российской Федерации основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина»;

• «в Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина» (ч. 1 и 2 ст. 55);

• «не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные статьями 20, 21, 23 (часть 1), 24, 28, 34 (часть 1), 40 (часть 1), 46—54 Конституции Российской Федерации (ч. 3 ст. 56)».

Равные основания, меры и цели ограничения свободы (прав и свобод) также регламентированы. В ч. 3 ст. 55 Конституции РФ закреплено: «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». Поэтому недопустимо неправомерное, произвольное, по своему усмотрению со стороны властных органов, должностных лиц ограничение свободы (прав и свобод) личности.

Медсестра из Астраханской области в одночасье лишилась льгот, положенных многодетной семье. Речь идет о региональном материнском капитале, о ежемесячной денежной компенсации в размере 40% за свет, газ, воду и другие коммунальные услуги. Ей перестали выплачивать по одной тысяче рублей, выделяемых раз в год из местной казны на одного ребенка, для покупки школьной формы и учебных принадлежностей. А получилось это потому, что она родила седьмого ребенка, но от другого отца, и представители власти посчитали: если дети от разных браков, семью нельзя считать многодетной. Первый муж (отец шести детей) алиментов не присылает, так как живет в Узбекистане. Второй оступился и попал в колонию, откуда каждый месяц исправно переводит 2400 рублей.

Лишение статуса многодетной семьи стало возможным на основании регионального закона от 2014 года. В нем закреплено: «В число детей, учитываемых для признания семьи многодетной, не включаются дети, являющиеся пасынками (падчерицами) одного из супругов».

Причиной для принятия такого закона, как объяснили в пресс-службе Астраханской областной думы, стало благое желание — сократить дефицит бюджета. Удалось сэкономить на падчерицах и пасынках по некоторым данным около 120 миллионах рублей.

В регионе проживает более десяти тысяч многодетных семей. На их поддержку в бюджете заложено свыше 658 миллионов рублей. Однако получают деньги «только законнорожденные».

Соцработники советуют женщинам: «Пусть ваш нынешний муж усыновит всех детей или вы разведитесь с ним. Тогда на законных основаниях будете получать пособия и льготы»³¹.

Ограничение региональным законом прав многодетной семьи, в которой воспитываются пасынки (падчерицы) одного из супругов, с целью сокращения дефицита бюджета недопустимо. Выходит, что многодетные семьи, у которых оба родителя родные, получают больше благ, чем многодетные семьи, у которых для одного из родителей дети не родные. Это грубое нарушение Конституции, российского законодательства в области материнства и детства

Условия правового неравенства. В противоположность правовому равенству правовое неравенство предполагают неодинаковую величину (объем) прав и обязанностей, наличие преимуществ. Но это неравенство имеет положительное значение. При сохранении равенства общих возможностей нормативное закрепление неравенства позволяет избежать несправедливости в процессе реализации права, воздав каждому в соответствии с его юридическим статусом (общим, специальным, индивидуальным), социально-правовой ролью (предпринимателя, налогоплательщика, собственника и т. д.), заслугами, упущениями, а также другими достойными внимания обстоятельствами. Здесь справедлива неодинаковость в правах и обязанностях, их максимальная индивидуализация.

Так, в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 54 СК РФ «ребенок, в том числе усыновленный (удочеренный) или находящийся под опекой или попечительством в семье, включая приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, патронатную семью, имеет право преимущественного приема на обучение по основным общеобразовательным программам в государственную или муниципальную образовательную организацию, в которой обучаются его брат и (или) сестра (полнородные и неполнородные, усыновленные [удочеренные]), дети, опекунами (попечителями) которых являются родители (законные представители) этого ребенка, или дети, родителями (законными представителями) которых являются опекуны (попечители) этого ребенка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 статьи 67 Федерального „Об образовании в Российской Федерации“». В частности, п. 6 ст. 67 предусмотрены случаи организации конкурса или индивидуального отбора при приеме в образовательные организации, осуществляемые на основании оценки способностей к занятию отдельным видом искусства или спорта, а также при отсутствии противопоказаний к занятию соответствующим видом спорта.

Или другой пример. Рассматривая дело по жалобе гражданина о конституционности п. 1 ст. 250 ГК РФ, судьи КС РФ (постановление от 16 мая 2023 года № 23-П) пришли к выводу о необходимости корректировки действующего законодательства. Сейчас в нем отсутствует специальное регулирование преимущественного права семьи должника. Вот одно из положений постановления:

«В частности, правовой аспект приоритета интересов сособственника, в том числе супруга (бывшего супруга), жилого помещения и земельного участка под ним — обусловленный не только интересами консолидации права собственности, но и конституционной значимостью семейных ценностей, стремлением сохранить в собственности жилое помещение, где проживает семья гражданина-должника, его супруг, родители, дети, — может оказаться поставленным под сомнение в связи с отсутствием в действующем законодательстве специального регулирования преимущественного права покупки доли в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество при обращении на нее взыскания в рамках дела о банкротстве гражданина, в том числе преимущественного права покупки доли в праве собственности на земельный участок и расположенный на нем жилой дом».

Итак, по своему содержанию естественно-позитивное право есть всеобщая мера возможного (прав и свобод) и должного (обязанностей) поведения. По мере действия права данное содержание воплощается (конкретизируется) в содержании правоотношения (субъективных правах и обязанностях) и в содержании форм непосредственной реализации права (использовании прав, соблюдении и исполнении обязанностей). Об этом будет сказано в главах «правоотношение» и «реализация права».

6. Признаки права

Признаки, характеризующие естественный характер права:

• возникает в ходе закономерного, прогрессивного эволюционного исторического процесса в догосударственную эпоху и существует и функционирует в качестве естественного права (естественные права и обязанности);

• имеет человеческую природу, индивид нравственная и правовая личность;

• главное в праве — права и свободы;

• по своему содержанию — общая мера возможного и должного поведения.

Признаки, характеризующие позитивный характер права: политическая (государственная) природа, нормативность, правовая определенность, обеспеченность права, системность права, динамизм права.

Политическая (государственная) природа. Государство формулирует и закрепляет право путем законотворчества (право законодателей), санкционирования обычаев (обычное право), создания прецедентов (прецедентное право).

Нормативность (всеобщность). Данный признак означает, что право при помощи регулятивных средств охватывает широкий круг отношений, обстоятельств и ситуаций, действует на соответствующей территорий непрерывно, вплоть до отмены или изменения, а также оказывает на субъектов, подпадающих под его юрисдикцию, общее направляющее действие. Главное в таком воздействии — ориентация на свободное, самодеятельное правомерное поведение.

Нормативность в условиях государства носит официальный характер. Деятельность компетентных органов остается ведущим способом регламентации общих моделей поведения. В то же время нельзя не замечать изменений, наметившихся в правовом регулировании в результате его децентрализации: усиливается влияние правотворческой деятельности граждан, их объединений. Вырабатываемые ими общие правила поведения, не обладая авторитетом и силой официальных органов власти, порождают юридические последствия, подлежат реализации и защите. Их авторитет и сила основываются на соответствии праву и свободе усмотрения.

Правовая определенность (вместо формальной определенности). Данный признак включает:

а) определенность используемых понятий. На важность определенности понятий неоднократно обращал внимание КС РФ. Например, он дважды (в 2016 и 2018 годах) признал формулировки ст. 217 НК РФ «Доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» неопределенными;

Так, КС РФ (постановление от 31 мая 2018 года № 22-П) установил:

«Оценивая в постановлении от 13 апреля 2016 года № 11-П конституционность положений статьи 217 Налогового кодекса Российской Федерации применительно к освобождению от обложения налогом на доходы физических лиц ежемесячной денежной выплаты, установленной законом для ветеранов боевых действий, Конституционный Суд Российской Федерации отметил, что при определении видов доходов, подлежащих освобождению от обложения данным налогом, федеральный законодатель, используя такие понятия, как „государственные пособия“, „выплаты“, „компенсации“, „компенсационные выплаты“, не уточнил, однако, их содержание и отраслевую принадлежность и не учел то обстоятельство, что действующее законодательство, наряду с термином „государственные пособия“, применяет термин „пособия“, а термины „выплаты“, „компенсации“, „компенсационные выплаты“ встречаются в правовых нормах различной отраслевой принадлежности в разном значении; кроме того, действующее законодательство не содержит системной классификации выплат и компенсаций, назначаемых лицам, признаваемым государством нуждающимися в силу состояния здоровья, возраста, особого статуса и других обстоятельств в повышенной социальной защите, притом что большинство подобных выплат и компенсаций, предоставляемых гражданам за счет бюджетных ассигнований, по своему характеру относится к мерам социальной поддержки»;

б) определенность содержания права (прав, свобод и обязанностей). Неопределенность содержания права ведет, прежде всего, к умалению, ограничению прав. Даже в простых житейских ситуациях возможность действовать в своих интересах резко сокращается, а то и вообще утрачивается. И здесь нет более или менее значимых прав. Любое право гражданина — это свобода выбора. Хороший пример дает прокурорская практика;

Генеральный прокурор РФ в связи с обращениями граждан и сообщениями в СМИ поручил провести проверку соблюдения авиакомпаниями и аэропортами прав пассажиров с малолетними детьми. Установлено, что локальные акты некоторых авиакомпаний, регламентирующие условия обслуживания таких пассажиров, не соответствуют требованиям закона. В частности, детей и родителей нередко в самолетах рассаживают отдельно. После вмешательства надзорного ведомства в правила перевозок авиакомпаний внесены изменения. Теперь пассажирам предоставляется выбор, с кем из сопровождающих будет лететь ребенок. Об этом предупреждают на стойках регистрации и сайтах авиакомпаний. Отдельные перевозчики предусмотрели также возможность пересаживать детей от одного сопровождающего к другому, в том числе при нахождении в разных классах обслуживания взрослого пассажира с ребенком до 12 лет, а также рассадки детей до 2 лет вместе с членами семьи, родственниками и т. п.³²;

в) определенность системы нормативно-регулятивных средств, т. е. должно быть четко закреплено, что регуляторами поведения являются не только нормы права, но и другие правила поведения (правовые принципы, цели, задачи и т. д.);

г) определенность системы действующих в стране официальных источники права. Так, в России, например, принимается огромное количество разнообразных правовых актов, которые могут исходить от разных субъектов (органов государства, органов местного самоуправления, граждан, их объединений). Однако не все они являются юридическими источниками права. Поэтому важно точно в отдельной статье закона перечислить все официальные юридические источники права. Отсутствие такой статьи создает на практике много трудностей в процессе реализации права;

д) определенность средств обеспечения права (подробнее о видах средств обеспечения права пойдет речь ниже). Разберем на примере.

КС РФ рассматривал жалобы на статью 435 УПК РФ «Помещение в медицинскую организацию». В одной из таких жалоб было написано, что отсутствие в статье 435 УПК РФ указания на сроки пребывания в медицинской организации допускает возможность бессрочного содержания в таких организациях обвиняемых в совершении преступлений, чем нарушается их право на свободу, гарантированное статьей 22 Конституции РФ. КС РФ не выявил противоречий статьи 435 УПК РФ Конституции. Но было обращено внимание на ошибки в ее толковании, связанные с нечетким определением законодателем механизма и условий помещения лиц в медицинскую организацию. В постановлении КС РФ от 24 мая 2018 года № 20-П предписано: «Суд, принимая решение о… переводе в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь… в стационарных условиях, обязан указать срок, на который лицо помещается в соответствующую медицинскую организацию, в том числе указать календарную дату его истечения, а продление этого срока должно осуществляться с учетом положений данного Кодекса, определяющих порядок продления срока содержания под стражей».

Обеспеченность права. Право обеспечивается (поддерживается и гарантируется) государством, обществом. Обеспечение проводится разными субъектами, но главное то, что обеспечивать право — это прежде всего их обязанность. Средства делятся на позитивные и негативные.

Позитивные средства обеспечения:

• организующая деятельность государства, его органов, местных органов власти. Публичные органы власти должны создавать благоприятные условия, содействовать субъектам, а не устанавливать для них препоны, помехи. Чем доступней управленческие процедуры, профессионально, культурно они действуют, тем больше возможностей у граждан для реализации прав и свобод;

В ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» определено, что высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ: осуществляет в пределах своих полномочий меры по реализации, обеспечению прав и свобод человека и гражданина; меры по обеспечению государственных гарантий равенства прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, независимо от расы, национальности, языка, отношения к религии и других обстоятельств; и т. д. (ст. 21).

В ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» на органы местного самоуправления возложено обеспечение: свободного доступа граждан к водным объектам общего пользования и их береговым полосам; прав и законных интересов молодежи; доступности для инвалидов объектов социальной, инженерной и транспортной инфраструктур и предоставляемых услуг и т. д. (ст. 14, 17);

• охрана и защита права. Охрана ограждает от потенциально возможных правонарушений прав и свобод. Защита проводится после нарушения прав, свобод. Ведущая роль в вопросах охраны, защиты прав отводится государству, его органам;

Например, согласно п. 5 ст. 809 ГК РФ «размер процентов за пользование займом по договору займа, заключенному между гражданами или между юридическим лицом, не осуществляющим профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов, и заемщиком-гражданином, в два и более раза превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (ростовщические проценты), может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах».

• правовое поощрение. Оно направлено на развитие инициативы и творчества в действиях добросовестных граждан, должностных лиц, а также на стимулирование правонарушителей к правомерному поведению. В этих целях используются разнообразные материальные, моральные и специально-юридические стимулы;

Например, согласно ч. 1 ст. 71 УИК РФ: «За хорошее поведение к осужденным к аресту могут применяться меры поощрения в виде благодарности, досрочного снятия ранее наложенного взыскания или разрешения на телефонный разговор».

• правовое образование. Правила поведения смогут эффективно действовать только тогда, когда выраженные в них права и обязанности будут усвоены людьми. С этой целью проводится гражданское и профессиональное правовое обучение и воспитание;

• деятельность по охране, защите прав и свобод, правовому просвещению Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации, Уполномоченного при президенте Российской Федерации по правам ребенка, Уполномоченного по правам потребителей финансовых услуг, Уполномоченного при президенте Российской Федерации по правам предпринимателей, институтов гражданского общества (Общественной палаты Российской Федерации, общественных объединений и т. д.). Их обеспечительная деятельность является дополнительной гарантией, не отменяет и не влечет пересмотра компетенции государственных органов, обеспечивающих охрану и защиту прав и свобод;

• юридические обязанности других граждан. Конструкция слияния прав и обязанностей, когда те или иные права выступают одновременно как обязанности и как права, показала свою полную несостоятельность. Права и обязанности — противоположные явления, понятия. Если права — это возможность выбора и действия, то обязанности — необходимость действия и средство обеспечения прав. Несоблюдение и неисполнение обязанностей ставит заслон на пути использования прав.

Негативные средства обеспечения — это различные меры государственного принуждения. Они применяются к обязанным лицам за уклонение от осуществления обязанностей, за правонарушения. При этом принуждение носит правовой характер, проводится в особых процедурных формах. Средствами принуждения являются меры процессуального пресечения, превентивные меры, меры принудительного медицинского характера, юридическая ответственность и т. д. Они отличаются друг от друга по содержанию, характеру воздействия, однако возможность их применения служит одной из юридических гарантий для реального осуществления прав и свобод. Наиболее строгая мера государственного принуждения — юридическая ответственность за проступки и преступления.

Системность права. Право — сложное социальное образование. Все его элементы связаны между собой, находятся во взаимодействии. Органически соединены естественное и позитивное право, объективное и субъективное право, публичное и частное право и т. д. Согласованы права, свободы, обязанности. Действуют в необходимой связке, сочетании нормативно-регулятивным средства (правила поведения). При этом более конкретные правила поведения основываются на более общих, в частности нормы — на принципах, целях, задачах. Работа нормативно-регулятивных средств подкрепляется в необходимых случаях действием средств обеспечения права. В неразрывной связи находятся внутренняя (система права) и внешняя (система источников права) формы права.

Динамизм права. Перечень, объем прав и свобод, закрепленных Конституцией РФ, не является исчерпывающим. По мере развития в России человеческого капитала, инновационной модернизации всех отраслей экономики, строительства правового, социального, демократического государства будут углубляться существующие и появляться новые права и свободы человека и гражданина, гуманизироваться законодательство, практика его применения. Динамизм права проявляется также: в своевременном устранении пробелов, отмене устаревших, противоречивых норм права (а то и целых нормативных актов), в применении аналогичных, коллизионных, ситуационных норм и т. п. Право остается не на бумаге, кода индивиды, их ассоциации активно реализуют права, свободы, обязанности, удовлетворяют свои и других субъектов насущные потребности и интересы. Другими словами, динамизм характеризует право в действии, дает представление о смысле и целях правового регулирования.

7. Форма права

Форма права — это строение, структура содержания права, его выражение в правилах поведения и официальное закрепление в юридических источниках. Соответственно выделяются внутренняя и внешняя формы права.

Внутренняя форма непосредственно связана с содержанием права, есть сама организация содержания, его структуры, составляющих ее элементов. «Строительным материалом» для организации внутренней структуры права служат нормативные регулятивные средства. Нормативные регулятивные средства — общие правила возможного и должного поведения. Сложилось два вида общих правил: нормы права и нормативные правовые обобщения. Конкретное, структурно организованное правило — это норма права. Нормативные обобщения — правила поведения, которые в сжатом, концентрированном виде выражают смысл и содержание права. Нормативные обобщения, так же как и нормы, являются первичными элементами системы (внутренней формы) права. К ним относятся: правовые принципы, цели, задачи, дефиниции и т. п. Следовательно, правилами поведения являются и нормы права, и нормативные правовые обобщения. Отсюда важность построения и понимания их системы, выявления места и назначения ее составляющих. Только при этом условии возможно концептуальное восприятие права в качестве нормативного регулятора поведения.

Внешняя форма представляет собой систему официальных юридических источников права России: Конституция, нормативный акт (законы и подзаконные нормативные акты), нормативный договор, правовой обычай, правовая доктрина. Выделяют также судебный прецедент, но это дискуссионный вопрос (об этом см.: гл. 5).

8. Функции права

Функции права — это основные направления правового воздействия на общественные отношения, характеризующиеся гуманизмом (человеко-ориентированностью), необходимой стабильностью и динамизмом.

В функциях отражается сущность права, его миссия в обществе и государстве. Функции направлены на осуществление наиболее важных, коренных задач, стоящих перед правом на том или ином этапе развития общества. Изучая функции права, можно понять, какие социально-правовые ценности поддерживаются и развиваются в данных условиях, какое место занимает личность в политической и правовой системах, насколько успешно идет строительство правового демократического и социального государства.

Принято выделять два уровня функций права: общесоциальные и специально-юридические. Общесоциальные функции право выполняет вместе с другими регуляторами (экономическими, политическими, этическими принципами и нормами), дополняя и усиливая их действие. Поэтому функции носят названия экономическая, политическая, воспитательная.

Основное функциональное предназначение права проявляется в специально-юридических функциях. Именно в них право наиболее полно раскрывает себя как человеко-ориентированный регулятор общественных отношений. Среди специально-юридических функций можно выделить две главные, функции — регулятивную и правообеспечительную.

Регулятивная функция, проявляется в воздействии права на нормальные, полезные для человека и общества отношения. В регулятивной функции вычленяют две подфункции — статическая и динамическая.

Регулятивно-статическая функция направлена на закрепление основ конституционного строя, прав, свобод и обязанностей человека и гражданина, структуры и компетенции органов власти и должностных лиц, правового положения юридических лиц. Так, раздел первый Конституции открывается гл. 1 «Основы конституционного строя». В ней устанавливается, что Россия есть демократическое федеративное правовое (ст. 1) и социальное государство (ст. 7). Одновременно с границами свободного поведения устанавливаются запреты, т. е. то, от чего следует воздерживаться.

Регулятивно-динамическая функция направлена на развитие наиболее ценных для личности, общества и государства отношений. В ней делается упор на дозволительное правовое регулирование, побуждающее к инициативному, творческому использованию прав и свобод. Например, в Конституции установлено: «Поощряются добровольное социальное страхование, создание дополнительных форм социального обеспечения и благотворительность» (ч. 3 ст. 39). С помощью данной функции создаются нормативные основания для добровольного активного исполнения обязанностей. В ст. 59 Конституции РФ предусмотрено, что обязанность несения военной службы гражданином Российской Федерации может быть заменена альтернативной гражданской службой. Такое право на изменение обязанности возникает у гражданина, если по его убеждениям или вероисповеданию это противоречит несению военной службы. С этой целью принят ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». В ч. 1 ст. 1 данного закона сформулировано:

«…Альтернативная гражданская служба — особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву».

Правообеспечительная функция направлена на оказание содействия правомерному поведению (правовое информирование, стимулирование и т. д.), охрану и защиту прав и свобод (восстановление прав, компенсация ущерба), а также на вытеснение негативных явлений (правонарушений) из личной и общественной жизни, на их предупреждение и пресечение, привлечение правонарушителей к юридической ответственности. В ч. 2.1 ст. 67 Конституции РФ регламентировано:

«Российская Федерация обеспечивает защиту своего суверенитета и территориальной целостности. Действия (за исключением делимитации, демаркации, редемаркации государственной границы Российской Федерации с сопредельными государствами), направленные на отчуждение части территории Российской Федерации, а также призывы к таким действиям не допускаются».

В соответствии с данной статьей Конституции РФ в ст. 280 УК РФ регламентировано:

«1. Публичные призывы к осуществлению действий, направленных на нарушение территориальной целостности Российской Федерации, совершенные лицом после его привлечения к административной ответственности за аналогичное деяние в течение одного года, наказываются штрафом в размере от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо принудительными работами на срок до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на тот же срок».

9. Определение и образ права

Определение. Раскрыв сущность, содержание, признаки, формы, функции права, можно дать следующее его определение с позиций интегративного (естественно-позитивного) правопонимания. Право — это сформировавшаяся в процессе эволюции на основе исторически сложившихся общечеловеческих ценностей общая мера возможного (прав и свобод) и должного (обязанностей) поведения (деятельности), выраженная в нормативно-регулятивных средствах, закрепленная в официальных юридических источниках и обеспеченная государством и обществом.

Образ права. Интегративное (естественно-позитивное) понимание формирует новый образ права. Право предстает как гуманное (человеко-ориентированное), выражающее свободу и справедливость, разумное, ориентированное на внутреннее и внешнее поведение, определенное, обеспеченное государством и обществом социальное явление. Именно такая теоретическая и нормативная модель понимания права закреплена в Конституции РФ.

Глава 2. ПРАВА, СВОБОДЫ И ОБЯЗАННОСТИ ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

1. Понятие прав и свобод человека и гражданина

Права и свободы человека и гражданина — общая мера возможного поведения личности, официально признанная и гарантированная государством и обществом.

Вторая половина XX века вошла в историю мировой цивилизации как период официального признания, закрепления, охраны, защиты прав и свобод человека и гражданина. Такое событие стало реальным благодаря глубокому проникновению естественного права в позитивное право. Права человека и гражданина интегрировались в права и свободы личности. Данное обстоятельство позволяет выделить общие признаки прав и свобод личности (человека и гражданина).

Права и свободы личности характеризуются следующими признаками:

• являются центральным элементом содержания естественно-позитивного (объективного) права. В настоящее время если не все, то большинство общепризнанных прав и свобод человека закреплены в Конституции РФ, международных (декларациях, пактах) и национальных (прежде всего, в законах) официальных внешних формах права;

• есть общая мера возможного поведения. Когда речь идет о правах человека, то обычно употребляют формулировки «каждый», «некто», свидетельствующие об их принадлежности любому человеку планеты Земля, а не только гражданам того или иного государства. Вот как эта идея сформулирована в ст. 8 «Всеобщей декларации прав человека» (1948): «Каждый человек имеет право на эффективное восстановление в правах компетентными национальными судами в случае нарушения его основных прав, предоставленных ему Конституцией или законом»;

• являются непосредственно действующими, т. е. независимо от того, конкретизированы они, например, в нормативных актах или нет. Правовым основанием в таких случаях служат принципы и нормы Конституции, ратифицированных международных договоров;

Осужденный гражданин хотел обратиться с жалобой в КС РФ по поводу нарушения его конституционных прав. К жалобе нужно было приложить копии документов. Он обратился в администрацию СИЗО по Хабаровскому краю с заявлением и попросил справку в двух экземплярах о том, что он получил срок. Справку ему не дали. Во втором заявлении была просьба выдать из его личного дела заверенные копии постановлений о дисциплинарных взысканиях. И вновь получил отказ. Ему объяснили, что приказом минюста это не предусмотрено и копии из дела могут быть предоставлены только за его счет. Поскольку денег на счету осужденного не было, он оспорил решения сотрудников СИЗО в суде, попросив обязать руководство изолятора выдать ему копии нужных документов. Но суды Хабаровского региона решили, что начальство СИЗО поступило правильно. Тогда осужденный обратился в ВС РФ, который согласился, что выдача справок руководством СИЗО законом не предусмотрена. Но отбывание осужденным в исправительном учреждении назначенного по приговору суда наказания в виде пожизненного лишения свободы, равно как и нахождение осужденного в следственном изоляторе, не должно негативно влиять на реализацию его фундаментального права на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ) посредством конституционного судопроизводства. Конституционное право гражданина на защиту важнее приказа министерства. ВС РФ отменила решения судов и обязал СИЗО по Хабаровскому краю выдать заключенному документы, которые он просил³³.

• определяют смысл, содержание и применение законов. Пленум ВС РФ в постановлении «О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия» еще в 1995 году в целях единообразного применения судами конституционных норм при осуществлении правосудия специально разъяснил:

«1. В соответствии со ст. 18 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием» (п. 1);

• выражаются в управомочивающих общих правилах поведения (нормативных правовых обобщениях и нормах права).

В частности, в управомочивающей норме закреплено право (возможность) родителей, супругов, детей посещать их болеющих родственников «…в медицинской организации, в том числе в ее структурном подразделении, предназначенном для проведения интенсивной терапии и реанимационных мероприятий…» (п. 15 ч. 1 ст. 79 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»);

• служат для удовлетворения человеком своих собственных потребностей, интересов. Реализуя права, личность укрепляет свое здоровье, улучшает свое материальное положение, заботится о своей карьере, развивает свой духовный мир. Важно только, чтобы при осуществлении прав и свобод человек не нарушал права и свободы других. Иными словами, нельзя злоупотреблять своими правами и свободами;

• обеспечиваются в первую очередь мерами позитивного воздействия (правовое поощрение, правовое воспитание и т. п.). Применение мер юридического принуждения допустимо в качестве средств охраны и защиты прав и свобод.

Итак, понятие «права и свободы личности» дает представление об общих чертах прав и свобод человека и гражданина. Но между ними есть и различия.

Права и свободы человека. Понятие «человек», как уже отмечалось выше, охватывает всех жителей планеты Земля. Отсюда правами и свободами человека в равной степени обладают граждане, иностранцы, лица без гражданства. Правами человека располагают люди, оказавшиеся в статусе беженца и вынужденного переселенца. В п. 1 ст. 1 ФЗ «О беженцах» определено:

«Беженец — это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое, в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений».

В п. 1 ст. 1 ФЗ «О вынужденных переселенцах» определено:

«Вынужденный переселенец — гражданин Российской Федерации, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка».

Основные права человека (на жизнь, здоровье, достоинство, свободу и другие) неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Они действуют независимо от условий жизни (состояния экономики, политики, культуры), времени (мирное или военное время) и пространства (на сухопутной территории всех государств, на их водной, воздушной территории, в космосе). Все это говорит об естественном происхождении прав человека. На государстве лежит обязанность признавать и обеспечиваются права человека.

Права и свободы гражданина. Понятие «гражданин» указывает на принадлежность данного человека конкретному государству. Следовательно, чтобы обладать правами гражданина, необходимо иметь гражданство.

«Гражданство Российской Федерации — устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей» (ст. 3 ФЗ «О гражданстве в Российской Федерации»).

В правах гражданина зримо просматривается позитивная составляющая, поскольку они устанавливаются государством. Правовое государство, закрепляя права гражданина, конечно, действует не по произволу, а с учетом реальной экономической, политической и т. д. ситуации в стране. В Конституции, законах они выделяются следующим образом: «граждане… имеют право…», «граждане… имеют равный доступ…», «граждане… вправе иметь…» и т. п.

При использовании формулы «права и свободы» возникает очевидный вопрос: «В чем их различие»? Так, Л.Д. Воеводин видит в правах возможности на получение каких-то социальных благ, т. е. «право на получение чего-либо». Свобода же — возможность для человека избежать воздействия со стороны государства, тех или иных ограничений. Схожую позицию занимает Т.В. Кашанина, считая, что государство, предоставляя свободы, обязуется не мешать и воздерживаться от тех или иных ограничительных действий по отношению к индивиду. По мнению Е.А. Лукашевой, свобода призвана подчеркнуть более широкие возможности индивидуального выбора, не очерчивая его конкретного результата. Права, напротив, определяют конкретные действия личности. Многие авторы разделяют точку зрения, что различие между правами и свободами связано с историей их возникновения, сложившимися традициями. Приведенные различие имеют место, но важнее то, что права и свободы связанные, взаимодополняющие правовые понятия, явления.

Права, свободы человека и гражданина и субъективные права. Основные права и свободы человека вполне могут быть охарактеризованы в качестве субъективно-объективных. Как субъективные (естественные) они принадлежат каждой личности от рождения и не отделимы от нее (право на жизнь, здоровье, достоинство, свобода творчества и др.). Но сегодня большинство естественных прав закреплены в позитивном праве, носят также и объективный характер.

Права и свободы гражданина существуют как объективные, т. е. в потенциальном виде. Конституция, законы закрепляют, гарантируют равный доступ к правам, но воспользоваться ими пожелает не каждый. И это будет не вынужденный, а свободный выбор индивида. Субъективное право возникает на основе объективного права (общей меры возможного поведения) в рамках правоотношения. Субъективное право представляет собой конкретную меру возможного поведения персонально определенного субъекта. Например, право частной собственности на дом или квартиру принадлежит гражданину Т. Поэтому к субъективному праву не применимы слова «каждый», «любой», «всякий».

2. Виды прав и свобод человека и гражданина

Центральная и наиболее развернутая классификация прав и свобод проводится исходя из сфер жизнедеятельности. В Конституции выделяются: личные, экономические, политические, культурные права и свободы.

Личные права и свободы — возможности, позволяющие индивиду свободно и самостоятельно без чьего-либо вмешательства (включая и государство) решать все вопросы личной, семейной и иной частной жизни. Личные права и свободы неотделимы от человеческой личности, а обладание ими не зависит от наличия или отсутствия гражданства. Личные права и свободы не могут быть переданы другому лицу. Личными правам и свободам являются:

• право на жизнь (ст. 20). Право личности на жизнь проявляется: а) в возможности свободно распоряжаться своей жизнью (дача тяжелобольным согласия на операцию); б) в возможности на благоприятные условия труда, отдыха и т. д.; в) в возможности на гарантированную защиту от незаконных, например преступных, посягательств на жизнь; г) право на ограничения смертной казни (введение моратория на исполнение приговоров о смертной казни);

• право на достоинство (ст. 21). Достоинство — признание ценности, неповторимости всякого человека. При защите достоинства охраняется честь, доброе имя, нравственная, деловая и профессиональная репутации;

• право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22). Оно проявляется в возможности человека располагать собой, своим временем, не находиться под контролем, иметь свободу в принятии решений и действия, беспрепятственно перемещаться в пространстве;

• право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23, 24). Сюда относятся тайна межличностного общения, тайна усыновления (удочерения), тайна врачебного диагноза, тайна завещания, денежного вклада, личных записей, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и т.п.;

• право на неприкосновенность жилища (ст. 25). Данное право означает, что никто не может проникать в жилище без законных на то оснований, против воли проживающих в нем лиц;

• право определять и указывать свою национальную принадлежность (ст. 26). Каждый человек сам определяет свою национальность независимо от национальности родителей. Отсутствует обязанность делать запись о национальности в документах;

• право на свободу передвижения и выбора места жительства (ст. 27). Оно выражается, во-первых, в возможности человека свободно передвигаться по Российской Федерации и выбирать место пребывания и жительства. Во-вторых, в возможности свободно выезжать за пределы России и беспрепятственно возвращаться в страну;

• свобода совести (ст. 28). Свобода совести — право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.

Политические права и свободы — возможности, обеспечивающие личности индивидуально либо коллективно участвовать в общественно-политической жизни, в управлении государством. Политические права и свободы главным образом принадлежат гражданам, т. е. индивидам, имеющим российское гражданство. Исключение составляют, например, свобода слова, право на объединение в неполитические организации, которыми могут обладать иностранцы и лица без гражданства. В перечень политических прав и свобод входят:

• свобода мысли и слова (ст. 29). Обладая свободой слова, человек вправе открыто выражать свои мысли, суждения в устной, печатной и иной форме по различным аспектам жизни общества и государства. Не допускается пропаганда и агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду;

• право на объединение (ст. 30). Оно включает в себя: а) право создавать на добровольной основе общественные объединения; б) право вступать в существующие общественные объединения; в) право воздерживаться от вступления в них; г) право беспрепятственно выходить из общественных объединений;

• право на собрание, митинги, шествия, демонстрации, пикетирование (ст. 31. Право на данные публичные мероприятия принадлежит исключительно гражданам России. Митинги, шествия и т. п. должны проводиться мирно, без оружия, с соблюдением общественного порядка;

• право граждан на управление делами государства (ч. 1 ст. 32). Право на управление конкретизируется в избирательном праве, праве на референдум (ч. 2 ст. 32), праве на равный доступ к государственной службе (ч. 2 ст. 32), в отправлении правосудия (ч. 5 ст. 32), например в качестве присяжного заседателя;

• право на обращение (петицию) (ст. 33). Обращения могут быть индивидуальными и коллективными. Подавая обращения в государственные и местные органы власти, граждане часто решают не только свои личные вопросы, но и вопросы, имеющие общественное и государственное значение.

Экономико-социальные права и свободы — возможности человека и гражданина в обладании собственностью, в сфере трудовой деятельности, социальных отношений. Благодаря этим правам обеспечивается благосостояние, достойная жизнь личности. Экономико-социальные права, с одной стороны, открывают простор для самодеятельности, инициативы работоспособной, материально благополучной части общества, а с другой — предоставляют нетрудоспособной социально незащищенной части (пенсионерам, детям, инвалидам и т. д.) поддержку и защиту в соответствии с определенными социальными стандартами. Исключение составляет, например, право частной собственности на землю, которое закрепляется только за гражданами. Особенность данной группы прав в том, что их объем, перечень и гарантированность во многом зависит от степени развитости экономики, системы хозяйства конкретной страны, наличия у нее ресурсов. Неслучайно в ст. 2 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах (1966) говорится, что эти права должны обеспечиваться постепенно и «в максимальных пределах имеющихся ресурсов». Настоящая разновидность прав и свобод состоит из:

• права на предпринимательство (ст. 34). Предпринимательской является деятельность, осуществляемая самостоятельно, проводимая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ (услуг). Она несовместима с недоброкачественной конкуренцией и монополизацией;

• права частной собственности (ст. 35, 36). Быть собственником — значит владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом, в том числе и землей. Никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд (реквизиция) возможно только при условии равноценного возмещения. Право наследования гарантируется государством;

• права на свободу труда (ч. 1, 2 ст. 37). Данное право состоит в возможности свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Принудительный труд запрещен. Право на труд предполагает наличие условий, отвечающих требованиям безопасности и гигиены; вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда; защиту от безработицы (ч. 3, ст. 37); право на индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения (ч. 4, ст. 37), включая право на забастовку. Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам в учреждениях, организациях, а при несогласии с решением комиссии — в суде. Споры, затрагивающие наиболее существенные трудовые интересы работников (о восстановлении на работе, об оплате вынужденного прогула и т. д.), сразу рассматриваются в суде. Коллективные споры — это наличие разногласий между работниками и работодателем по поводу установления и изменения условий труда, выполнения коллективных договоров и т. д. Если разногласия устранить не удалось, работники вправе объявить забастовку, т. е. коллективно прекратить работу с предъявлением своих экономических требований;

• права на отдых (ч. 5 ст. 37). Это право помещено в одной статье вместе с правом на свободный труд. Российское законодательство, конкретизируя данное конституционное право, ограничивает максимальную продолжительность рабочего времени 40 часами в неделю. С учетом условий и характера труда, возраста, здоровья и других факторов существует более сокращенная продолжительность рабочего времени (так, в возрасте до 16 лет, в том числе работа учащихся во время каникул, — не более 24 часов в неделю; от 16–18 лет, в том числе работа учащихся во время каникул, — не более 36 часов; для учащихся до 16 лет, работающих в течение учебного года в свободное от учебы время, — не более 12 часов в неделю, а от 16 до 18 лет — 18 часов в неделю; для работников, занятых на работах с вредными условиями труда, — не более 36 часов в неделю и т. д.). Установлены выходные (для многих два дня — суббота и воскресенье) и праздничные дни. Ежегодно предоставляется оплачиваемый отпуск. Минимальная продолжительность последнего четыре недели;

• права на социальное обеспечение (ст. 39). Социальное обеспечение — система государственной помощи и поддержки человека, который по тем или иным не зависимым от него причинам не имеет достаточных средств к существованию, становится социально незащищенным. Государственные пенсии выплачиваются по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца; социальные пособия — по безработице, по временной нетрудоспособности, в связи с рождением и воспитанием детей. Социальное обеспечение выражается также в содержании и обслуживании престарелых, инвалидов, детей (в домах-интернатах для престарелых и инвалидов, в детских домах и т. д.). С правом на социальное обеспечение тесно связано право на государственную защиту материнства, детства, семьи (ст. 38), поскольку его реализация напрямую зависит от сложившейся системы социального обеспечения;

• права на жилище (ст. 40). Содержание данного права проявляется в возможностях иметь постоянное жилье в пользовании (государственном, муниципальном жилищном фонде), в частной собственности (дом, квартира). Малоимущим, иным, указанным в законе, гражданам оно предоставляется бесплатно или за доступную плату. Никто не может быть произвольно лишен жилища. На государство возложена обязанность по обеспечению права на жилище: содействовать развитию рынка недвижимости в жилищной сфере; использовать денежные средства для улучшения жилищных условий граждан; стимулировать жилищное строительство; создавать условия для безопасности жилища; защищать права и законные интересы граждан, приобретающих жилые помещения и пользующиеся ими, и т. п.;

• права на охрану здоровья и медицинскую помощь (ст. 41). Оно состоит в возможности на платной основе (иностранцам, лицам без гражданства) и бесплатно (гражданам России) получать медицинскую помощь в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения. Этому праву соответствует обязанность государства принимать программы по охране и укреплению здоровья населения, меры по развитию системы здравоохранения, содействовать развитию физической культуры и спорта, способствовать экологическому и санитарно-эпидемиологическому благополучию населения. Последнее тесно связано с правом на благоприятную окружающую среду (ст. 42).

Образовательные права и свободы — возможности человека и гражданина в области обучения и воспитания, в различных видах социального и технического творчества. В число настоящих прав и свобод включаются:

• право на образование (ст. 43) — возможность получения в государственных и муниципальных образовательных учреждениях, во-первых, на общедоступной основе и бесплатно дошкольного, основного общего и среднего профессионального образования; во-вторых, на конкурсной основе бесплатно получить высшее профессиональное образование. В России устанавливаются федеральные государственные образовательные стандарты, развиваются различные формы образования (очная, очно-заочная, заочная, семейное образование, экстернат, самообразование). Наряду с государственными предусматривается существование негосударственных образовательных учреждений. В стране принят и действует ФЗ «Об образовании»;

• свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества (ч. 1 ст. 44). Названное право принадлежит любому человеку. В соответствии с ним каждый может создавать художественные произведения, заниматься живописью, скульптурой, графикой, прикладным искусством, писать научные труды и т. п. Запрет делается на произведения, пропагандирующие войну, насилие и жестокость, расовую, национальную, религиозную вражду;

• право на участие в культурной жизни, пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч. 2 ст. 44). Это возможность беспрепятственно знакомиться с творчеством писателей, художников, музыкантов, режиссеров, актеров путем посещения библиотек, книжных выставок, картинных галерей, концертных залов, театров, кинотеатров и т. п. Важной гарантией реализации данного права является бесплатность пользования библиотечными фондами, наличие льгот при посещении учреждений культуры для детей дошкольного и школьного возраста, студентов, инвалидов, военнослужащих срочной службы. Эти и другие вопросы реализации освещаемого права регулируются в специальном нормативном акте — ФЗ «Основы законодательства Российской Федерации о культуре».

Права и свободы человека и гражданина классифицируются также:

Исходя из истории (генезиса) становления и развития на права и свободы:

• первого поколения — личные (гражданские), политические. Временной отсчет этих прав начинается с буржуазных революций: право на свободу мысли, совести, на жизнь, на ведение государственных дел;

• второго поколения — экономические, социальные, культурные права (на свободный труд, отдых, социальное обеспечение, образование);

• третьего поколения — данные права принадлежат не отдельному человеку, а общностям, коллективам людей: на совместное развитие, здоровую окружающую среду, забастовку и др.

Исходя из источника их приобретения:

• права и свободы, вытекающие из природы человека, его биосоциальной сущности;

• права и свободы, закрепляемые государством в позитивном праве с учетом экономических, политических и иных факторов. Они получают конкретизацию в отраслевых законах.

С учетом особенностей правового положения личности на права:

• ребенка;

• престарелых;

• инвалидов;

• учащихся;

• молодежи;

• др.

Исходя из принадлежности лица к конкретному государству — на права: российских граждан, иностранных граждан, лиц с двойным гражданством и лиц без гражданства.

Исходя из особенностей взаимоотношений с государством:

а) обеспечивающие самостоятельность личности, гарантирующие невмешательство государства в частную жизнь (право на жизнь, достоинство, неприкосновенность жилища);

б) устанавливающие возможность на участие в управлении государством (политические права);

в) дающие возможности требовать от органов государства информирования об их деятельности (например, как и куда расходуются бюджетные деньги); защиты прав (посредством обращения в суд, прокуратуру, полицию и т. д.); ответственности за незаконное уголовное преследование. Так, ч. 3 ст. 133 УПК РФ регламентировано:

«Право на возмещение вреда в порядке, установленном настоящей главой, имеет также любое лицо, незаконно подвергнутое мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу».

В зависимости от возможности ограничения:

• права и свободы, которые могут быть ограничены. В частности, в Конституции записано:

«Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (ч. 3 ст. 55);

• права и свободы, которые, согласно Конституции, не могут быть ограничены:

«Не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные статьями 20, 21, 23 (часть 1), 24, 28, 34 (часть 1), 40 (часть 1), 46—54 Конституции Российской Федерации» (ч. 3 ст. 56).

Исходя из форм осуществления:

• осуществляемые индивидуально;

• осуществляемые коллективно, например товариществом собственников жилья (ТСЖ).

В учебной литературе предлагаются и другие классификации прав и свобод человека и гражданина.

3. Понятие обязанностей человека и гражданина

Обязанности человека и гражданина — общая мера должного поведения личности, официально закрепленная и обеспеченная государством и обществом.

В правовом государстве естественно-правовые обязанности человека интегрируются с позитивными (устанавливаемыми государством) обязанностями гражданина. Вместе они составляют обязанности личности. Данное обстоятельство позволяет выделить общие признаки обязанностей личности (человека и гражданина). К ним относятся:

• является элементом содержания естественно-позитивного (объективного) права наряду с правами и свободами. Обязанности закреплены в Конституции, международных (декларациях, пактах) и национальных официальных внешних формах права (законах, подзаконных актах и др.);

• есть общая мера должного поведения. Она распространяется на персонально неопределенного человека и гражданина. Обычно применяется формулировка «каждый». В ст. 57 Конституции РФ предписано: «Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы»;

• выражается в присущих им внутренних формах права: в обязывающих и запрещающих нормативных правовых обобщениях и нормах права. Примером обязывающего нормативного правового обобщения служит принцип конституционности: «…Граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации…» (ч. 2 ст. 15). Примером запрещающей нормы служит ст. 153 УК РФ: «Подмена ребенка, совершенная из корыстных или иных низменных побуждений, — наказывается…»;

• представляет собой средство обеспечения права (прав и свобод) личности, т. е. является условием их реальности и эффективности. Поэтому недопустимо отождествлять, смешивать права человека и гражданина с обязанностями человека и гражданина. Возьмем для примера уже использованную выше ст. 43 Конституции РФ, которая имеет общее название «Право на образование». Однако фактически в ней закреплены и права, и обязанности. Права — на общедоступность и бесплатность дошкольного и школьного образования (ч. 2) и на получение на конкурсной основе бесплатно высшего образования (ч. 3). Обязанности изложены в ч. 4: «…основное общее образование обязательно». В развитие этого конституционного положения в ФЗ «Об образовании в России» внесена расширяющая обязанность поправка:

«…Начальное общее образование, основное общее образование, среднее общее образование являются обязательными уровнями образования. Обучающиеся, не освоившие основной образовательной программы начального общего и (или) основного общего образования, не допускаются к обучению на следующих уровнях общего образования. Требование обязательности среднего общего образования применительно к конкретному обучающемуся сохраняет силу до достижения им возраста восемнадцати лет, если соответствующее образование не было получено обучающимся ранее» (ч. 5 ст. 66 ).

Вместе с тем никакого отождествления, смешивания прав и обязанностей нет. Право связано с возможностью поступить в учебное учреждение для получения образования, а обязанность — с требованием учиться добросовестно, прилежно. Конечно, более предпочтительно в нормативных юридических актах права и обязанности располагать в разных статьях;

• служат целям обеспечения общественных интересов. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 44 Конституции РФ: «Каждый обязан заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры»;

• предполагает добровольно-принудительный порядок реализации.

Добровольность. В основе добровольности лежит презумпция добропорядочности. Она ориентирует обязанных субъектов на правомерное, добросовестное поведение. Безусловно, в правовой обязанности заложена необходимая жесткость, категоричность. И все же ошибочно мнение о праве как только строгом явлении. Прежде всего, оно должно быть разумно, справедливо. Поэтому при установлении обязанностей должны проявляться уважение, доверие к людям, понимание и учет их потребностей и интересов, реальная возможность несения обременений. Важны и позитивные средства (воспитание, поощрение и т. д.) в побуждении к добровольному осуществлению обязанностей. Право не должно порождать конфликты.

Принудительность. Она связана с возможностью применения государственного-правового принуждения. Если заставлять использовать права недопустимо, то механизм воздействия на обязанное лицо иной. В его основе лежит не свобода выбора, а требование выполнения юридических предписаний. При отсутствии добровольности соблюдения и (или) исполнения обязанностей должно сработать правовое принуждение (негативные средства обеспечения права) со стороны властных органов.

Обязанности человека и гражданина и субъективная обязанность

Первые обязанности как общая мера должного поведения закреплены в позитивном праве. Конституция, законы устанавливают обязанности человека и гражданина, гарантируют их осуществление позитивными и негативными правовыми средствами. Субъективная обязанность возникает на основе объективного права (общей меры должного поведения) в рамках правоотношения. Субъективная обязанность представляет собой конкретную меру необходимого поведения, персонально определенного субъекта. Например, обязанность вернуть долг должна быть исполнена гражданином В. (или от его имени, поручению), который брал взаймы, например, деньги. Поэтому к субъективной обязанности не применимы слова «каждый», «любой», «всякий».

4. Виды обязанностей человека и гражданина

В Конституции РФ зафиксирован сравнительно небольшой перечень обязанностей личности. Нет в Конституции РФ главы, которая была бы посвящена обязанностям. Высказывается мнение о принижении значения обязанностей, и даже предлагается принять Всеобщую декларацию обязанностей человека. Данные опасения беспочвенны. Обязанности личности широко представлены в отраслевом национальном законодательстве, поскольку не может быть прав без обязанностей. Между ними всегда необходим баланс.

Конституционные обязанности делятся в первую очередь на две разновидности: обязанности человека и гражданина.

Конституционные обязанностям человека:

• обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы страны (ч. 3 ст. 15);

• обязанность осуществлять права и свободы, не нарушая прав и свобод других лиц (ч. 3 ст. 17);

• обязанность родителей заботиться о детях, их воспитании (ч. 2 ст. 38);

• обязанность трудоспособных детей, достигших 18 лет, заботиться о нетрудоспособных родителях;

• обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ч. 3 ст. 44);

• обязанность платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57);

• обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58).

Конституционные обязанности граждан России:

• обязанность при владении, пользовании и распоряжении землей и другими природными ресурсами воздерживаться от действий, способных нанести ущерб окружающей среде либо нарушить права и законные интересы других лиц (ч. 2 ст. 36);

• обязанность защиты Отечества и несения военной службы (ст. 59). В настоящей статье практически содержатся две обязанности: защищать Отечество и нести военную службу. Первая обязанность — долг каждого гражданина выступать на защиту Родины в случае вооруженной агрессии. Вторая обязанность — несение военной службы, в соответствии с ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», касается только граждан мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет (с 1 января 2024 года), не имеющих права на освобождение или отсрочку от призыва.

Кроме того, обязанности подразделяются и по другим критериям. Здесь группируются конституционные и вытекающие из них отраслевые обязанности.

Исходя из сфер жизнедеятельности:

а) в сфере личной жизни (обязанности родителей, детей), б) в экономической сфере (вести добросовестную конкуренцию), в) в политической сфере (не заниматься экстремистской деятельностью), г) в сфере культуры (сообщать зрителям об исполнении под фонограмму).

С учетом официального юридического источника закрепления в:

• Конституции РФ;

• Международных правовых документах;

• отраслевых законах, подзаконных актах;

• иных юридических источниках права (нормативных договорах, правовых обычаях).

Исходя из субъектного состава:

• осуществляемые индивидуально;

• осуществляемые коллективно, например супругами, собственниками.

С учетом корректировки обязанностей. В таких случаях при наличии заслуживающих внимания обстоятельств (материального положения, здоровья, возраста, ненадлежащего выполнения работ и т. д.) выделяются обязанности, допускающие:

1. Уменьшение их объема, размера и т. п., например, в связи ухудшением материального положения. В ч. 4 ст. 1090 ГК РФ закреплено:

«…Суд может по требованию гражданина, причинившего вред, уменьшить размер возмещения вреда, если его имущественное положение в связи с инвалидностью либо достижением пенсионного возраста ухудшилось по сравнению с положением на момент присуждения возмещения вреда, за исключением случаев, когда вред был причинен действиями, совершенными умышленно».

2. Возложение на льготных условиях, в частности уплата налогов в соответствии со ст. 407 «Налоговые льготы» НК РФ.

3. Отсрочку исполнения. Так, исполнение приговора может быть отсрочено судом на определенный срок из-за болезни осужденного, препятствующей отбыванию наказания, — до его выздоровления и т. д. (п. 1 ч. 1 ст. 398 УПК РФ).

4. Рассрочку исполнения. В ст. 203 ГПК РФ зафиксировано:

«Суд, рассмотревший дело, по заявлениям лиц, участвующих в деле, судебного пристава-исполнителя, исходя из имущественного положения сторон или других обстоятельств, вправе… рассрочить исполнение решения суда…»

5. Приостановление исполнения. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 40 ФЗ «Об исполнительном производстве»:

«1. Исполнительное производство подлежит приостановлению судебным приставом-исполнителем полностью или частично в случаях:

1) смерти должника, объявления его умершим или признания безвестно отсутствующим, если установленные судебным актом, актом другого органа или должностного лица требования или обязанности допускают правопреемство…»

6. Замену другой обязанностью (замена несения воинской службы альтернативной службой);

7. Поручение исполнения обязанности другому лицу.

«…Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (ч. 3 ст. 715 ГК РФ).

8. Временное освобождение от исполнения обязанности. В п. 2.2 ФЗ «О статусе военнослужащих» регламентировано:

«…Военнослужащие имеют право на освобождение от исполнения ими обязанностей военной службы в день сдачи крови или ее компонентов, а также право на дополнительный день отдыха после каждого дня сдачи крови или ее компонентов».

9. Полное освобождение от исполнения обязанности. В соответствии с п. 4 ст. 23 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»:

«Граждане, признанные негодными к военной службе по состоянию здоровья, освобождаются от исполнения воинской обязанности».

5. Правовой статус личности

Правовой статус личности — вся система прав, свобод и обязанностей, а также гарантий, льгот, ограничений, ответственности, определяющих правовое положение человека и гражданина на планете Земля и в конкретном государстве.

Правовой статус — комплексное, структурно организованное понятие. Он закрепляется безотносительно к конкретному человеку и гражданину, распространяется на неопределенное число лиц. Ядро правового статуса личности составляют права и свободы человека и гражданина. Выделяются правовой статус человека (устанавливается в международных правовых документах и конституциях государств) и правовой статус гражданина (закрепляется в конституциях и законах государств). Более сложным по структуре является правовой статус гражданина РФ. В него входят:

• правосубъектность, включающая правоспособность, дееспособность и деликтоспособность (о них пойдет речь в гл. 7);

• права, свободы человека и гражданина;

• обязанности человека и гражданина;

• льготы. Так, постановлением Правительства РФ от 4 марта 2021 года установлены льготы медикам, учителям, летчикам, пожарным и спасателям. Им в трудовой стаж для досрочного выхода на пенсию будут включать периоды обучения и повышения квалификации;

• гарантии. В Конституции РФ записано: «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется» (ч. 1 ст. 45 Конституции РФ);

• ограничения. В п. 2 ст. 18 ФЗ «О государственной охране» установлено:

«Органы государственной охраны комплектуются военнослужащими и гражданским персоналом (федеральными государственными гражданскими служащими и работниками). Военнослужащим, федеральным государственным гражданским служащим, работником органов государственной охраны может быть гражданин Российской Федерации, не имеющий гражданства (подданства) иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства»;

• юридическая ответственность (гражданская, административная, уголовная и т. д.);

• гражданство. Согласно ч. 1 ст. 6 Конституции РФ: «Гражданство Российской Федерации приобретается и прекращается в соответствии с федеральным законом, прекращается в соответствии с федеральным законом, является единым и равным независимо от оснований приобретения». Согласно ст. 12 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» гражданство приобретается:

«1) по рождению; 2) в результате приема в гражданство; 3) в результате признания гражданином; 4) в результате выбора гражданства Российской Федерации при изменении Государственной границы Российской Федерации (оптации); 5) в соответствии с международным договором Российской Федерации».

Предусмотрены общий и упрощенный порядки приобретения гражданства Российской Федерации. Гражданин вправе рассчитывать на защиту и покровительство со стороны государства внутри и за пределами страны. Принадлежность к российскому гражданству предполагает наличие целого ряда дополнительных прав и свобод. В отличие от иностранных граждан, которые имеют в Российской Федерации только права человека, граждане России вправе участвовать в управлении делами государства, быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, участвовать в отправлении правосудия, иметь право собственности на землю и т. д.

Конституция устанавливает общее правило, что «гражданин Российской Федерации не может быть лишен своего гражданства или права изменить его» (ч. 3 ст. 6). Вместе с тем возможно прекращение гражданства. В ч. 1 ст. 22 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» установлены основания прекращения гражданства:

«1. Гражданство Российской Федерации прекращается по следующим основаниям:

1) добровольное волеизъявление гражданина Российской Федерации (выход из гражданства Российской Федерации);

2) сообщение заведомо ложных сведений в отношении обязательства соблюдать Конституцию Российской Федерации и законодательство Российской Федерации, выразившееся в том числе в совершении: а) преступления (приготовление к преступлению или покушение на преступление); б) действий, создающих угрозу национальной безопасности Российской Федерации;

3) установление факта представления лицом поддельных, подложных или недействительных документов либо сообщения им заведомо ложных сведений, на основании которых принималось решение о приеме в гражданство Российской Федерации или решение о признании гражданином Российской Федерации;

4) иные основания, предусмотренные международным договором Российской Федерации, предоставляющим возможность сохранить или изменить гражданство».

Виды правовых статусов гражданина

Правовые статусы делятся на общий, специальный, индивидуальный.

Общий правовой статус — это правовое положение всех граждан России. Он закрепляется в Конституции. Отсюда другое его название — конституционный. Общий (конституционный) статус должен быть одинаковым для всех граждан.

Специальный (особый) правовой статус. Он определяет правовое положение отдельных категорий индивидов (учащихся, предпринимателей, служащих, инвалидов, военных и т. д.). Специальный статус одних групп населения может отличаться от других групп, содержать разный объем прав, обязанностей.

«…Военная служба как особый вид федеральной государственной службы, непосредственно связанной с обеспечением обороны страны и безопасности государства, осуществляется в публичных интересах, а лица, несущие такого рода службу, выполняют конституционно значимые функции: военнослужащий принимает на себя бремя неукоснительно, в режиме жесткой военной дисциплины исполнять свои обязанности, которые предполагают необходимость решения поставленных задач в любых условиях, в том числе сопряженных со значительным риском для жизни и здоровья… Этим предопределяется их специальный правовой статус (совокупность прав и свобод, гарантируемых государством, а также обязанностей и ответственности), содержание и характер обязанностей государства по отношению к ним и их обязанностей по отношению к государству…

Именно особый правовой статус военнослужащих предполагает реализацию на основании Федерального закона „О статусе военнослужащих“ системы специальных мер (включая выплаты и льготы), которые обусловлены особенностями возложенных на них государственно значимых обязанностей, направлены на компенсацию предусмотренных для них ограничений и обеспечивают им государственную поддержку в период службы и после ее окончания» (постановление КС РФ от 14 декабря 2021 года № 52-П).

Индивидуальный правовой статус. Это правовое положение данного, конкретного лица. Его «наполнение» происходит в рамках правоотношения, зависит от пола, возраста, семейного положения, должности, трудового стажа и т. п.

Глава 3. СИСТЕМА (ВНУТРЕННЯЯ ФОРМА) ПРАВА: ПЕРВИЧНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ

1. Вводные положения

По утвердившемуся мнению, основное предназначение понятия «система права» — объяснить одновременно (с позиции разной степени сложности правовых структурных образований) интегрирование и деление нормативного массива на институты, подотрасли, отрасли. Поэтому именно данные нормативные комплексы, их внутренние и внешние связи, прежде всего, являются объектом рассмотрения в учебниках в теме «Система права». Полезность такого аспекта изучения сомнений не вызывает. Об этом пойдет речь в следующей главе.

Но система как внутренняя форма права может быть представлена и в другом аспекте. В этом качестве она непосредственно, напрямую связана с содержанием права, есть сама организация содержания, его структуры, составляющих ее элементов. Данный взгляд позволяет сконцентрировать внимание на первичных элементах системы права, выявить их различие, единство и взаимосвязь независимо от принадлежности к тому или иному институту, отрасли права. Такими первичными элементами служат нормативные регулятивные средства или общие правила поведения. Как уже писалось выше, сложилось два вида общих правил возможного (закрепляющие права и свободы) и должного (закрепляющие обязанности) поведения: нормативные правовые обобщения и нормы права. Начнем рассмотрение с нормативных правовых обобщений.

2. Понятие нормативных правовых обобщений

Нормативное правовое обобщение — официально закрепленное правило поведения, в котором в сжатом, концентрированном виде выражается смысл и содержание права, обеспеченное государством и обществом.

Признаки нормативного правового обобщения:

• первичный элемент системы (внутренней формы) права:

— правило поведения, т. е. непосредственно регулирует поведение субъектов;

— официальное правило поведения. Оно формируется в процессе правотворческой деятельности государства, его органов, закрепляется прежде всего в Конституции, законах. Это придает нормативному правовому обобщению статус официального правила поведения, позволяет отличать, например, принцип права от принципов морали, эстетики, религии и т. д.;

— сжато, концентрировано выражает смысл (человеко-ориентированность) и содержание права (обща мера прав, свобод и обязанностей);

— обеспечено государством и обществом. Действие нормативных правовых общений гарантировано. Но непосредственно в них специальных мер обеспечения либо позитивного (стимулирующего), либо негативного (принудительного) характера не закреплено. Ведь это, как уже писалось, сжатые, концентрированные правила. На них распространяются обеспечительные меры, предусмотренные в праве.

К нормативным правовым обобщениям относятся правовые: принципы, цели, задачи, дефиниции, презумпции, фикции и т. п. Нормативные правовые обобщения, так же как и нормы, являются первичными элементами системы (внутренней формы) права. Вместе с тем в научной, учебной литературе нет единства взглядов по их пониманию и видам.

С.А. Голунский наряду с нормами выделял такие законодательные положения, как цели, задачи, указание на результат, которого надо добиться, декларации, призывы и т. д.³⁴ В.К. Бабаев считал, что «…определение понятия права как системы норм представляется несколько узким. Существуют предписания, не укладывающиеся в понятие юридической нормы. Сюда относятся положения... закрепляющие принципы… права, определяющие основные правовые понятия… и т. д.»³⁵. По мнению Н.Н. Вопленко, правовые нормы не единственный компонент объективного права и рядом с ними существуют и действуют иные разновидности общих нормативных предписаний: правовые определения, правовые принципы³⁶.

В.М. Горшенев называл принципы, дефиниции и т. д. нетипичными нормативными предписаниями, но не исключал их регулирующего назначения. «Нетипичность выражается, главным образом, в том, что они лишены традиционной логичности нормы права, не содержат или почти не содержат некоторых ее естественных элементов, в силу чего выглядят композиционно несовершенными, структурно незавершенными». И далее: «В своей совокупности нетипичные нормативные предписания так же, как и нормы права, выполняют регулирующее назначение»³⁷.

Сложилась точка зрения о норме права как единственном и универсальном регуляторе поведения. М.И. Байтин писал: «Нормы права складываются из двух разновидностей общеобязательных правовых предписаний: 1) правил поведения; 2) исходных (отправных, учредительных) норм.

Правила поведения — это непосредственно регулятивные нормы, нормы прямого регулирования… Такие правила поведения составляют большую часть правовых норм.

Исходные (отправные, учредительные) нормы, к которым относятся нормы-принципы, нормы-дефиниции и т. д., представляют собой нормы опосредованного регулирования. Эти нормы, хотя и не являются непосредственно регулятивными, поскольку сами не закрепляют прав и обязанностей субъектов, тем не менее также носят правовой характер; устанавливают (учреждают) общие начала, исходные положения и направления правового регулирования, участвуют в нем опосредованно, действуя в системной связи и единстве с нормами-правилами поведения, детализируются и реализуются через них»³⁸.

Сам факт обоснования наличия наряду с нормой других нормативных средств, безусловно, крупное достижение отечественной теории права. Вместе с тем ряд положений вызывают определенные возражения. Во-первых, необоснованно правовые нормы, принципы объединять под «крышей» нормативного предписания. Нормативному предписанию принадлежит более скромная роль — объединять правила должного поведения. В то же время правовые принципы, цели и т. д., как и юридические нормы, относятся и к правилам возможного, и должного поведения. Во-вторых, неконструктивна попытка поставить под сомнение регулятивные качества нормативных правовых обобщений из-за отсутствия у них структуры, схожей с нормой. Желание видеть в каждом явлении-регуляторе гипотезу, диспозицию, а то и санкцию зиждется на концепции права, допускающей чаще всего существование лишь установленных сверху жестких, категоричных, детализированных предписаний, в которых делают упор на ограничение свободы личности. В-третьих, нет надобности давать им чисто символические названия типа «нормы-принципы», «нормы-цели», «нормы-задачи», «нормы-дефиниции» и т. п. В-четвертых, не подходит к характеристике принципов, дефиниций и обозначение «нетипичные пправовые явления». Нетипичные, т. е. не воплощающие в себе характерные особенности какого-либо другого явления. В этом воплощении нет необходимости. Они самостоятельные правовые явления.

Итак, право как нормативная регуляция не сводится к нормам или к их системе. Юридическая норма есть одно из ее проявлений, один из носителей важнейшего свойства права. Другим носителем данного свойства права выступают нормативные правовые обобщения.

3. Виды нормативных правовых обобщений

В настоящем параграфе будут раскрыты следующие виды нормативных правовых обобщений: правовые принципы, цели, задачи, дефиниции, презумпции, фикции.

Принципы права

Принципы права — центральное, определяющее компонент (звено) в системе нормативных правовых обобщений. Слово, понятие «принцип» относится к числу наиболее востребованных. Принципы широко употребляются в разговорной речи, научной и учебной литературе. В тексте законов, подзаконных актов принципам отведены отдельные статьи. На основе принципов обосновывают свои решения КС РФ, ВС РФ. Однако в правоприменительной практике, наиболее приближенной к гражданам, отношение к принципам более осторожное, даже несколько индифферентное. Правоприменители предпочитают чаще руководствоваться нормами права. Во многом причина такого отношения на практике к принципам кроется в неоднозначности, противоречивости раскрытия в науке их понятия. Чаще всего принципы права определяют как основополагающие идеи, характеризующие смысл и содержание права. Действительно, принципы можно определять как идеи. Но не только.

Правовые принципы-идеи — это ключевые, наиважнейшие мысли, которые отражают объективно существующую природу права, его сущность, содержание, закономерности возникновения, функционирования и развития. Они относятся к идеологическому (теоретическому) уровню познания права. Следовательно, принципы идеи являются элементом правосознания (правовой идеологии), а не самого права. Принципы (идеи) существуют не разрозненно, а находятся во взаимосвязи, образуя разнообразные взгляды, точки зрения на право, правовые явления. В результате складываются правовые концепции, научные школы. Концепция или доктрина понимания права лежит в основе национального права. Так, в основу проекта Конституции РФ 1993 года были положены идеи об основных правах и свободах человека и гражданина, их неотчуждаемости и принадлежности каждому от рождения, непосредственном действии, обязанности государства их признавать, соблюдать и защищать и другие.

В то же время принципы-идеи как компонент правосознания не входят в систему (внутреннею форму) действующего права, не являются ее первичными элементами. В данном аспекте обоснованы утверждения, что принципы-идеи сами не закрепляют прав и обязанностей субъектов, непосредственно не могут регулировать общественные отношения. Они могут упорядочивать поведение опосредованно, действуя в единстве с нормами права. А вот называть принципы-идеи наиболее общими нормами, специальными правовыми нормами, нормами-принципами, нетипичными правовыми нормами и т. п. неправильно. Этого делать не потребуется, если учитывать, что правовой принцип может выступать не только в качестве идеи, но и правила поведения. И нормы, и принципы, об этом уже писалось ранее, — отдельные, самостоятельные правила поведения.

Принцип-правило — это основополагающее правило поведения, которое в сжатом, концентрированном виде выражает смысл и содержание права.

Свойство принципа в качестве правила поведения проявляется на правотворческом уровне. На данном уровне принципы права как идеи (элемент правосознания) преобразуются (трансформируются) в принципы — общие правила поведения. Это происходит не в результате субъективного усмотрения субъектов правотворчества, а на основе сформулированных юридической наукой (и прежде всего общей теорией права и государства) идей, отражающих объективно присущие праву качества. Принцип — общее правило поведения становится частью действующего права, и его содержание уже нельзя проигнорировать, им необходимо руководствоваться. Так произошло с основополагающими идеями, положенными в фундамент проекта российской Конституции. После всенародного референдума (голосования) они стали принципами-правилами или первичным элементом (внутренней формы) национального права. Официальное признание принципа как регулятора поведения, наряду с нормой, закреплено в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. В ней говорится о двух самостоятельных правилах: общепризнанных принципах и нормах международного права. Совершенно очевидно, что к правилам поведения относятся все конституционные принципы.

Признаки принципов — правил поведения:

• формулируются и закрепляются в процессе правотворчества;

• являются первичным элементом системы (внутренней формы) права;

• основополагающие правила поведения. Например, устанавливают основы конституционного строя России;

• характеризуются высшей степенью нормативной обобщенности, т. е. в сжатом, концентрированном виде выражают смысл и содержание права (прав, свобод и обязанностей);

• универсальные правила поведения. Их влияние распространяется на право в целом (систему права и систему законодательства), всех субъектов права;

• обладают устойчивостью действия (в сравнении с нормами права, в которые можно вносить изменения, вообще отменять). Смена принципов приводит к качественному изменению правовой системы страны. Так, в Конституции Российской Федерации были закреплены не признаваемые в СССР принципы правового государства, рыночной экономики и т. д.;

• обеспечивают единство и непротиворечивость в праве, правовом регулировании. Действие принципов направлено на сохранение целостности в системе нормативно-регулятивных средств (правовых норм, целей, задач и т. д.), усиление их согласованности, взаимодополнительности, а в неблагоприятных ситуациях на устранение противоречий, ошибок на практике. Отсюда именно с обращения к правовым принципам должна начинаться любая юридическая деятельность. Образец такого подхода выработан в работе КС РФ и ВС РФ;

Так, КС РФ (постановление от 14 декабря 2023 года № 57-П), рассматривая дело по запросу Суда по интеллектуальным правам о соответствии Конституции РФ пункта 3 статьи 1252 и подпункта 2 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ, начинает излагать свою позицию с опорой на принципы права:

«По смыслу статей 8, 17 (часть 3), 34 (часть 2), 35 (части 1 и 2) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации права и свободы в сфере предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности не должны осуществляться с нарушением прав и свобод других лиц и ставить под угрозу конституционно защищаемые ценности. Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что в силу принципа справедливости, проявляющегося, в частности, в необходимости обеспечения баланса прав и обязанностей всех участников рыночного взаимодействия, свобода, признаваемая за хозяйствующими субъектами, и гарантируемая им защита должны быть уравновешены обращенным к ним требованием ответственного отношения к правам и свободам тех, кого затрагивает их хозяйственная деятельность. Это согласуется и с положением статьи 75.1 Конституции Российской Федерации о необходимости обеспечивать сбалансированность прав и обязанностей гражданина (постановления от 18 июля 2008 года № 10-П, от 13 февраля 2018 года № 8-П, от 7 февраля 2023 года № 6-П).

Применительно к интеллектуальным правам приведенные конституционные положения, помимо прочего, устанавливают и обязанность правообладателя соблюдать общеправовые принципы реализации прав и свобод, в частности требования о добросовестном поведении при их осуществлении и о недопустимости злоупотребления ими. При этом, как и право собственности, интеллектуальные права подлежат защите исходя из общего блага и необходимости поддержания конкурентной экономической среды, в том числе в целях утверждения и защиты в Российской Федерации конституционно значимых ценностей».

• ориентируют субъектов не просто на правомерное, а на активное правомерное поведение. Формально их осуществлять не допустимо. Следовать принципам — значит вести себя добросовестно, разумно, творчески. Это сближает (но не устраняет различия) право и мораль. Под углом зрения принципов право и мораль выступают как однонаправленные, имеющие общие цели регуляторы поведения;

• составляют нормативный фундамент всей системы правового регулирования. Поэтому они, прежде всего, закрепляются в статьях Конституции, международно-правовых документов.

Функции принципов права

Познавательная функция вводит человека в мир права, связанных с ним явлений. Принципы помогают получить начальные знания о Конституции, отраслях права, законодательстве, дозволенных и запрещенных действиях, правовом, социальном, демократическом государстве и др.

Информационно-ценностная функция — ориентирует на осознание, усвоение личностного смысла выраженных в принципах социально-правовых ценностей (прав, свобод и обязанностей человека и гражданина, правовой свободы, правовой справедливости и т. д.).

Познавательная и информационно-ценностная функции выполняют принципы-правила совместно с принципами-идеями.

Регулятивная функция права. Ее осуществляют принципы правила-поведения. Регулятивная функция состоит в направлении и упорядочении поведения путем предоставления прав и обязанностей. Принципы могут регулировать поведение не только в сочетании с нормами права, но и непосредственно.

КС РФ (постановление от 26 июня 2020 года № 30-П) относительно возможности пересмотра судебных постановлений были сформулированы следующие правовые позиции:

«Согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июля 2018 года № 29-П признание норм, положенных в основу правоприменительных решений, неконституционными, а равно выявление их конституционно-правового смысла влекут пересмотр этих решений, включая вступившие в законную силу судебные акты, по делам заявителей, обратившихся в Конституционный Суд Российской Федерации… Подход, предусматривающий пересмотр конкретного дела, по крайней мере лица, обратившегося в Конституционный Суд Российской Федерации, хотя не исключающий с учетом предназначения конституционного правосудия при соблюдении некоторых условий пересмотр и других ранее вынесенных судебных решений, обусловлен целями соблюдения баланса принципов правовой определенности в спорных материальных правоотношениях, стабильности гражданского оборота, с одной стороны, а с другой — справедливого судебного разбирательства, несовместимого с ошибочным судебным актом».

Виды принципов права

Принципы права подразделяются на общеправовые, межотраслевые, отраслевые и институтов.

Общеправовые или конституционные принципы распространяют свое воздействие в одинаковой мере на все отрасли права, поэтому носят надотраслевой характер. К ним относятся: верховенство права (Конституции); прямое действие Конституции (ч. 1 ст. 15); высшая ценность человека, его прав и свобод (ст. 2); неотчуждаемость и принадлежность прав и свобод каждому от рождения (ч. 2 ст. 17); непосредственное действие прав и свобод человека и гражданина; определение смысла, содержания и применения законов на основе прав и свобод (ст. 18); равенство прав и свобод человека и гражданина (ст. 19); гарантированность государственной защиты прав и свобод человека и гражданина (ч. 1 ст. 45); недопустимость не основанного на Конституции, законе ограничения прав и свобод и др.

Общеправовые (конституционные) принципы должны прямо осуществляться в деятельности законодательной, исполнительной, судебной власти, всех субъектов права. Без них принятие справедливых и разумных решений невозможно.

Межотраслевые правовые принципы. По уровню распространения в сфере права они уступают общеправовым принципам. Их функционирование ограничено несколькими, преимущественно смежными, близкими по назначению отраслями права. Например, процессуальным отраслям права (устанавливающим порядок, процедуры практической юридической деятельности) свойственен принцип состязательности. Это нашло соответствующее отражение в кодексах:

• «уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон» (ч. 1 ст. 15 УПК РФ);

• «правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности… сторон» (ч. 1 ст. 12 ГПК РФ);

• «судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности» (ч. 1 ст. 9 АПК РФ);

• «административное судопроизводство осуществляется на основе состязательности… сторон» (ч. 1 ст. 14 КАС РФ).

Отраслевые правовые принципы. Данная группа принципов строится на фундаменте общеправовых и межотраслевых принципов. Вместе с тем это самостоятельные принципы, отличающееся своеобразием конкретной отрасли права. В ч. 3 ст. 1 СК РФ зафиксировано:

«Регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами добровольности брачного союза мужчины и женщины, равенства прав супругов в семье, разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, приоритета семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи».

Принципы подотраслей права. Настоящие принципы действуют внутри отрасли права. Они охватывают своим влиянием несколько институтов. В частности, в гражданском праве есть подотрасли: жилищное право (принцип беспрепятственного осуществления жилищных прав — ч. 1 ст. 1 СК РФ); наследственное право (принцип универсального наследственного правопреемства, то есть имущество умершего переходит к наследникам в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент — ч. 1 ст. 1110 ГК РФ).

Принципы институтов. Они осуществляют регулирующее воздействие внутри отрасли, подотрасли права. В гл. 10 ТК РФ закреплен институт «Трудовой договор». Принципами института являются: добровольность волеизъявления, выраженного в трудовом договоре при определении прав и обязанностей работника и работодателя; недопустимость включения в трудовой договор условий, ухудшающих положение работника по сравнению с законодательством и иными правовыми актами и др.

Принципы права и правовые принципы

Проведение отличия принципов-идей от принципов-правил позволяет с новых позиций подойти к проблеме о соотношении понятий «правовой принцип» и «принцип права». В юридической литературе имеет распространение взгляд о необходимости разделять два этих понятия. Правовые принципы, как правило, относят к области правосознания. Например, Д.А. Керимов понимал под правовыми принципами устоявшиеся основы правового сознания и главные направления правовой политики³⁹. Напротив, принципы права суть часть действующего права.

Такая интерпретация разбираемых понятий вызывает возражения. Возьмем для сравнения юридическую норму. Когда мы соотносим норму права и правовую норму, мы говорим о разных понятиях? Нет, такая мысль даже не возникает. Разбирая норму права и (или) правовую норму, мы имеем в виду нормативно-регулятивное средство. Точно так же и принцип права и (или) правовой принцип должны рассматриваться в качестве нормативно-регулятивного средства. Другое дело, когда перед нами принципы-идеи и принципы-правила. Вот здесь налицо наличие существенных различий. Принцип-идея является элементом правосознания (правовой идеологии), принцип-правило — первичный элемент действующей системы права (внутренней формы), нормативно-регулятивное средство.

Цели права

Цели права — следующая разновидность нормативных обобщений. Цели дают ответы на вопросы: ради кого, чего принимались нормативные правовые документы, к какому юридическому результату должны стремиться субъекты толкования и реализации права. Они определяют стратегию в правовом регулировании (В.Н. Карташов). Под главной целью российского права следует понимать человека, его права и свободы как высшую ценность. Данная цель определяет смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечивается правосудием. Основная цель российского права, с точки зрения последовательного осуществления, разделяется на три взаимосвязанные цели, которые сформулированы в ст. 2 Конституции РФ. Такими целями являются: признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина. Главная цель и конкретизирующие ее цели являются общими целями для всей юридической практики (правотворческой и правореализующей).

По сложившейся в правотворческой практике традиции цели устанавливаются в разделе «Общие положения», а при отсутствии таких разделов в первых статьях нормативно-правовых документов. От характера регулируемых отношений зависит и очередность закрепляемых в законе, подзаконном нормативном акте конкретных целевых установок. Например, в ТК РФ в ст. 1 цели трудового законодательства названы в такой последовательности: 1) установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, 2) создание благоприятных условий труда, 3) защита прав и интересов работников и работодателей.

Иная картина целевой направленности дана в УПК РФ. Согласно ст. 6 уголовное судопроизводство имеет своим назначением: 1) защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений; 2) защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Тем самым цели права предопределяют регулятивную или охранительную направленности того или иного нормативного правового документа. В зависимости от поставленной цели осуществляется выбор средств для ее достижения.

К сожалению, не все даже отраслевые кодексы содержат специальные статьи о цели (целях) данного юридического акта. Их нет в Гражданском, Семейном, Уголовном и других кодексах. Конечно, приведенные правовые документы не являются бесцельными. Используя различные способы толкования, с той или иной степенью определенности можно выявить заложенные в соответствующих кодексах цели. Однако, учитывая особую значимость правовой цели для достижения желательного для личности, общества, государства юридического результата, оценки его эффективности, более целесообразно ключевые цели той или иной отрасли права четко и ясно изложить в отдельной с одноименным названием статье. Это значительно упростит работу правоприменителей, субъектов непосредственной реализации в раскрытии смысла, назначения любого официально правового документа.

В литературе бытует мнение, что цель при определенных обстоятельствах становится средством, а средство служит целью. Применительно к естественно-позитивному правопониманию превращение цели права в средство ни при каких условиях не допустимо. Человек, его права и свободы могут быть только целью. На важность целей права указывает КС РФ. Обратимся к примеру.

Гражданка К. обратилась с жалобой в КС РФ о проверке конституционности части 1 статьи 10 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам назначения и выплаты пенсий». По ее мнению, оспариваемое законоположение противоречит Конституции РФ, поскольку исключает возможность предоставления дополнительных гарантий социальной поддержки, установленных статьей 34.2 Закона Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации» для лиц предпенсионного возраста, тем гражданам предпенсионного возраста, которые были признаны безработными до 1 января 2019 года. Это ставит таких граждан в худшее положение по сравнению с теми гражданами из числа относящихся к той же категории — лица предпенсионного возраста, которые приобрели статус безработного после указанной даты. КС РФ (постановление от 17 марта 2022 года № 11-П) изложил во данному вопросу следующую правовую позицию:

«Конституция Российской Федерации, провозглашая целью политики Российской Федерации как правового демократического государства с социально ориентированной рыночной экономикой создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека (статья 1, часть 1; статья 7, часть 1), гарантирует свободу труда и право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также право на защиту от безработицы (статья 37, части 1 и 3)…

Вступившим в силу с 1 января 2019 года Федеральным законом от 3 октября 2018 года № 350-ФЗ, предусмотревшим поэтапное повышение пенсионного возраста и — в целях предоставления гражданам возможности в течение переходного периода адаптироваться к вносимым в пенсионное законодательство изменениям — установившим льготные условия реализации права на страховую пенсию по старости (в том числе на ее досрочное назначение) для граждан, которые в соответствии с прежним правовым регулированием должны были выйти на пенсию в 2019 и 2020 годах, были внесены изменения и в Закон Российской Федерации „О занятости населения в Российской Федерации“, обусловленные реформированием пенсионного законодательства. Изменения затронули как критерии отнесения граждан к лицам предпенсионного возраста, так и дополнительные гарантии их социальной поддержки, с тем чтобы максимально смягчить для них неблагоприятные социальные последствия повышения пенсионного возраста (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 2 апреля 2019 года № 854-О).

Установление для безработных граждан предпенсионного возраста более высокого максимального размера пособия по безработице было направлено на предоставление им дополнительной социальной поддержки не просто в связи с утратой работы и заработка (трудового дохода), а в связи с объективно возникающими у них трудностями с трудоустройством, обусловленными главным образом достижением ими указанного возраста (сказанное тем более актуально в условиях повышения с 2019 года возраста выхода на пенсию по старости). При таких обстоятельствах повышенный максимальный размер пособия по безработице призван обеспечить данной категории граждан более весомую — по сравнению с остальными безработными гражданами — материальную поддержку на период поиска новой работы, который, как правило, занимает достаточно длительное время.

Соответственно, сама по себе дифференциация максимальных размеров пособия по безработице посредством установления более высокого его максимального размера для лиц предпенсионного возраста в сравнении с иными категориями безработных граждан, основанная на таком объективном критерии, как достижение указанного возраста, согласуется не только с вытекающим из Конституции Российской Федерации принципом справедливости, но и с конституционно значимыми целями социально-экономической политики государства, для которого социальные права граждан являются одной из высших ценностей (преамбула; статья 2; статья 7, часть 1; статья 17, часть 1; статьи 18 и 75.1 Конституции Российской Федерации), а предоставление дополнительных мер социальной поддержки гражданам, испытывающим наибольшие трудности в поиске работы, — важнейшей задачей в области социальной защиты от безработицы…» (выделено мной. — В.Ш.). КС РФ признал часть 1 статьи 10 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам назначения и выплаты пенсий» не соответствующей Конституции РФ.

Задачи права

Задачи права — еще одна разновидность нормативных обобщений. Довольно часто цели и задачи рассматриваются как синонимы. Цель — это главная задача, основной замысел, сказано в Большом толковом словаре русского языка 2000 года. Авторы и составители Краткого экономического словаря 2000 года также отождествляют их, определяя цель в качестве задачи, которую необходимо решать. Бесспорно, цель и задача — теснейшим образом связанные между собой понятия, явления. И все же, думается, более правы те ученые, которые допускают теоретическую возможность нахождения различия между ними. Если цели права определяют стратегию, то задачи определяют тактику в правовом регулировании, детализируют правовые цели, приближают их к реальной жизни права (Т.В. Кашанина), устанавливают, что надо сделать для их достижения.

Итак, задачи права — это то, что необходимо сделать для достижения правовых целей, определенных в Конституции РФ, законах и других нормативно-правовых документах, правовых обычаях.

В Конституции РФ закреплены главная цель права — человек, его права и свободы, ближайшие (конкретизирующие) ее цели — их признание, соблюдение и защита. Чтобы данные цели получили свою конкретизацию, законодателем, иными субъектами правотворчества должны быть сформулированы в отраслевых законах и задачи, то есть определено то, что надо сделать для достижения поставленных целей. К сожалению, в правотворческой практике разграничение, четкая детализация целей и задач проводится не всегда. В ряде кодифицированных нормативных актов, в том числе и новейших, вообще не говорится о целях, а сразу ставятся задачи (ст. 2 УК РФ, ст. 12 КоАП РФ, ст. 12 КАС РФ, ст. 2 АПК РФ и др.).

Такая законодательная экономия вряд ли полезна. Особенно серьезные сложности возникнут в ситуациях, неурегулированных юридическими нормами. Здесь для правореализующих субъектов любое включенное в текст статьи закона нормативное обобщение служит надежным ориентиром в выборе оптимального варианта поведения.

В этом отношении положительный пример дает ТК РФ, ст. 1 которого так и названа — «Цели и задачи трудового законодательства». Первая часть данной статьи (как было отмечено выше) посвящена перечислению целей трудового законодательства. Вторая часть статьи определяет задачи. Тем самым трудовой закон не только закрепляет то, к чему надо стремиться участникам трудовых правоотношений, но и то, что и как для этого нужно сделать. Вот как изложен текст ч. 2 ст. 1 ТК РФ:

«Основными задачами трудового законодательства являются создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства, а также правовое регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений по:

– организации труда и управлению трудом;

– трудоустройству у данного работодателя;

– подготовке и дополнительному профессиональному образованию работников непосредственно у данного работодателя;

– социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений;

– участию работников и профессиональных союзов в установлении условий труда и применении трудового законодательства в предусмотренных законом случаях;

– материальной ответственности работодателей и работников в сфере труда;

– государственному контролю (надзору), профсоюзному контролю за соблюдением трудового законодательства (включая законодательство об охране труда) и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

– разрешению трудовых споров;

– обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами» (ч. 2 ст. 1 ТК РФ).

Определение общих задач закона не исключает закрепление правовых задач его разделов, подразделов, глав. Так, в УПК РФ в подразделе II «Исковое производство» есть гл. 14 «Подготовка дела к судебному разбирательству». В главе содержится специальная ст. 148 «Задачи подготовки дела к судебному разбирательству». В ней зафиксировано:

«Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются:

– уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

– определение закона, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и установление правоотношений сторон;

– разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса;

– представление необходимых доказательств сторонами, другими лицами, участвующими в деле;

– примирение сторон».

На недопустимость недоучета значения правовых задач в судебной практике обращает внимание ВС РФ. В постановлении Пленума ВС РФ от 24 июня 2008 года № 11 применительно к проведению надлежащей подготовки гражданских дел к судебному разбирательству разъяснено: «Судам следует иметь в виду, что каждая из задач подготовки дела к судебному разбирательству, перечисленных в статье 148 ГПК РФ, является обязательным элементом данной стадии процесса. Невыполнение любой из задач может привести к необоснованному затягиванию судебного разбирательства и к судебной ошибке» (п. 4).

Гражданин К. обратился в суд с иском к С. и М.В. Волковой о выделении доли в праве собственности на земельный участок. Районным судом исковые требования были удовлетворены: произведен раздел земельного участка в соответствии с вариантом, предложенным истцом. Отменяя решение районного суда, апелляционная инстанция указала, что предложенный истцом вариант раздела земельного участка в нарушение требований закона не учитывает размер принадлежащих сторонам долей в праве собственности на этот участок. Истец направил жалобу в ВС РФ. Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ (определение от 30 октября 2018 года № 85-КГ18-14) нашла жалобу подлежащей удовлетворению. В определении коллегии сказано:

«Отказав полностью в удовлетворении иска только по вышеизложенным мотивам, судебная коллегия по гражданским делам Калужского областного суда не разрешила спор, тем самым не выполнила задачи гражданского судопроизводства, каковыми согласно статье 2 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации являются правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел.

Допущенные при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции нарушения норм права являются существенными, они повлияли на исход дела, и без их устранения невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, в связи с чем апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Калужского областного суда от 1 марта 2018 года подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции».

Правовые дефиниции

В установлении смысла и содержания права в целом, отдельных его отраслей, подотраслей и институтов заметная роль принадлежит и такому нормативному обобщению, как правовая дефиниция.

Дефиниция — это определение понятия (явления), в котором выделены его существенные признаки.

Конечно, юридическое значение имеют не всякие дефиниции, а лишь получившие официальное выражение (установление) в праве. Именно при этом условии дефиниции приобретают характеристики нормативного обобщения или правила поведения. Заложенные в ней существенные признаки позволяют точно определить, какие действия субъекты права могут и (или) должны совершать в предусмотренных в ней ситуациях.

В качестве примера приведем ст. 4 «О занятости населения в Российской Федерации», в которой дается определение подходящей работы. Ей признается:

«…такая работа, в том числе работа временного характера, которая соответствует профессиональной пригодности работника с учетом уровня его квалификации, условиям последнего места работы (службы), за исключением оплачиваемых общественных работ, а также состоянию здоровья, транспортной доступности рабочего места…

Подходящей не может считаться работа, если:

– она связана с переменой места жительства без согласия гражданина;

– условия труда не соответствуют правилам и нормам по охране труда;

– предлагаемый заработок ниже среднего заработка гражданина по последнему месту работы (службы), исчисляемого в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Данное положение не распространяется на граждан, вышеуказанный средний заработок которых превышал величину прожиточного минимума трудоспособного населения (далее — прожиточный минимум), исчисленного в субъекте Российской Федерации в установленном порядке. В этом случае работа не может считаться подходящей, если предлагаемый заработок ниже величины прожиточного минимума, исчисленного в субъекте Российской Федерации в установленном порядке».

Нормативная регуляция данной дефиниции выражается в том, что содержащиеся в ней критерии ориентируют граждан свободно, самостоятельно, по своей инициативе решать вопрос о будущей работе. Любое принуждение здесь не допустимо.

Местоположение в правовых документах дефиниций бывает различным. Их могут располагать внутри раздела, главы законодательного акта. Например, в ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» в разделе X, в ч. 1 ст. 61, сформулирована дефиниция врачебной тайны:

«Информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну».

Вместе с тем можно говорить о формирующейся тенденции включения в тексты нормативно-правовых документов не отдельных понятий, а их ассоциации (комплекса). Они часто предваряют содержание и направленность правового регулирования большого круга общественных отношений, располагаясь в начале закона (кодекса). Иными словами, ключевые правовые дефиниции уже не «разбрасываются» по разным статьям, например, нормативных актов, а «собираются» вместе, как правило, в одной из первых статей. В результате чего влияние правовых дефиниций на процесс правового регулирования заметно возрастает. Такие статьи, с общим названием «основные понятия», имеются в УПК РФ (ст. 5), Градостроительном кодексе РФ (ст. 1), Законе о защите прав потребителей (вводная часть), Основах законодательства Российской Федерации о культуре (ст. 3) и т. д.

Так, в ст. 3 «Основ законодательства Российской Федерации о культуре» используемые термины означают:

«Культурная деятельность — деятельность по сохранению, созданию, распространению и освоению культурных ценностей.

Культурные ценности — нравственные и эстетические идеалы, нормы и образцы поведения, языки, диалекты и говоры, национальные традиции и обычаи, исторические топонимы, фольклор, художественные промыслы и ремесла, произведения культуры и искусства, результаты и методы научных исследований культурной деятельности, имеющие историко-культурную значимость здания, сооружения, предметы и технологии, уникальные в историко-культурном отношении территории и объекты.

Культурные блага — условия и услуги, предоставляемые организациями, другими юридическими и физическими лицами для удовлетворения гражданами своих культурных потребностей.

Творческая деятельность — создание культурных ценностей и их интерпретация.

Творческий работник — физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников (к числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов — исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания).

Достоинство культур народов и национальных групп — признание их ценности и проявление уважения к ним.

Культурное наследие народов Российской Федерации — материальные и духовные ценности, созданные в прошлом, а также памятники и историко-культурные территории и объекты, значимые для сохранения и развития самобытности Российской Федерации и всех ее народов, их вклада в мировую цивилизацию.

Культурное достояние народов Российской Федерации — совокупность культурных ценностей, а также организации, учреждения, предприятия культуры, которые имеют общенациональное (общероссийское) значение и в силу этого безраздельно принадлежат Российской Федерации и ее субъектам без права их передачи иным государствам и союзам государств с участием Российской Федерации.

Культурные аспекты программ развития — перспективы социально-экономических, научно-технических и других программ развития с точки зрения воздействия результатов их реализации на сохранение и развитие культуры, а также влияния самой культуры на эти результаты.

Государственная культурная политика (политика государства в области культурного развития) — совокупность принципов и норм, которыми руководствуется государство в своей деятельности по сохранению, развитию и распространению культуры, а также сама деятельность государства в области культуры».

Желательно, чтобы данная тенденция получила устойчивый характер и широкое распространение. Дело в том, что, когда юридические понятия, имеющие общее значение для всего нормативного акта, «распыляются» по всему тексту, их регулятивная энергия значительно снижается. Находящиеся где-то в глубине правового акта, они либо вообще остаются невостребованными, либо если и востребуются, то лишь в контексте той его части, в которой и расположена данная юридическая дефиниция.

Правовые презумпции

Согласно словарям русского языка презумпция — это предположение, основанное на вероятности. В правоведении широкую поддержку получило определение В.К. Бабаева. Правовая презумпция — это «…предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, основанное на связи между ними и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом»⁴⁰. Существенным свойством, присущим презумпциям, является их предположительный характер. Презумпция — это обобщение не достоверное, а вероятное. Однако степень их вероятности очень велика, поскольку основывается на обобщении достаточно большого количества случаев⁴¹, это и позволяет осуществить тот или иной выбор, который будет верен в отношении всех обобщенных случаев. И чем выше доля вероятности имеющихся предположений, тем сильнее будет проявляться регулятивная энергия презумпций. Так, усиление в обществе влияния презумпции правомерности незапрещенного побуждает к инициативному, творческому поведению всех тех, кто готов действовать по своему усмотрению, свободно устанавливать свои права и обязанности на основе договора и определять любые не противоречащие законодательству условия договора.

Не менее важное значение имеет и презумпция добросовестности. Во всех случаях, когда закон ставит защиту прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права добросовестно, добросовестность и разумность действий участников правоотношений предполагаются. Данное обстоятельство рассчитано на рост числа правоактивных субъектов. Закрепление исследуемой презумпции свидетельствует о том, что закон будет на стороне добропорядочных субъектов. В постановлении Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 года № 25 разъяснено следующее:

«Согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ, добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации [далее — ГПК РФ], статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации [далее — АПК РФ]).

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), например признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим условиям (пункт 3 статьи 157 ГК РФ); указывает, что заявление такой стороны о недействительности сделки не имеет правового значения (пункт 5 статьи 166 ГК РФ)».

В тесной связи с рассмотренными презумпциями находится и презумпция знания законов. Ее часто видят под углом зрения юридической ответственности. Думается, это слишком односторонне. На самом деле ни презумпция правомерности незапрещенного, ни презумпция добросовестности и другие презумпции не смогут «работать», если граждане будут в правовом смысле безграмотными. Отсюда знание права во всех ситуациях предполагается.

Наряду с приведенными выше общеправовыми презумпциями существуют отраслевые. Самая известная — презумпция невиновности. Она закреплена в ч. 1 ст. 49 Конституции РФ и в ст. 14 УПК РФ (подробней о данной презумпции пойдет речь в гл. 13). В семейном праве изложена презумпция отцовства (п. 2 ст. 48 СК РФ):

«Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное…»

В НК РФ, в п. 1 ст. 40, зафиксирована презумпция соответствия договорной цены уровню рыночных цен:

«Если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки, соответствует уровню рыночных цен».

В НК РФ, в п. 7 ст. 3, изложена презумпция добросовестности налогоплательщика:

«Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента)».

Правовые фикции

Самостоятельный и необходимый вид нормативных обобщений. В различных словарях под фикцией понимается несуществующее, вымышленное, но выдаваемое с определенной целью за действительное. Специфика фикции в праве потребовала внести уточнения. Правовую фикцию принято определять как несуществующее положение, но в силу определенных обстоятельств признаваемое законодателем как реальное, существующее и ставшее в силу этого юридически значимым. Смысл фикции, по мнению З.М. Черниловского, выражается словами «как бы», «как если бы», «допустим». Однако в отличие от презумпции (заключающееся в ней предположение можно опровергнуть) вымышленное положение фикции опровергнуть нельзя.

Правовые фикции имеются в различных отраслях права. Они обнаруживают себя в гражданском праве (признание гражданина безвестно отсутствующим или умершим и т. д.), в семейном праве (запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка; запись отца ребенка, рожденного вне брака, по фамилии матери, имени и отчества отца ребенка по ее указанию и т. д.), в уголовном праве (признание снятой или погашенной судимости несуществующей; освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии, хотя преступное деяние было совершено), гражданско-процессуальном праве (рассмотрение судом дела в случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле и извещенных о времени и месте судебного заседания, если ими не представлены сведения о причинах неявки или суд признает причины их неявки неуважительными).

Наличие правовых фикций доказывает, что законодательное признание несуществующего в реальности существующим, имеющим место в жизни, полезно и перспективно для дальнейшего развития. Образно выражаясь, фикции — это вымысел, выдумка во благо. Дело в том, что в окружающей действительности немало ситуаций, когда на пути граждан появляются «юридические заторы», способные парализовать реализацию прав и обязанностей. Вот здесь-то и незаменимы правовые фикции. Благодаря им субъекты получают возможность воспользоваться правами, которые оказались замороженными в силу различных фактических обстоятельств. Иными словами, с помощью «вымысла во благо» открывается доступ к недостающим правам личности, снимаются возникшие преграды для возобновления процесса их реализации. Обратимся к примеру. Статьей 42 ГК РФ урегулирована ситуация, при которой гражданин отсутствует в месте своего жительства продолжительное время и не подает о себе вестей. Естественно, прекратились и все правовые связи. Столь затянувшаяся «правовая пауза» уже поставила на достаточно длительное время в затруднительное положение многих заинтересованных лиц (жену, детей, родителей, кредиторов и т. д.). Все они лишены в юридическом смысле главного — возможности пользоваться правами, вытекающими из правоотношений с участием безвестно отсутствующего. Но без правового вмешательства возникшая неопределенность может длиться бесконечно. Поэтому-то в Гражданский кодекс и введено нормативное обобщение — юридическая фикция, позволяющая суду признать гражданина безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. И хотя само решение суда основывается на вымысле (гражданин может явиться либо может быть обнаружено место его нахождения), оно позволяет, пока неопределенность сохраняется, всем тем, кто имеет на это законное право, удовлетворить свои насущные потребности. В частности, из имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим, его несовершеннолетние дети, нетрудоспособные родители и пр. вправе получать средства на содержание (ст. 43 ГК РФ); нетрудоспособные члены семьи, состоящие на его иждивении, имеют право на пенсию по случаю потери кормильца; супруг (супруга) гражданина, признанного безвестно отсутствующим, приобретает право на расторжение брака в упрощенном порядке через орган загса (ст. 19 СК РФ). Этот перечень открывающихся возможностей для различных субъектов можно продолжать и продолжать.

К нормативным обобщениям следует отнести и такие общие дозволения, которые определяют:

• характер поведения при осуществлении прав и свобод. В ч. 1 ст. 7 СК РФ сформулировано: «Граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом»;

• круг регулируемых отношений (прав и свобод, подлежащих реализации и защите). В вводной части закона о защите прав потребителей закреплено: «Настоящий Закон регулирует отношения, возникшие между потребителями и изготовителями, исполнителями, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни и здоровья потребителей, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав»;

• сроки, то есть установленное законом время для совершения тех или иных дозволяемых действий, пользования материальными и нематериальными благами (исковая давность, срок принятия наследства, срок трудового договора, бессрочное пользование земельными участками и т. п.).

Рассмотренные разнообразные нормативные обобщения — это не просто совокупность нормативных регуляторов, а их система. Каждое из нормативных обобщений занимает в ней свое самостоятельное место, имеет свое назначение. Ядро (центральной звено) системы составляют принципы права. Все другие нормативные обобщения (правовые цели, задачи и т. д.) основываются на правовых принципах. Взятое в отдельности любое нормативное обобщение, как уже отмечалось, в той или иной мере способно направлять поведение. Но их регулятивная энергия значительно усиливается, когда они берутся в единстве и задействуются одновременно. Неслучайно правовые цели, задачи, дефиниции и т. д. «вмонтированы» в тексты Конституции РФ, других нормативных документов. Это помогает глубже понять смысл права, уяснить, пусть общие, но все же элементы его содержания (прав и обязанностей). Особенно это необходимо при отсутствии юридических норм или их дефектности. Взаимосвязь и взаимодействие нормативных обобщений придает общественным отношениям необходимый динамизм, ограничивает возможность произвольных, необоснованных решений, содействует осуществлению, охране, защите прав граждан, обеспечивает простоту и экономию в правовом регулировании.

Следовательно, наличие нормативных обобщений показывает уважительное отношение к тем, кто ведет себя правопорядочно. Это вызывает ответную реакцию. Ведь людям важны стабильность, определенность в их взаимоотношениях между собой и государством, его органами, упрощение и ускорение правоприменительных процедур.

4. Понятие нормы права

Норма права — категория основного понятийного ряда не только общей теории права, но всего правоведения. Она наиболее многочисленное, распространенное и реализуемое правило поведения. Например, в законодательстве количество норм значительно больше, чем количество нормативных обобщений (правовых принципов, целей и т. д.). Многие юристы (теоретики и практики), говоря о праве, имеют в виду нормы. Как отмечалось ранее, в доктрине юридического позитивизма норму одновременно выделяют в качестве содержания права и первичного элемента системы права (внутренней формы права). С точки зрения интегративной (естественно-позитивной) теории права норма — первичный элемент системы (внутренней формы) права.

Норма права — основанное на нормативных обобщениях определенное, структурно организованное, официально выраженное общее правило поведения, обеспеченное государством и обществом.

Признаки нормы права:

А. Основываются на нормативных обобщениях. Объективно понять и реализовать нормы права можно лишь опираясь на нормативные обобщения. В правовых принципах, целях, задачах и т. д. выражается смысл права — признание человека, его прав и свобод высшей ценностью, или человекоцентризм, связанное с запретом (обязанностью) не нарушать права и свободы других лиц. Это согласуется с лейтмотивом правового государства: В каждой норме так или иначе отражается смысл, заложенный в нормативных обобщениях. Не нормы указывают направления регулирования нормативным обобщениям, а, напротив, правовые принципы, цели и т. д. задают его необходимые ориентиры для юридических норм. Обратимся к примеру.

В 2016 году гражданка Р. взяла в ПАО «Татфондбанк» кредит на покупку автомобиля в размере почти 600 тысяч рублей и уже через полтора месяца внесла в счет погашения долга 500 тысяч рублей. В банке зачислили их на счет гражданки Р. не сразу, ожидая даты очередного платежа. Вскоре у банка была отозвана лицензия, затем он был признан банкротом, а на удовлетворение требований вкладчиков введен мораторий. В результате заявительница лишилась принадлежащего ей на праве личной собственности имущества (внесенных на счет денежных средств). А вот обязанность по возврату кредита за ней сохранилась. Женщина попыталась оспорить действия финансистов в судах общей юрисдикции, но ей было отказано. Судьи не нашли различий между теми, кто держал в банке собственные средства, и теми, кто взял кредит у банка. После чего гражданка Р. и обратилась с жалобой в КС РФ о проверке конституционности взаимосвязанных положений Федерального закона «О банках и банковской деятельности» и Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». КС РФ признал оспоренные положения законодательства не противоречащими Конституции РФ, но согласился, что права гражданки Р. нарушены. В правоприменительных решениях судов общей юрисдикции истолкование положений данных законов расходится с их конституционно-правовым смыслом. В постановлении от 24 марта 2022 года № 12-П дано следующее исчерпывающее, имеющее обязательное значение толкование:

«В качестве одной из основополагающих ценностей, объединяющих многонациональный народ Российской Федерации, Конституция Российской Федерации в своей преамбуле называет веру в добро и справедливость. Конкретные правовые механизмы, созданные на основе конституционных положений, трансформируют общее требование справедливости, относящееся к духу Конституции Российской Федерации, в конституционно-правовой принцип, воплощенный в ее букве. Принцип равенства, провозглашенный в статье 19 Конституции Российской Федерации, также служит проявлением принципа справедливости, запрещая, чтобы с равными по существу лицами закон обращался неравно…

Согласно Конституции Российской Федерации, в частности ее статьям 8, 19 и 35, общепризнанные принципы неприкосновенности собственности и свободы договора, равенство всех собственников как участников гражданского оборота обусловливают свободу владения, пользования и распоряжения имуществом, включая возможность отчуждать свое имущество в собственность другим лицам…

По смыслу правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации из принципа правового государства, нашедшего отражение в статье 1 Конституции Российской Федерации, из требования правовой определенности, входящего в нормативное содержание этого принципа, следует, что нормы, регулирующие отношения собственности и иные имущественные отношения (в том числе те, которые возникают при распоряжении имуществом, включая деньги), должны быть ясными, точными и непротиворечивыми, а механизм их действия — предсказуемым и понятным субъектам правоотношений, которые должны иметь возможность в разумных пределах предвидеть последствия своего поведения…

Законодатель и правоприменители не должны ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон при их фактическом неравенстве, а конституционный принцип равенства не препятствует тому, чтобы законодатель устанавливал неодинаковые нормы в отношении лиц, находящихся в разном положении…

Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно отмечал, что Конституция Российской Федерации, в том числе ее статьи 17 (часть 3), 19 и 55 (часть 3), допускает различия в правах граждан в той или иной сфере, если такие различия объективно оправданны и преследуют конституционно значимые цели, а используемые для достижения этих целей правовые средства адекватны им.

Понимание действий заемщика в рассматриваемом случае как имеющих характер зачета (статья 410 ГК Российской Федерации) вступает в противоречие с принципами равенства и справедливости. Так, принцип справедливости не позволяет расценивать обстоятельства, в которых оказываются должник, досрочно исполнивший обязательство, и кредиторы банка, как „сходные“ ситуации: объективно различные, эти ситуации не позволяют применять к ним равным образом норму о запрете зачета. Сохранение обязанности по возврату кредита в той части, в которой она исполнена, и последующее замораживание уплаченных денежных средств в конкурсной массе противоречит как общим принципам гражданского законодательства, так и конституционному принципу равенства».

Б. Определенное правило поведения. Каждая норма, как внутренняя форма, организует, выражает свой, только ей характерный аспект содержания права. В отличие от нормативных обобщений (в них содержание выражено сжато) норма права есть конкретная мера свободы (прав и свобод) и мера справедливости (обязанностей). Иначе говоря, в норме права подробно, детально излагаются содержание прав и свобод, обязанностей, обстоятельства их проявления: время, место и т. д. Проиллюстрируем различие описания содержания (обязанности) в принципе права и норме права.

В ч. 2 ст. 37 Конституции РФ в трех словах сформулирован принцип: «Принудительный труд запрещен».

В ст. 4 ТК РФ данный принцип получил определенность (конкретизацию).

«Принудительный труд запрещен.

Принудительный труд — выполнение работы под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в том числе:

– в целях поддержания трудовой дисциплины;

– в качестве меры ответственности за участие в забастовке;

– в качестве средства мобилизации и использования рабочей силы для нужд экономического развития;

– в качестве меры наказания за наличие или выражение политических взглядов или идеологических убеждений, противоположных установленной политической, социальной или экономической системе;

– в качестве меры дискриминации по признакам расовой, социальной, национальной или религиозной принадлежности.

К принудительному труду также относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в то время как в соответствии с настоящим Кодексом или иными федеральными законами он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с:

— нарушением установленных сроков выплаты заработной платы или выплатой ее не в полном размере;

— возникновением непосредственной угрозы для жизни и здоровья работника вследствие нарушения требований охраны труда, в частности необеспечения его средствами коллективной или индивидуальной защиты в соответствии с установленными нормами».

В этой же статье детализированы случаи, когда труд не является принудительным.

В. Официальное правило поведения. Норма права — продукт правотворческой деятельности государства, его органов. Они содержатся в правовых документах, которые непосредственно принимаются государством (законы, подзаконные нормативные акты) либо санкционируются государством (правовые обычаи). Особый властный статус органов государства, придают норме права характер официального правила поведения. Это отличает юридические нормы от других социальных норм (моральных, эстетических, религиозных, корпоративных и других).

Нормы права могут исходить от граждан, их ассоциаций (например, при составлении нормативного договора). Такие нормы также способны иметь юридическое значение, влекут юридические последствия. Однако это не связано с властными полномочиями. Это право на саморегулирование. Данное право официально признано государством.

Г. Общее правило поведения. Норма права распространяет свое влияние не на отдельно взятого субъекта, а на всех и каждого, на любые обстоятельства, ситуации, подпадающие под ее действие. Вот почем норму права называют моделью, образцом поведения. В ней отражаются наиболее существенные, типичные, многократно повторяющиеся моменты реальной жизни.

Д. Динамичное правило поведения. Многочисленность норм права, конкретность изложения ее адресатов, содержания (прав и обязанностей) облегчает работу с ними. По этой причине интенсивность обращения к нормам, их востребованность на практике значительно выше, чем нормативных обобщений. С ними работать проще, легче. Поэтому юридические нормы несут основную нагрузку в правовом регулировании отношений. Динамичность норм проявляется и в том, что они наиболее подвержены изменениям, дополнениям, отмене в силу устаревания, противоречий, ошибок при их принятии.

Е. Обеспеченное государством, обществом правило поведения. Настоящий признак имеет отношение как к праву в целом, так и к его отдельным составляющим. Гарантировано действие всех правил поведения: и нормативных обобщений, и норм права. Отличительная особенность гарантированности прав и обязанностей, содержащихся в юридических нормах, заключается в наличии в большинстве из них специальных мер обеспечения либо позитивного (стимулирующего), либо негативного (принудительного) характера. Благодаря обеспеченности норм права создаются условия для:

• наиболее благоприятного осуществления содержащихся в них прав и свобод;

• добровольного добросовестного осуществления обязанностей;

• поддержания баланса между нормами, закрепляющими права, и нормами, закрепляющими обязанности;

• справедливого применения мер принуждения в отношении правонарушителей.

Ж. Структурно организованное правило. Норма права — единственное из правил поведения имеет собственную структуру, состоящую из элементов. Каждый элемент выделен, определен (имеет свое название), содержание и четкое предназначение. Элементы следующие: гипотеза, диспозиция, санкция.

Итак, рассмотрены общие признаки, которыми обладают все нормы права. Или, другими словами, это признаки родового понятия «норма права». Но в тексте нормативных документов есть правила, обладающие особенными, только им характерными признаками. Речь идет о нормах-предписаниях и нормах-предложениях.

5. Норма-предписание и норма-предложение

В научной и учебной литературе распространено мнение, что «живой», реальной клеточкой системы права является норма-предписание. Именно норма-предписание и закрепляется в текстах правовых документов. Причем норма-предписание практически выдается за родовое понятие или объявляется тождественной понятию «норма права». Норму-предписание принято определять как государственно-властное, общеобязательное, формально-определенное правило поведения, имеющее представительно-обязывающий характер, обеспеченное государственным принуждением. Разберем признаки нормы-предписания:

1. Государственно-властное предписание. Считается, что независимо от словесной формулировки, в которой выражена та или иная правовая норма (закрепляются в ней права или обязанности), она всегда представляет собой властный императив государства относительно возможного и должного поведения людей.

Однако закрепление прав предполагает возможное поведение, свободное волеизъявление личности. Здесь работает не властный императив, а доверие к государству.

2. Общеобязательность. Этот признак исходит из того, что любая норма по содержанию своего предписания есть настоятельное требование неукоснительной ее реализации (использование, соблюдение, исполнение). Отсюда утверждение — всякая норма несет на себе печать необходимого и должного.

Данное суждение ошибочно. Только юридические нормы, закрепляющие обязанности, и могут быть названы общеобязательными предписаниями. Нормы, содержащие права, предписаниями должного не являются.

3. Представительно-обязывающий характер. Утверждается, что всякая норма права имеет указание на права и обязанности. Аргумент такой: права не могут существовать без корреспондирующих им обязанностей и, наоборот, обязанности немыслимы без соответствующих им прав. Но из этого вовсе не вытекает, что права и обязанности должны совмещаться в одной правовой норме. Более предпочтительно говорить не о представительно-обязывающем характере нормы, а о признаке системности права в целом. Благодаря системности и происходит связь, взаимодействие разных по содержанию (закрепляющих права и обязанности) юридических правил поведения.

4. Формальная определенность. Определенность нормы права выражается в конкретности содержания, объема прав и обязанностей и т. д. Формальность же ничего полезного не вносит. Да, с одной стороны, формальный означает свойственный форме, согласный с формой, характерный для нее. Но, с другой стороны, формальный — это далекий от истинного смысла, дающий предпочтение форме над содержанием. В результате создается ложное представление о главенстве нормы (формы) над содержащимися в ней правами и обязанностями. Что и ведет к буквоедству, формализму и ошибкам в толковании и применении норм. Настала пора отказаться от неудачного позитивистского признака «формальная определенность».

5. Принудительный характер реализации. Для нормы-предписания такой признак оправдан. Конечно, модель должного поведения ориентирована, прежде всего, на добровольное осуществление обязанностей. Это сглаживает категоричный (приказной) характер нормы-предписания. Иное дело, когда нормы, устанавливающие обязанности, не соблюдаются и не исполняются, то есть нарушаются. В таких случаях без мер государственно-правового принуждения не обойтись.

Но правовое принуждение нельзя считать универсальным признаком. Оно недопустимо в отношении тех, кто отказывается следовать нормам, закрепляющим права.

Таким образом, более предпочтительно определять норму-предписание как определенное, государственно-властное, общеобязательное правило поведения, обеспеченное государством и обществом.

Возникает очевидный вопрос: «Можно ли считать, что всякая норма права обладает данными признаками»? Анализ признаков показал, что нет нельзя. В норме-предписании не отражена специфика норм, закрепляющих права и свободы.

Для раскрытия правила поведения, закрепляющего права и свободы, следует использовать понятие «норма-предложение» или «управомочивающая норма». Управомочивающая норма — определенное правило-предложение, наделяющее субъектов посредством формулировок «вправе», «может» свободой распоряжаться своими правами, обеспеченное обществом и государством.

Признаки управомочивающей нормы:

1. Правило-предложение. Оно не является жестким императивом, приказом к подчинению, не предписывает каких-либо действий (бездействий) тем, кому адресованы права и свободы, не ограничивает их поведение. Управомочивающая норма лишь содержит выверенные ориентиры желательного, предпочтительного и выгодного для субъектов поведения.

2. Определенное правило поведения. Во-первых, в нем закрепляются только права, свободы; во-вторых, в большинстве норм права и свободы четко формулируются; в-третьих, если при изложении содержания прав есть та или иная неопределенность, то допускается свобода усмотрения при их реализации. Так, в ч. 1 ст. 7 СК РФ урегулировано:

«1. Граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом».

Интересное дело, связанное с защитой права на семейную тайну, рассмотрел КС РФ.

Гражданин В. районным судом был признан виновным по ч. 1 ст. 137 УК РФ в совершении незаконного собирания сведений о частной жизни граждан, составляющих их личную или семейную тайну, без их согласия. Согласно приговору В. установил на смартфон своего семилетнего сына программное обеспечение (средство родительского контроля), при помощи которого осуществлял прослушивание и аудиозапись событий, происходивших по месту жительства ребенка, проживающего с матерью и ее родственниками. Дело по его жалобам рассматривалось в судах общей юрисдикции различных инстанций. В итоге квалификация деяния была признана правильной, хотя он указывал, что сделал это для того, чтобы после развода с женой (с ней остался сын) обеспечить безопасность жизни ребенка. Мужчина обратился в КС РФ с жалобой о проверке конституционности ч. 1 ст. 137 УК РФ. В постановлении КС РФ от 18 января 2024 года № 2-П выработана такая правовая позиция:

«…Конституция Российской Федерации, устанавливая, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну и что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются… не определяет при этом исчерпывающим образом, какой круг сведений о человеке охватывается правом на уважение его частной жизни. Лишь само лицо вправе определить, какие именно сведения, имеющие отношение к его частной жизни, должны оставаться в тайне…

Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом… с учетом… статьи 17 (часть 3) о недопустимости нарушения прав других лиц при осуществлении своих прав.

…Часть первая статьи 137 УК Российской Федерации …не противоречит Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу она в системе действующего правового регулирования не предполагает привлечения родителя несовершеннолетнего ребенка к уголовной ответственности за использование программного средства (мобильного приложения) родительского контроля, позволяющего в течение определенных временных интервалов слышать происходящее в непосредственной близости от ребенка, получать соответствующие аудиозаписи и хранить их на техническом устройстве данного родителя, в результате чего ему становятся доступными сведения о частной жизни других лиц, составляющие их личную или семейную тайну, если такое программное средство и полученные с его помощью сведения используются им исключительно в целях реализации прав и обязанностей родителя по обеспечению безопасности несовершеннолетнего ребенка».

3. Наделяет субъектов посредством мягких формулировок: «вправе», «может» свободой проявлять свою волю в решении вопроса об их использовании или неиспользовании прав, в выборе по своему усмотрению вариантов активной деятельности и т. п.

4. Реализация правила предложения непосредственно зависит от признания и принятия ее субъектом, а следовательно, от его развитого внутреннего правового настроя. Тем самым эффективность «работы» управомочивающей нормы напрямую связана с ее способностью воздействовать на субъективную сторону поведения. Одного внешнего, формального закрепления в норме прав и свобод недостаточно. Поэтому ошибочно мнение, что для права, его норм безразлично, из каких внутренних побуждений реализует их индивид. Напротив, важно, чтобы, используя права и свободы, зафиксированные в норме субъекты действовали инициативно, разумно и добросовестно. В ч. 5 ст. 10 ГК РФ записано: «Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются». Поэтому норма-предложение регулирует как внешнее, так и внутреннее поведение людей.

5. Обеспечивается обществом и государством. Обеспечительную роль выполняют как отдельные члены общества — личности, так и социальные институты. Внутренняя готовность личности (адресата, носителя прав и свобод) к правомерному, а желательно к активному правомерному действию — главное обеспечительное условие (средство) жизнеспособности управомочивающей нормы. Личностный обеспечительный аспект действенности нормы-предложения связан также с поведением обязанной стороны правоотношения. В обеспечении эффективной реализации норм-предложений участвуют социальные институты (например, общественные организации, политические партии и т. д.) и государство в лице своих органов. Их гарантирующее воздействие является не ограничивающим или принуждающим, а положительно побуждающим. В этих целях применяются позитивные средства обеспечения (моральное, правовое стимулирование, содействие правомерному поведению, нравственное и правовое обучение и воспитание и т. д.). В защите прав особое место занимает государство. Ему принадлежит решающее значение в применении, например, юридической ответственности. Она необходима для восстановления нарушенных прав, возмещения вреда потерпевшему. Вместе с тем правовое принуждение нельзя считать универсальным признаком нормы права. Оно недопустимо в отношении тех, кто отказывается следовать нормам, закрепляющим права и свободы.

Таким образом, исследованы норма-предписание и норма-предложение. Вывод очевиден: ни одна из норм не может претендовать на роль родового понятия. Но вместе они представляют, образно выражаясь, две стороны одной медали — нормы права. Отсюда нормы права складываются из двух разновидностей правил: а) норм-предписаний (обязывающие и запрещающие нормы), б) норм-предложений (управомочивающие нормы).

6. Структура нормы права

Структура с философской точки зрения — это внутреннее строение какого-нибудь явления, понятия, месторасположение и связь составных их элементов. Структура нормы права — это внутреннее строение правила поведения, организация, месторасположение и связь его элементов. В правоведении разработано два понятия, отражающих структуру юридической нормы: 1) логическая норма и 2) норма в тексте нормативного правового документа.

Логическая норма права — это выявленное на основе законов логики правило поведения, в котором в системе (целостно) представлены все элементы его структуры. В этом смысле логическая норма имеет идеальную структуру. В ней присутствуют одновременно все элементы: гипотеза, диспозиция, санкция.

Гипотеза — элемент правовой нормы, устанавливающий условия (фактические обстоятельства), при наличии либо наступлении которых субъекты права становятся носителями прав и (или) обязанностей. К фактическим обстоятельствам относятся: правомерные (неправомерные) действия, юридические события, акты государственных органов и т. п.

Диспозиция — элемент нормы, определяющий конкретные права и обязанности субъектов при наличии предусмотренных в гипотезе условий. Это центральный элемент в структуре нормы права. Диспозиция раскрывает содержание правила поведения, т. е. устанавливает, что и в какой мере фактически могут и (или) должны делать (не делать) участники правоотношения.

Санкция — элемент нормы права, указывающий на последствия, наступающие за действия (бездействия). Последствия могут быть благоприятные (позитивные) и неблагоприятные (негативные). Словесная формулировка логической структуры норм права звучит так:

«если (гипотеза) — то (диспозиция) — соответственно (санкция)».

Структура нормы в тексте нормативного правового документа. Образцом (моделью) построения ее структуры служит структура логической нормы. Дело в том, что норма в тексте нормативного правового документа нередко не имеет четкую структуру, состоящую из трех выделенных выше элементов. Вот почему для практиков необходима логическая норма. Ориентируясь на логическую норму, они в процессе мыслительной деятельности (включающей анализ, синтез и т. д.) выстраивают недостающие элементы нормы в тексте законов, подзаконных актов и т. д. Есть еще один важный момент. Распространена точка зрения, что наличие тех или иных элементов, их сочетание напрямую зависят от отраслевой принадлежности норм. Например, наличие гипотезы (ряд авторов говорят о диспозиции) и санкции характерно для норм, регулирующих правоохранительные отношения (уголовное, административное право). Наоборот, в нормах, регулирующих положительные отношения (гражданское, семейное право), выделяют гипотезу и диспозицию.

С позиций естественно-позитивного права особенность структуры нормы в тексте нормативного правового документа зависит от того, что перед нами: норма-предписание или норма-предложение. В идеале в том и другом правиле поведения должны присутствовать все три элемента, т. е. гипотеза, диспозиция, санкция. Однако есть и отличия в их содержании и сочетании элементов.

Структура нормы-предписания

Гипотеза нормы-предписания — элемент правовой нормы, устанавливающий условия (фактические обстоятельства), при наличии либо наступлении которых субъекты права становятся носителями обязанностей.

Выделяют простые, сложные, альтернативные гипотезы.

Простая гипотеза закрепляет одно условие, при наличии либо наступлении которого субъекты права становятся носителями обязанностей.

«При проведении налогового контроля не допускается причинение неправомерного вреда проверяемым лицам, их представителям либо имуществу, находящемуся в их владении, пользовании или распоряжении (ч. 1 ст. 103 НК РФ). В гипотезе закреплено одно условие — если проводится налоговый контроль.

Сложная гипотеза закрепляет два и более условий, при наличии либо наступлении которых субъекты права становятся носителями обязанностей.

В ч. 3 ст. 38 Конституции РФ установлено: «Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях». Здесь гипотеза содержит одновременно два условия возникновения обязанности у детей: трудоспособность и достижение 18 лет.

Альтернативная гипотеза закрепляет несколько условий, при наличии либо наступлении даже одного из них субъекты становятся носителями обязанностей.

«Обмен жилыми помещениями между нанимателями… помещений по договорам социального найма не допускается в случае, если:

1) к нанимателю обмениваемого жилого помещения предъявлен иск о расторжении или об изменении договора социального найма жилого помещения;

2) право пользования обмениваемым жилым помещением оспаривается в судебном порядке;

3) обмениваемое жилое помещение признано в установленном порядке непригодным для проживания;

4) принято решение о сносе соответствующего дома или его переоборудовании для использования в других целях;

5) принято решение о капитальном ремонте соответствующего дома с переустройством и (или) перепланировкой жилых помещений в этом доме;

6) в результате обмена в коммунальную квартиру вселяется гражданин, страдающий одной из тяжелых форм хронических заболеваний, указанных в предусмотренном пунктом 4 части 1 статьи 51 настоящего Кодекса перечне» (ст. 73 ЖК РФ). Следовательно, при наличии даже одного из перечисленных в гипотезе условий уполномоченные органы обязаны отказать нанимателю в совершении обмена жилыми помещениями.

Диспозиция нормы-предписания — элемент правовой нормы, определяющий конкретные обязанности субъектов, возникающие при наличии предусмотренных в гипотезе условий. Делят диспозиции на: определенные, относительно определенные и альтернативные.

Определенная диспозиция исчерпывающе формулирует обязанности субъектов.

«Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях» (ч. 3 ст. 38 Конституции РФ). Диспозиция — должны заботиться о нетрудоспособных родителях.

Относительно определенная диспозиция содержит общую обязанность, которая должна быть конкретизирована в процессе реализации (применения) правила поведения

При отсутствии соглашения между родителями «...об уплате алиментов размер алиментов на нетрудоспособных совершеннолетних детей определяется судом в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно, исходя из материального и семейного положения и других заслуживающих внимания интересов сторон» (ч. 2 ст. 85 СК РФ). Здесь суд уточняет обязанность родителей (определяет твердую денежную сумму алиментов), которую они обязаны уплачивать своим нетрудоспособным совершеннолетним детям.

Альтернативная диспозиция содержит несколько вариантов поведения обязанного субъекта.

Например, в ч. 1 ст. 72 НК РФ зафиксировано: «Исполнение обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов может обеспечиваться следующими способами: залогом имущества, поручительством, пеней, приостановлением операций по счетам в банке и наложением ареста на имущество, банковской гарантией».

Санкция нормы-предписания. С позиций конституционного (естественно-позитивного) правопонимания санкция нормы-предписания должна быть двух видов: негативная санкция и положительная санкция.

Негативная санкция устанавливается за несоблюдение (неисполнение) обязанностей и влечет неблагоприятные последствия. Негативные санкции классифицируют на: абсолютно определенные, относительно определенные, альтернативные, кумулятивные.

Абсолютно определенная санкция точно указывает на одну меру принудительного воздействия на правонарушителя.

Так, «брак признается недействительным при нарушении условий, установленных статьями 12—14 и пунктом 3 статьи 15 настоящего Кодекса, а также в случае заключения фиктивного брака, то есть если супруги или один из них зарегистрировали брак без намерения создать семью» (ч. 1 ст. 27 СК РФ). Здесь четко изложена одна санкция — признание брака недействительным.

Относительно определенная санкция устанавливает низший и высший («от — до») либо только высший пределы применения мер принудительного воздействия на правонарушителя.

«Дискриминация, то есть нарушение прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в зависимости от его пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до трех тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей» (ст. 5.62 КоАП РФ).

«Воспрепятствование в какой бы то ни было форме законной деятельности медицинского работника по оказанию медицинской помощи, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью пациента, — наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей…» (ч. 1 ст. 124.1 УК РФ).

Альтернативная санкция — закрепляют несколько вариантов мер принудительного воздействия на правонарушителя, оставляя выбор конкретного варианта на усмотрение правоприменителя.

«Вандализм, то есть осквернение зданий или иных сооружений, порча имущества на общественном транспорте или в иных общественных местах, — наказывается штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до трех месяцев» (ч. 1 ст. 214 УК РФ).

Кумулятивная санкция — предусматривает, наряду с основной, и дополнительную меру принудительного воздействия на правонарушителя. Это могу быть: штраф, лишение права занимать определенную должность, лишение специального звания и т. д.

«Подмена ребенка, совершенная из корыстных или иных низменных побуждений, — наказывается лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода, осужденного за период до восемнадцати месяцев» (ст. 153 УК РФ).

В учебной литературе даются и иные классификации гипотез, диспозиций, санкций норм-предписаний.

Позитивная санкция нормы-предписания устанавливается за добросовестное и активное исполнение (соблюдение) обязанностей и влечет заслуженные благоприятные последствия. Данный подход к санкции вытекает из человеческого измерения права. Такая санкция носит стимулирующий характер. Важнейшим стимулирующим эффектом обладает поощрение, которое можно назвать ядром позитивной санкции нормы в любой системе социального регулирования. В Педагогическом энциклопедическом словаре поощрение определяется как «…вид моральной санкции… стимулирующий деятельность…»⁴²

Таким образом, сводить санкцию только к наличию мер принуждения за правонарушения — ошибка. Если есть принуждение, то должно быть и поощрение. Ведь один из (непрямых) антонимов к слову «принуждение» — поощрение. Неслучайно все сторонники теории позитивизма говорят о том, что в большинстве случаев юридические нормы соблюдаются и исполняются добровольно. Но это нужно стимулировать.

Позитивные санкции нормы-предписания можно подразделить на: определенные, относительно определенные, альтернативные.

Определенная позитивная санкция нормы-предписания исчерпывающе формулирует обязательно назначаемую меру поощрения.

Так, по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ч. 1 ст. 76.1 УК РФ) лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное статьями 198—199.1, 199.3, 199.4 Уголовного Кодекса РФ и возместившее в полном объеме ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации в результате преступления, — освобождается от уголовной ответственности. В данном случае, освобождение от уголовной ответственности и есть позитивная (поощрительная) санкция за активное правомерное поведение обязанного лица (правонарушителя).

Относительно определенная позитивная санкция нормы-предписания оставляет применение или неприменение конкретной меры поощрения на усмотрение уполномоченного органа, с учетом сложившихся обстоятельств.

В частности, в ч. 1 ст. 75 УК РФ установлено: «Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию этого преступления, возместило ущерб или иным образом загладило вред, причиненный этим преступлением, и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным». Здесь освобождение от уголовной ответственности в качестве меры поощрения за активное правомерное поведение обязанного лица (правонарушителя) оставлено на усмотрение суда. Это выражено словами «может быть».

Альтернативная позитивная санкция нормы-предписания закрепляет несколько вариантов мер стимулирующего (поощрительного) воздействия, оставляя выбор конкретного варианта на усмотрение правоприменителя.

Например, в ст. 191 ТК РФ записано: «Работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии).

Другие виды поощрений работников за труд определяются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, а также уставами и положениями о дисциплине. За особые трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быть представлены к государственным наградам».

Структура нормы-предложения

Гипотеза нормы-предложения — элемент правовой нормы, устанавливающий условия (фактические обстоятельства) при наличии либо наступлении которых субъекты права становятся носителями прав и свобод.

Гипотезы нормы-предложения можно классифицировать на: простые, сложные, альтернативные гипотезы.

Простая гипотеза нормы-предложения закрепляет одно условие, при наличии либо наступлении которого субъекты права становятся носителями прав и свобод.

Так, в ч. 1 ст. 434 ГК РФ установлено: «Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась». В гипотезе данной нормы содержится одно условие — если стороны договорились заключить договор в определенной форме.

Сложная гипотеза нормы-предложения закрепляет два и более условий, при наличии либо наступлении которых субъекты права становятся носителями прав и свобод.

«Права на земельные участки… возникают по основаниям, установленным гражданским законодательством, федеральными законами, и подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом „О государственной регистрации недвижимости“» (ч. 1 ст. 25 ЗК РФ). Здесь в гипотезе указано два условия (основания) — если установлено законодательством и государственная регистрация.

Альтернативная гипотеза нормы-предложения закрепляет несколько условий, при наличии либо наступлении даже одного из них у субъекта возникают права и свободы.

Согласно ст. 85 ЖК РФ: «Граждане выселяются из жилых помещений с предоставлением других благоустроенных жилых помещений по договорам социального найма в случае, если:

1) дом, в котором находится жилое помещение, подлежит сносу;

1.1) жилое помещение подлежит изъятию в связи с изъятием земельного участка, на котором расположено такое жилое помещение или расположен многоквартирный дом, в котором находится такое жилое помещение, для государственных или муниципальных нужд;

2) жилое помещение подлежит переводу в нежилое помещение;

3) жилое помещение признано непригодным для проживания;

4) в результате проведения капитального ремонта или реконструкции дома жилое помещение не может быть сохранено или его общая площадь уменьшится, в результате чего проживающие в нем наниматель и члены его семьи могут быть признаны нуждающимися в жилых помещениях, либо увеличится, в результате чего общая площадь занимаемого жилого помещения на одного члена семьи существенно превысит норму предоставления;

5) жилое помещение подлежит передаче религиозной организации в соответствии с Федеральным законом „О передаче религиозным организациям имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности“». Следовательно, достаточно одного из перечисленных в гипотезе условий, чтобы у гражданина возникло право на предоставление другого благоустроенного жилого помещения по договору социального найма.

Диспозиция нормы-предложения — элемент нормы, определяющий конкретные права и свободы субъектов, возникающие при наличии предусмотренных в гипотезе условий. Можно выделить следующие диспозиции: определенные, относительно определенные и альтернативные.

Определенная диспозиция нормы-предложение четко формулирует права и свободы субъектов, их гарантии.

«Каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания» (ч. 1 ст. 44 Конституции РФ).

«Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи» (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Относительно определенная диспозиция нормы-предложения, закрепляя права и свободы, одновременно дозволяет субъектам их дополнять, конкретизировать в процессе реализации правила поведения.

В частях 1—3 ст. 57 ТК РФ подробно перечислены сведения, условия, права и обязанности, которые должны входить в содержание трудового договора. Вместе с тем в ч. 5 данной статьи закреплено, что «по соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей».

Альтернативная диспозиция нормы-предложения содержит несколько вариантов поведения (прав и свобод) и предоставляет субъектам возможность выбора из них.

Например, в ч. 1 ст. 503 ГК РФ закреплено: «Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе потребовать:

замены недоброкачественного товара товаром надлежащего качества;

соразмерного уменьшения покупной цены;

незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;

возмещения расходов на устранение недостатков товара».

Санкция нормы-предложения — устанавливается за добросовестное, активное осуществление прав и свобод и влечет заслуженные благоприятные последствия. Она может быть только позитивно-побуждающей и лишена для поощряемого предписывающего, внешне принудительного начала. Иначе говоря, предназначение позитивной стимулирующей санкции — поддержать, поощрить добросовестное, инициативное, творческое использование прав и свобод, как в своих личных, так и общественных интересах. Неиспользование прав и свобод — личное дело человека и гражданина. Пробудить интерес к их использованию — одна из важнейших задач субъектов правотворчества. Ведь без добросовестного добровольного поведения закрепленные в юридических нормах права и свободы останутся на бумаге. Стимулирование — единственное средство побудить субъектов к активной деятельности, так как принуждение недопустимо.

Поощрительные санкции нормы-предложения могут быть: определенные, относительно определенные, альтернативные.

Определенная поощрительная санкция нормы-предложение исчерпывающе устанавливает меру поощрения за заслуженное поведение при использовании прав.

Примером может служит Указ Президента РФ «О мерах по совершенствованию государственной наградной системы Российской Федерации». В нем закреплено:

«…Орденом Почета награждаются граждане Российской Федерации:

за особо плодотворную… благотворительную и общественную деятельность». Здесь орденом награждаются граждане, плодотворно занимающиеся благотворительной и общественной деятельностью. Такая деятельность не относится к обязанности, ее проведение строится на добровольной основе и является правом гражданина.

Относительно определенная поощрительная санкция нормы-предложения не устанавливает конкретной меры поощрения за заслуженное поведение при использовании прав, ее определяют уполномоченные субъекты с учетом сложившихся обстоятельств.

В ст. 17.1 ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» закреплено:

«1. Доброволец (волонтер) имеет право:

…5) получать поощрение и награждение за добровольный труд, в том числе в рамках федеральных, региональных и муниципальных конкурсов и программ».

Альтернативная поощрительная санкция нормы-предложения устанавливает несколько вариантов мер стимулирующего (поощрительного) воздействия, предоставляя возможность выбора уполномоченным субъектам одного или несколько их них.

Так, в Семейном кодексе РФ зафиксировано: «При вынесении решения о признании брака недействительным суд вправе признать за супругом, права которого нарушены заключением такого брака (добросовестным супругом), право на получение от другого супруга содержания в соответствии со статьями 90 и 91 настоящего Кодекса, а в отношении раздела имущества, приобретенного совместно до момента признания брака недействительным, вправе применить положения, установленные статьями 34, 38 и 39 настоящего Кодекса, а также признать действительным брачный договор полностью или частично.

Добросовестный супруг вправе требовать возмещения причиненного ему материального и морального вреда по правилам, предусмотренным гражданским законодательством (ч. 4 ст. 30).

Добросовестный супруг вправе при признании брака недействительным сохранить фамилию, избранную им при государственной регистрации заключения брака» (ч. 5 ст. 30).

Итак, положительная санкция — обязательный элемент в норме-предложении и в норме-предписании. Поэтому позитивной санкции необходимо придать универсальный, общеправовой (межотраслевой) характер, она должна стать неотъемлемой частью структуры любой нормы права.

7. Виды норм права

Нормы права разнообразны. Для того, чтобы лучше понять их сущность, отличительные черты, и нужна классификация, т. е. распределение норм по группам на основе сформулированных критериев. В первую очередь следует выполнить классификацию нормы права как родового понятия. Ее можно провести исходя из:

• субъекта правотворчества — нормы, принятые народом в порядке референдума (нормы Конституции РФ), государственными органами (законодательными и исполнительными), местными органами власти;

• отраслевой принадлежности — нормы гражданского, земельного, трудового права и др.;

• относимости норм к отраслям материального права (уголовно-правовые, семейно-правовые и т. д.) или процессуального права (гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и др.);

• времени действия — на постоянные (например, нормы Конституции РФ) и временные (например, нормы нормативных актов, вводимые на период пандемии);

• круга лиц, подпадающих под регулирующее воздействие норм, — распространяющиеся на всех граждан (нормы Конституция РФ, законов) и только в отношении отдельных социальных групп граждан (пенсионеров, военнослужащих);

• по сфере действия норм — на территории Федерации, региона (субъекта Федерации), местного самоуправления (города, поселка), предприятия.

В учебной литературе приводятся и другие основания деления норм права.

Все изложенные выше классификации не учитывают особенности норм-предписаний и норм-предложений. Но каждая из них может быть подразделена на свои группы.

Виды норм-предписаний

По степени жесткости предписания или методу правового регулирования они подразделяются на абсолютно императивные и относительно императивные.

Абсолютно императивные нормы-предписания — это категоричные, строго обязательные правила, не допускающие отклонений от установленных в них вариантов действий (бездействий). Их можно выразить в формуле: «Только так, а не иначе». Такие абсолютно императивные нормы-предписания имеются в трудовом, семейном, земельном законодательстве, однако преобладают в уголовном и административном законодательстве.

Так, в статье 162 УК РФ закреплено категоричное требование не совершать разбой, «…то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия». Если разбойные действия совершены, то неотвратимо должно последовать наказание.

Относительно императивные нормы-предписания требуют осуществления обязанности, но допускают ее корректировку, смягчение (исполнить на льготных условиях, отсрочить ее исполнение и т. п.).

Например, в Уголовном кодексе РФ предусмотрена отсрочка отбывания наказания. В ч. 1 ст. 82 УК РФ закреплено: «Беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме лиц, которым назначено наказание в виде ограничения свободы, лишения свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, лишения свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, лишения свободы за преступления, предусмотренные статьями 205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4 и 205.5, частями третьей и четвертой статьи 206, частью четвертой статьи 211, статьей 361 настоящего Кодекса и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277, 278, 279 и 360 настоящего Кодекса, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста».

По форме выражения поведения можно выделить обязывающие и запрещающие нормы-предписания.

Обязывающие — требуют совершать положительные действия.

Например, в соответствии со ст. 60 Воздушного кодекса (ВК) РФ «командир воздушного судна, принявший сигнал бедствия от другого воздушного судна, морского судна или судна внутреннего плавания, а также обнаруживший судно, терпящее или потерпевшее бедствие, зону экологического бедствия либо находящихся в опасности людей, обязан оказать помощь, если это не сопряжено с опасностью для вверенных ему воздушного судна, пассажиров и экипажа, отметить на карте место (зону) бедствия и сообщить об этом соответствующему органу обслуживания воздушного движения (управления полетами)».

Запрещающие или запреты — требуют не совершать определенных общественно опасных действий.

Лесной кодекс РФ содержит статью 27 «Ограничение использования лесов».

«…Допускается установление следующих ограничений использования лесов:

1) запрет на осуществление одного или нескольких видов использования лесов…

2) запрет на проведение рубок».

Виды норм-предложений (управомочивающих норм)

В отличие от норм-предписаний управомочивающие нормы не могут быть императивными. Они содержат права и свободы, которые формулируются словосочетаниями «вправе», «имеет право», «по своему усмотрению». Требовать использование прав и свобод недопустимо.

Конституционные управомочивающие нормы, содержащие права и свободы человека и гражданина, являются непосредственно действующими. Реально это означает, что даже отсутствие конкретизации данных прав в законах позволяет осуществлять их юридическую, в том числе и судебную, защиту. Конституционные нормы-предписания, содержащие обязанности, свойством прямого действия не обладают.

Отличительной чертой классификации норм-дозволений является их вычленение в зависимости от уровня индивидуального правового регулирования (саморегуляции). По данному критерию управомочивающие нормы можно разделить на следующие группы: определенные управомочивающие нормы; управомочивающие нормы, дозволяющие выбор вариантов поведения; управомочивающие нормы, дозволяющие свою конкретизацию в зависимости от сложившейся ситуации (ситуационные); управомочивающие нормы, дозволяющие принятие правила поведения, отличного от имеющегося (диспозитивные нормы); рекомендательные нормы.

Определенные управомочивающие нормы (ОУН). Они предоставляют самый минимальный уровень индивидуального регулирования. Суть индивидуального регулирования в свободе усмотрения индивидов в определении своего поведения (или его элементов). Каждая отдельно взятая ОУН закрепляет точный, не предусматривающий каких-либо изменений, дополнений объем (меру) свободы. Поэтому субъекту, прежде чем воспользоваться ОУН, важно определить: а) насколько ее содержание соответствует его потребностям и интересам; б) не существует ли наряду с ней в данной или другой отрасли права более подходящая норма (например, в результате анализа может оказаться, что в сложившихся условиях целесообразнее использовать вместо нормы о трудовом договоре норму о гражданско-правовом договоре). Уяснение исходных моментов ОУН поможет принять по своей воле самостоятельное решение. Свобода усмотрения дозволена в основном в проведении внешних, подготовительных действий по организации реализации ОУН. Конкретно это выражается в возможности самостоятельно решать вопросы об использовании или неиспользовании своих прав, о месте, времени (время года, конец, начало месяца) их реализации, о другой стороне правоотношения и т. п. В то же время данное проявление саморегуляции — важный этап каждого последующего, более высокого.

Управомочивающие нормы, дозволяющие выбор вариантов поведения. В законодательстве определены такие случаи вариантности выбора поведения:

• одного или одновременно двух, или более, отличающихся друг от друга;

Так, в соответствии с ч. 3 ст. 13 ФЗ «О ветеранах» «при наличии у ветерана права на получение одной и той же формы социальной поддержки по нескольким основаниям социальная поддержка предоставляется по одному основанию по выбору ветерана, за исключением случаев, предусмотренных законодательством».

Согласно порядку приема в вузы при поступлении на обучение можно подать одновременно заявления в 5 вузов, на 5 направлений (специальностей) в каждом.

• одного из двух или нескольких, исключающих друг друга (альтернативные нормы).

Например, норма ч. 1 ст. 4 Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» гласит: «Гражданин вправе обратиться с жалобой на действия (решения), нарушающие его права и свободы, либо непосредственно в суд, либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу, органу местного самоуправления, учреждению, предприятию или объединению, общественному объединению, должностному лицу, государственному служащему.

Управомочивающие нормы, дозволяющие выбор аналогичного варианта (вариантов) поведения. Специфика названного индивидуального регулирования состоит в том, что требующаяся модель поведения не получила конкретного изложения в виде отдельной нормы. И этот пробел разрешается восполнить для конкретных индивидов при помощи подбора норм, регулирующих сходные отношения. Правда, в правовой литературе подобного рода деятельность принято отождествлять лишь с правоприменением. Однако, думается, в рамках общедозволительного типа правового регулирования есть все основания считать и граждан субъектами осуществления норм права по аналогии. Так, если в вещи, полученной как выигрыш в лотерее, обнаружены недостатки, то порядок их устранения определяется по аналогии с нормами, регулирующими порядок устранения недостатков вещи, приобретенной по договору купли-продажи (ст. 475—484 ГК РФ). Опираясь на эти нормы, стороны могут сами урегулировать возникшую проблему, без обращения в суд.

Управомочивающие нормы, дозволяющие свою конкретизацию в зависимости от сложившейся ситуации. Такие нормы именуются ситуационными. Саморегуляция, происходящая под воздействием ситуационной нормы, заключается в том, что она не связывает усмотрение субъектов с какими-либо вариантами, а управомочивает их конкретизировать элементы ее структуры на основе заложенных в ней общих положений с учетом особенностей конкретной ситуации.

Согласно смыслу п. 2.6.1 Правил дорожного движения, «если обстоятельства причинения вреда в связи с повреждением имущества в результате дорожно-транспортного происшествия, характер и перечень видимых повреждений транспортных средств не вызывают разногласий участников дорожно-транспортного происшествия, водители, причастные к нему, не обязаны сообщать о случившемся в полицию. В этом случае они могут оставить место дорожно-транспортного происшествия и: —

оформить документы о дорожно-транспортном происшествии с участием уполномоченных на то сотрудников полиции на ближайшем посту дорожно-патрульной службы или в подразделении полиции, предварительно зафиксировав, в том числе средствами фотосъемки или видеозаписи, положение транспортных средств по отношению друг к другу и объектам дорожной инфраструктуры, следы и предметы, относящиеся к происшествию, повреждения транспортных средств».

Управомочивающие нормы, дозволяющие создание правила поведения, отличного от имеющегося в них (диспозитивные нормы). Диспозитивная норма — сложная норма. В ней органически сочетаются самостоятельные правила. Одно правило устанавливается законодателем. Другое правило — это предоставление правомочия субъектам реализации действовать в конкретных условиях по своему усмотрению и самостоятельно решать вопрос о правах и обязанностях.

В п. 4 ст. 421 ГК РФ оба этих правила зафиксированы следующим образом: «В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой».

Права и обязанности могут самостоятельно определяться соглашением (договором) сторон правоотношения, а также волеизъявлением одной из сторон. Примером правомочия определять права и обязанности соглашением (договором) сторон служит п. 2 ст. 459 ГК РФ:

«Риск случайной гибели или случайного повреждения товара, проданного во время его нахождения в пути, переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено таким договором…»

Примером правомочия определять права и обязанности волеизъявлением одной стороны служит п. 1 ст. 91.8 ЖК РФ:

«К членам семьи нанимателя жилого помещения по договору найма жилого помещения жилищного фонда социального использования относятся постоянно проживающие совместно с нанимателем его супруг, дети и родители нанимателя. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и в исключительных случаях иные граждане могут быть признаны членами семьи нанимателя, если они вселены нанимателем в качестве членов своей семьи». Первым правилом члены семьи определяются законодателем. Второе правило позволяет нанимателю расширить круг членов семьи по своему усмотрению. Тем самым другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и в исключительных случаях иные граждане приобретают такие же права, какие имеют наниматель и члены его семьи, определенные Жилищным кодексом РФ.

Таким образом, перед нами тот случай, когда первоначальная энергия, побуждающая к творческому поведенческому акту, исходит от нормы права, а создание конкретной модели правового поведения — частное дело ее адресатов. В этом принципиальное отличие исследуемых норм от альтернативных. В процессе регулирования, осуществляемого альтернативными нормами, хотя и обеспечивается выбор наилучшего, с точки зрения субъекта, варианта, сам их набор определен законодателем. Отступление от него расценивается не иначе как злоупотребление правом. Особенностью функционирования диспозитивных норм является и то, что заключенное между субъектами соглашение (если оно не противоречит закону) становится основным правовым ориентиром для участников правоотношений, в том числе и в спорных ситуациях.

Управомочивающие нормы, дозволяющие субъектам самостоятельно урегулировать то или иное общественное отношение, ориентируясь на содержащиеся в них образцы желательной и целесообразной в данных условиях деятельности. Такие нормы называются рекомендательными. Рекомендательные нормы обеспечивают наиболее широкий простор саморегуляции участникам правоотношений — от выбора варианта поведения, конкретизации его содержания, путей и средств реализации до создания