Субъекты предпринимательской деятельности

Учебник

Ответственный редактор  
кандидат юридических наук  
Е. В. Трофимова

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК [346.2+347.1](075.8)

ББК 67.404я73

С89

Авторы:
Ершова И. В., д. ю. н., проф. – § 8 гл. 2, гл. 6 (совм. с Е. В. Трофимовой); Ельникова Е. В., к. ю. н., доц. – § 3, 5, 7 гл. 2; Олейник Е. В., к. ю. н., доц. – § 4, 6 гл. 2; Трофимова Е. В., к. ю. н., доц. – гл. 1, § 1, 2 гл. 2, гл. 3, 5, гл. 6 (совм. с И. В. Ершовой); Шишмарева Т. П., д. ю. н., проф. – гл. 4.

Рецензенты:
Белых В. С., доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации, почетный работник высшего профессионального образования Российской Федерации, почетный адвокат России, заведующий кафедрой предпринимательского права Уральского государственного юридического университета имени В. Ф. Яковлева;
Голубцов В. Г., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Пермского государственного национального исследовательского университета, заместитель председателя Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;
Долинская В. В., доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры гражданского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), член Научно- консультативного совета при Верховном Суде Российской Федерации.

Ответственный редактор кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) Е. В. Трофимова.

Предлагаемый учебник посвящен проблематике правового положения субъектов предпринимательской деятельности. Рассмотрены понятие и виды субъектов предпринимательства; предпринимательская правосубъектность и ответственность субъектов предпринимательства; особенности правового положения отдельных субъектов предпринимательской деятельности; вопросы легитимации и прекращения субъектов предпринимательства; правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности; правовое регулирование деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства.

Законодательство приведено по состоянию на 1 марта 2023 г.

Книга в первую очередь адресована обучающимся по магистерским программам подготовки юристов для правового сопровождения бизнеса. Может быть интересна широкому кругу читателей: студентам бакалавриата и специалитета, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических вузов, институтов и факультетов, а также предпринимателям и практикующим юристам.

Исследование выполнено в рамках программы
академического стратегического лидерства «Приоритет-2030».

УДК [346.2+347.1](075.8)

ББК 67.404я73

© Коллектив авторов, 2023

© ООО «Проспект», 2023

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

Уважаемые читатели!

Предлагаемый вашему вниманию учебник, посвященный правовому положению субъектов предпринимательской деятельности, подготовлен преподавателями кафедры предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Настоящий труд явился результатом многолетнего преподавания курса «Субъекты предпринимательской деятельности» в рамках магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)», реализуемой в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Развивая фундаментальные положения учебных и научных трудов кафедры предпринимательского и корпоративного права¹, учебник «Субъекты предпринимательской деятельности» содержательно и структурно обеспечивает преподавание соответствующей учебной дисциплины и призван обеспечить получение обучающимися углубленных теоретических знаний в области предпринимательской правосубъектности, сформировать у них представление об актуальных проблемах правоприменительной практики и основных тенденциях законодательного закрепления правового статуса субъектов предпринимательства.

Учитывая широту круга правоотношений, в которых принимают участие субъекты предпринимательства, авторы постарались обеспечить комплексный подход к рассмотрению вопросов правового положения отдельных субъектов предпринимательской деятельности, режима их имущества и ответственности, а также осветить правовое регулирование развития и поддержки малого и среднего предпринимательства, являющегося одним из приоритетных направлений государственной политики Российской Федерации. В указанном отношении подход авторского коллектива следует традициям научной школы предпринимательского (хозяйственного) права, основы которой были заложены трудами В. С. Мартемьянова, В. В. Лаптева и ряда других выдающихся ученых.

Данное издание подготовлено в рамках программы стратегического академического лидерства «Приоритет-2030» Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) и органически сочетает традиции отечественной правовой науки с новациями в подаче правового и эмпирического материала, формировании комплекса заданий для самостоятельной работы обучающихся.

Авторы выражают надежду, что в условиях стремительно меняющегося правового регулирования, значительного разнообразия субъектов предпринимательства, а также предъявления целого ряда обязательных требований к порядку их легитимации, имуществу и прекращению деятельности материал настоящего учебника будет полезен не только обучающимся магистратуры, но и широкому кругу читателей, чья профессиональная деятельность связана с правовым сопровождением бизнеса.

От имени авторского коллектива
кандидат юридических наук,
почетный работник сферы образования РФ,
доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права
Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА)
Е. В. Трофимова

НАВИГАТОР ПО УЧЕБНИКУ

Настоящее издание продолжает серию инновационных учебников, подготовленных кафедрой предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) для обучающихся магистратуры, и имеет оригинальную структуру.

В каждой главе внимание читателей будет привлечено следующими рубриками:

– Доктрина — теория вопроса, научные концепции.

– Точка зрения — мнение по дискуссионному вопросу, система современных воззрений относительно проблемных аспектов правового регулирования и правоприменительной практики.

– К сведению — полезная и интересная информация.

– Вывод — логический итог рассуждения, исследования.

– Судебная практика — правовые позиции Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, решения по конкретным делам.

Важнейшие дефиниции, знание которых необходимо обучающемуся, помещаются в рамку.

В целях лучшей визуализации материал проиллюстрирован схемами, таблицами, рисунками.

Ресурсное обеспечение изучаемой проблематики представлено в рубриках:

– Правовые ресурсы — перечень основных законодательных и подзаконных нормативных правовых актов по теме.

– Интернет-ресурсы — информация, размещенная в Интернете, с адресом, позволяющим ее найти.

– Библиотечные ресурсы — перечень дополнительной литературы по теме.

В конце каждой главы помещена Рабочая тетрадь с заданиями: заполнить таблицу, провести мониторинг, подготовить аналитическую справку, сделать обзор научных публикаций, написать эссе, пройти тест и т. д.

Авторы надеются на то, что нетрадиционная подача правового материала и избранный комплекс оценочных средств не только помогут читателям приобрести теоретические знания в области правового положения субъектов предпринимательства и ознакомиться с практическими аспектами регулирования их деятельности, но также послужат формированию навыков по юридическому сопровождению бизнеса и проведению научных исследований в указанной сфере.

С пожеланиями успеха!

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации.

ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации.

КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации.

Минобрнауки России — Министерство науки и высшего образования Российской Федерации.

Минтруд России — Министерство труда и социального развития Российской Федерации.

Минфин России — Министерство финансов Российской Федерации.

Минэкономразвития России — Министерство экономического развития Российской Федерации.

Минюст России — Министерство юстиции Российской Федерации.

Росаккредитация — Федеральная служба по аккредитации.

Росимущество — Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

Росреестр — Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии.

Росстат — Федеральная служба государственной статистики.

Ростехнадзор — Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору.

ФАС России — Федеральная антимонопольная служба.

ФНС России — Федеральная налоговая служба.

Банк России — Центральный банк Российской Федерации (Банк России).

Глава 1.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СУБЪЕКТАХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Правовые ресурсы

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации.

Договор о ЕАЭС — Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29 мая 2014 г.).

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации.

КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях.

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации.

УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации.

Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Закон об аудиторской деятельности — Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

Закон о Банке России — Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Закон о банкротстве — Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Закон о бухгалтерском учете — Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Закон о защите конкуренции — Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Закон о МСП — Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Закон о НКО — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Закон о СРО — Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях».

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей — Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации».

§ 1. Субъект предпринимательской деятельности: понятие и соотношение со смежными категориями

Несмотря на то, что понятие субъекта предпринимательской деятельности достаточно часто упоминается в нормативных правовых актах², правоприменительной практике и юридической доктрине, соответствующая законодательная дефиниция отсутствует.

Следуя сложившемуся в правовой науке пониманию субъекта права³ и исходя из легального понятия предпринимательской деятельности, закрепленного в ст. 2 ГК РФ⁴, определим субъекта предпринимательской деятельности как носителя прав и обязанностей, позволяющих самостоятельно и на свой риск осуществлять деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли.

Очертим круг лиц, способных выступать в качестве субъектов предпринимательской деятельности.

Конституция РФ провозглашает прирожденный и неотчуждаемый характер основных прав и свобод человека, включая признаваемое за каждым право на предпринимательскую и иную экономическую деятельность, не запрещенную законом (ст. 34). Очевидно, что под «каждым» понимаются не только физические, но и юридические лица, однако сюда могут быть отнесены далеко не все субъекты предпринимательского права, то есть участники отношений, регулируемых данной отраслью.

Под субъектами предпринимательского права понимаются лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют деятельность своих членов, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице органов власти⁵.

Доктрина. В правовой науке встречаются достаточно широкие трактовки дефиниции «субъект предпринимательской деятельности», позволяющие относить к ним не являющиеся юридическими лицами предпринимательские объединения (холдинг, простое товарищество), обособленные подразделения коммерческих организаций, осуществляющие предпринимательскую деятельность от их имени⁶, членов органов управления коммерческих организаций, наемных работников, то есть любых лиц, деятельность которых прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода и правовой статус которых регулируется предпринимательским правом⁷.

Говоря о лицах, осуществляющих предпринимательскую деятельность, ст. 2 ГК РФ прямо не перечисляет их, однако анализ ст. 23 и 50 ГК РФ позволяет к ним отнести: индивидуальных предпринимателей, физических лиц, для которых законом предусмотрены условия осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (самозанятых), а также коммерческие организации, то есть субъектов, чья деятельность направлена на систематическое извлечение прибыли. Квалификация иных субъектов экономических отношений в качестве предпринимателей не столь однозначна и является насущным вопросом юридической науки и практики.

Так, предпринимательские объединения, не являющиеся юридическими лицами и действующие, как правило, на основании договора (простые товарищества, консорциумы инвесторов, страховые пулы, банковские группы и банковские холдинги и т. д.), не признаются ГК РФ в качестве самостоятельных субъектов имущественного оборота⁸, однако они могут участвовать в разнообразных предпринимательских правоотношениях (инвестиционных, страховых, кредитных, антимонопольных), что позволяет с некоторыми оговорками относить их к субъектам предпринимательства⁹.

К сведению. Отдельные субъекты профессиональной деятельности, реализуемой в режиме частной практики (арбитражные управляющие, оценщики), ранее признавались субъектами предпринимательства, однако выполнение данными лицами значимых публичных функций¹⁰ обусловило изменение их правового статуса. Отметим определенную непоследовательность указанного подхода, поскольку наличие публичной составляющей¹¹ не исключает, например, предпринимательского характера аудиторской деятельности (ст. 1 Закона об аудиторской деятельности).

Точка зрения. Результатом изменения квалификации отдельных видов экономической деятельности, переставших считаться предпринимательством или приравниваться к нему, стал целый ряд практических проблем, затрагивающих интересы как субъектов данных видов деятельности, так и их контрагентов. Для частнопрактикующих субъектов закрываются возможности по использованию режима, предоставляемого предпринимателям (упрощенной системы налогообложения, мер поддержки малого и среднего предпринимательства), и одновременно смягчается режим несения ответственности за нарушение договорных обязательств.

Судебная практика. Согласно Обзору практики рассмотрения судами дел, связанных с применением главы 23 НК РФ, утвержденному Президиумом ВС РФ от 21 октября 2015 г., доходы арбитражных управляющих облагаются налогом на доходы физических лиц, который должен уплачиваться в бюджет арбитражным управляющим самостоятельно как лицом, занимающимся частной практикой.

Согласно действующей формулировке п. 2 ст. 24 Закона о НКО предпринимательская и иная приносящая доход деятельность может осуществляться некоммерческими организациями постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в их учредительных документах. Раскрывая ее содержание, законодатель очевидно дифференцирует предпринимательскую (приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации) и иную приносящую доход деятельность (приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика).

Исключение в 2014 г. из ст. 50 ГК РФ положения о предпринимательской деятельности некоммерческих организаций¹² с закреплением за ними права осуществлять приносящую доход деятельность обусловило дискуссии о правовой квалификации указанной деятельности.

Доктрина. Ряд ученых полагает, что новая формулировка ст. 50 ГК РФ не позволяет признать некоммерческие организации субъектами предпринимательской деятельности¹³. При этом некоммерческие организации признаются не просто субъектами рыночных отношений, но и «наиболее активными игроками в экономической жизни страны»¹⁴, которые «в ряде случаев призваны конкурировать с предпринимателями»¹⁵.

Более убедительной представляется позиция О. А. Тарасенко, полагающей, что некоммерческие организации продолжают оставаться субъектами предпринимательской деятельности, которая осуществляется ими в рамках деятельности, приносящей доход¹⁶. Автор обосновывает, что, несмотря на прямой законодательный запрет, содержащийся в п. 1 ст. 14 Закона о СРО, саморегулируемые организации также de facto осуществляют предпринимательскую деятельность с учетом установленных ограничений и в целях их деятельности¹⁷.

Точка зрения. Вопрос о характеристике деятельности, допустимой для некоммерческих организаций, тесно связан с вопросом об источниках их финансирования¹⁸. Обратим также внимание на разницу в экономическом содержании понятий «доход» и «прибыль». В случае если доход не покрывает издержки, необходимые для его получения, то он не может быть достаточным источником финансовых средств организации и осуществление такой деятельности теряет экономический смысл. Систематическое получение прибыли от самостоятельной деятельности на том или ином товарном рынке позволяет некоммерческим организациям обеспечить достижение целей их создания, поэтому нет оснований лишать их возможности ставить цель извлечения прибыли в качестве дополнительной.

Доктрина. Г. А. Гаджиев отмечает известную ограниченность гражданского законодательства, содержащего определение предпринимательской деятельности как деятельности, направленной исключительно на систематическое извлечение прибыли (ст. 2 ГК РФ). В качестве примеров, иллюстрирующих данный тезис, приводится деятельность врача, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, а также юриста, оказывающего платные услуги, которые не могут руководствоваться только целями извлечения прибыли, поскольку они несут и определенную общественно-политическую ответственность¹⁹.

ВЫВОД. Стирание граней между предпринимательством, направленным не только на извлечение прибыли, но и на удовлетворение публичного интереса, и деятельностью некоммерческих организаций, активно участвующих сегодня в товарно-денежных отношениях, выводит на первый план не столько проблемы квалификации соответствующих видов экономической деятельности, сколько режима их осуществления. Обратим внимание на то, что такие некоммерческие организации, как потребительские кооперативы, прямо отнесены ст. 4 Закона о МСП к субъектам малого и среднего предпринимательства, что позволяет им пользоваться соответствующими их категории льготами и мерами поддержки.

Судебная практика. Согласно п. 21 постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» на некоммерческие организации в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

К числу наиболее дискуссионных относятся вопросы об отнесении к участникам предпринимательской деятельности субъектов предпринимательского права, реализующих функции публичной власти.

Точка зрения. Позиция о признании публичных образований субъектами предпринимательской деятельности, разделяемая некоторыми учеными²⁰, вызывает целый ряд серьезных возражений²¹, поскольку по смыслу Конституции РФ (ч. 1 ст. 34) одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность²², однако сам факт активного участия государства в экономических отношениях (как непосредственно²³, так и через создаваемые унитарные предприятия, государственные корпорации (компании), публично-правовые компании или хозяйственные общества с государственным участием) представляется неоспоримым. Отличительной особенностью такой деятельности является ее направленность на удовлетворение не частного, а общественного интереса, а также хозяйственно-организующий характер и регулирующее воздействие в отношении предпринимателей²⁴.

В правовой науке высказана позиция о том, что некоммерческие организации и публично-правовые образования являются субъектами, участие которых в предпринимательских отношениях носит исключительный характер²⁵.

Доктрина. Согласно Закону о Банке России получение прибыли не является целью деятельности Банка России (ст. 3), однако Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов (ст. 2). В правовой науке нет единого мнения в отношении квалификации деятельности Банка России, осуществляемой им в качестве кредитной организации. Коммерческий характер указанной деятельности не признает, например, В. С. Белых²⁶. Противоположную позицию занимает в данном вопросе Л. Г. Ефимова, указывая, что Банк России не может полностью освободить себя от деятельности, направленной на извлечение прибыли, поэтому он вынужден зарабатывать средства к существованию²⁷. Рассматривая вопрос о правовой природе данного субъекта, О. А. Тарасенко отмечает, что Банк России — юридическое лицо с особым статусом, совмещающим функции государственного органа и субъекта предпринимательской деятельности²⁸, а также предлагает сформулировать общие правила его выхода на рынок²⁹.

Рассмотрим далее соотношение исследуемого понятия со смежными правовыми категориями.

Закон об уполномоченных по защите прав предпринимателей в ст. 2 допускает использование понятий «предприниматель» и «субъект предпринимательской деятельности» в качестве синонимов. Близким по значению представляется и применяемый в правовой науке термин «участник предпринимательской деятельности».

Закон о МСП именует отдельные категории субъектов малого и среднего предпринимательства малыми предприятиями, средними предприятиями и микропредприятиями. Субъекты малого и среднего предпринимательства любой из названных категорий могут являться как индивидуальными предпринимателями, так и юридическими лицами (ст. 3 Закона о МСП). НК РФ в ст. 168 также оперирует понятием «предприятие», отождествляя его с организацией.

Точка зрения. Термин «предприятие», весьма востребованный в течение советского времени, а также в период действия Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (утратил силу) для обозначения организаций, а также хозяйствующих субъектов, используется в ГК РФ в значении субъекта права лишь применительно к государственным и муниципальным унитарным предприятиям, подразумевая в остальных случаях имущественные комплексы, то есть объекты прав. В то же время в науке предпринимательского права предлагается сохранить термин «предприятие» для обозначения субъектов предпринимательства³⁰.

Индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации отнесены к числу хозяйствующих субъектов (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции) и экономических субъектов (ч. 1 ст. 2 Закона о бухгалтерском учете), которые помимо субъектов предпринимательства включают также и иных лиц³¹.

§ 2. Признаки субъектов предпринимательской деятельности

Как отмечает И. С. Шиткина, «привести общие признаки разноплановых субъектов предпринимательской деятельности — непростая задача»³². Тем не менее в науке предпринимательского права сложилась и получила достаточно широкое распространение точка зрения о четырех основных признаках субъектов предпринимательской деятельности:

– предпринимательской правосубъектности;

– наличии обособленного имущества;

– самостоятельной имущественной ответственности;

– легитимации³³.

1. Первым из признаков субъектов предпринимательской деятельности является предпринимательская правосубъектность.

Доктрина. Несмотря на то, что термин «правосубъектность» достаточно давно используется в юридической доктрине, а также нашел отражение в таком важнейшем международном документе, как Всеобщая декларация прав человека 1948 г. (ст. 6), он остается предметом научной полемики³⁴.

На сегодняшний день в юридической доктрине преобладает понимание правосубъектности как категории, представляющей собой единство правоспособности (способности обладания правами и несения обязанностей) и дееспособности (способности к самостоятельному осуществлению прав и обязанностей) и являющейся обязательным условием участия лица в правоотношениях.

Учитывая комплексный характер правосубъектности субъектов предпринимательской деятельности, предпринимательскую правосубъектность предлагается определять как единство способностей субъекта иметь права и нести обязанности частноправового и публично-правового характера, а также приобретать и осуществлять эти права и исполнять обязанности своими действиями³⁵.

Доктрина. В правовой науке неоднократно высказывалось мнение, что субъектом права будет являться только тот, кто признан правопорядком в качестве носителя прав и обязанностей³⁶. С позиций сегодняшнего дня квалификация физического лица как субъекта права не вызывает сомнений, однако на протяжении длительных исторических периодов не было редкостью отнесение отдельных категорий людей к «говорящим орудиям». Как справедливо отмечает Т. Я. Хабриева: «Вся история развития права может быть представлена как реализация стремления человека получить равные права и наиболее полно реализовать свои возможности»³⁷.

Признание правосубъектности таких образований, как «народ», «государство», «юридическое лицо», стало результатом того, что необходимым условием выживания человека как биологического вида стало объединение людей и возникновение общества.

ВЫВОД. Для предоставления права быть участником общественных отношений важно не материальное воплощение сущности (она может являться продуктом человеческого разума), а ее способность действовать самостоятельно и в своем интересе для удовлетворения потребностей отдельных людей или человеческих общностей. Представляется, что именно этот критерий должен быть положен в основу при решении вопроса о предоставлении предпринимательской правосубъектности, круг носителей которой в современных условиях вряд ли может ограничиться физическими и юридическими лицами, как это предусмотрено в ст. 2 ГК РФ.

Точка зрения. В науке предпринимательского права распространена точка зрения, что предпринимательские объединения, не имеющие статуса юридического лица, обладают правосубъектностью (вопрос о ее характере решается авторами по-разному³⁸). Представляется, что объем правосубъектности предпринимательских объединений является достаточным для их участия в отдельных видах экономической деятельности, например, инвестиционной³⁹.

Доктрина. Как справедливо отмечает В. К. Андреев, «в экономике России складываются хозяйствующие субъекты, которые не укладываются в перечисленные в пунктах 2 и 3 ст. 50 ГК РФ организационно-правовые формы коммерческих и некоммерческих организаций»⁴⁰. В качестве иллюстрации данного тезиса автор приводит положения Федерального закона от 31 декабря 2014 г. № 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации», посвященные интегрированной структуре оборонно-промышленного комплекса, которые как нельзя лучше подтверждают место предпринимательских объединений в структуре отечественной экономики.

К сведению. Обращает на себя внимание тот факт, что за пределами ГК РФ признание правосубъектности предпринимательских объединений, не обладающих правами юридического лица, уже не является редкостью. Широко распространен данный подход и в зарубежном праве⁴¹. Трансграничный характер современной экономики потребовал закрепления в НК РФ терминов «корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью» (в качестве разновидности иностранных организаций) и «иностранная структура без образования юридического лица» (ст. 11).

Понимание группы лиц как единого хозяйствующего субъекта находит отражение в целом ряде документов, например, в п. 2 Протокола об общих принципах и правилах конкуренции (приложение № 19 к Договору о ЕАЭС), Законе о защите конкуренции (ст. 9), Международном стандарте финансовой отчетности (IAS) 28 «Инвестиции в ассоциированные организации и совместные предприятия», введенном в действие на территории РФ приказом Минфина России от 28 декабря 2015 г. № 217н, а также в судебной практике (например, в постановлении Президиума ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. № 8989/12).

Точка зрения. В настоящее время весьма активно обсуждается вопрос о признании правосубъектности «электронных лиц» (искусственного интеллекта⁴², роботов⁴³).

Наличие антропоморфных черт, а также автономный характер функционирования того или иного технологического устройства или алгоритма заставляют видеть в роботах и искусственном интеллекте образ субъекта, наделенного собственными интересами и свободной волей. Однако предоставление «электронным лицам» привилегии быть участниками общественных отношений видится неоправданным не только потому, что степень их самостоятельности и возможность наличия у них собственных интересов вызывает сомнения (они используются в качестве инструментов лицами, самостоятельно участвующими в экономическом обороте — публичными образованиями, юридическими или физическими лицами), но и потому, что даже искусственные субъекты права в своей первооснове имеют не технологические достижения, а объединения людей, что и привело к признанию их правосубъектности в человеческом обществе.

Правосубъектность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) сведений о его создании (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Гражданину потенциальная возможность заниматься предпринимательской деятельностью в силу статей 17 и 18 ГК РФ принадлежит с момента его рождения (как элемент гражданской правоспособности). Однако родители не могут совершать коммерческих сделок от имени малолетних, следовательно, до наступления соответствующего возраста⁴⁴ гражданин не обладает не только реальной, но и абстрактной возможностью стать субъектом предпринимательских правоотношений⁴⁵. Отсюда можно заключить, что предпринимательская правоспособность и дееспособность физических лиц неразрывно связаны и возникают, так же как и у юридических лиц, в одно и то же время.

Содержанием правоспособности является совокупность неотчуждаемых прав и обязанностей, которыми субъект предпринимательства наделен в силу положений закона, учредительных документов, наличия лицензий, членства в СРО или выполнения других обязательных требований, позволяющих осуществлять отдельные виды деятельности. Дееспособность, в свою очередь, включает сделкоспособность и деликтоспособность лица.

Выделяются три вида правоспособности⁴⁶, зависящие от правовой формы субъекта предпринимательства:

– общая — позволяет иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом);

– ограниченная — возникает как результат ограничения общей правоспособности коммерческих организаций в учредительном документе, которым устанавливается закрытый перечень осуществляемых видов деятельности;

– специальная — дает возможность иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (унитарные предприятия и некоммерческие организации).

Выделение еще одного вида правоспособности — исключительной — обусловлено тем, что осуществление субъектом отдельных видов деятельности (банковская, страховая, аудиторская и др.) исключает их сочетание с некоторыми или любыми другими видами деятельности.

Элементы предпринимательской правосубъектности представлены на рис. 1.1.

Рис. 1.1. Элементы предпринимательской правосубъектности

Согласно ст. 173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной (оспоримая сделка), тогда как сделка, нарушающая требования закона (например, нормы об исключительной правоспособности субъектов, осуществляющих отдельные виды деятельности) и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, по общему правилу, ничтожна (п. 2 ст. 168 ГК РФ).

2. Следующий признак субъекта предпринимательской деятельности — наличие обособленного имущества⁴⁷.

Материальной базой предпринимательской деятельности является имущество, принадлежащее субъекту предпринимательства на основании одного из вещных прав (права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления) и учитываемого организациями на самостоятельном балансе. Права на имущество, используемое в предпринимательской деятельности, могут также носить обязательственный характер (договоры аренды, банковского счета, доверительного управления), однако таким имуществом (за исключением денежных средств на расчетном счете) субъект предпринимательства не отвечает по своим обязательствам.

В ГК РФ установлены общие требования к формированию учредителями имущества коммерческих организаций, за счет которого образуются различные виды капиталов (рис. 1.2), а также имущества некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п. 5 ст. 50, ст. 66.1, 66.2, п. 2 ст. 73, ст. 90, 99, 106.3, 114 ГК РФ), которые конкретизируются в законодательных актах об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц⁴⁸.

Индивидуальные предприниматели не обособляют имущество, используемое для предпринимательской деятельности, от иного имущества, предназначенного для удовлетворения их личных потребностей. Кроме того, если предприниматель состоит в браке, то его имущество может также находиться в совместной собственности с супругой (супругом).

Судебная практика. При отсутствии (недостаточности) у должника иного имущества взыскание может быть обращено на долю должника в общей (долевой или совместной) собственности в порядке, предусмотренном ст. 255 ГК РФ. В п. 63 постановления Пленума ВС РФ от 17 ноября 2015 г. № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства» разъясняется, что судебный пристав — исполнитель наряду с кредитором должника (взыскателем) вправе в судебном порядке потребовать выдела доли должника в натуре из общей собственности и обращения на нее взыскания. При невозможности выдела доли должника из совместной собственности в натуре суду следует решить вопрос об определении размера этой доли.

Рис. 1.2. Формирование имущественной базы коммерческих организаций

Точка зрения. Поскольку экономика постиндустриального общества характеризуется как «экономика знаний», а наиболее интенсивно растущим ее сегментом является цифровой, особое место в составе имущества субъектов предпринимательства призваны занять охраняемые результаты интеллектуальной деятельности (программы ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем), а также цифровые права, закрепленные в 2019 г. в ст. 128 ГК РФ. Несмотря на исключение информации из числа объектов гражданских прав, данные (включая так называемые «большие данные» — Big Data) расцениваются как значимый актив не только бизнесом, но и государством. Существенное значение для достижения коммерческого успеха имеет уже не только положительная деловая репутация, которая в определенных случаях может быть принята к бухгалтерскому учету в качестве нематериального актива, но и популярность в сети Интернет, измеряемая количеством подписчиков и «лайков». Консервативный подход к определению круга объектов, которые могут рассматриваться в качестве активов предпринимателей, не позволяет адекватно оценивать их имущественное положение и то место, которое они занимают на цифровых рынках.

К сведению. Государство, проводя политику импортозамещения и решая задачи обеспечения безопасности, предъявляет целый ряд обязательных требований к происхождению капитала и имуществу субъектов предпринимательства, действующих в отдельных сферах, например, к используемому операторами связи и интернет-провайдерами оборудованию (происхождение, емкость, сертификация), месту его нахождения (размещение серверов, на которых осуществляется хранение персональных данных граждан РФ, на территории РФ), используемому программному обеспечению (происхождение, предоставление правоохранительным органам ключей шифрования).

3. Третьим признаком субъекта предпринимательства выступает самостоятельная имущественная ответственность.

Субъекты предпринимательства отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 24 и 56 ГК РФ), однако из общего правила о самостоятельном несении юридическим лицом ответственности по его обязательствам имеется ряд изъятий⁴⁹.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 67.3 ГК РФ основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно (ст. 322–325 ГК РФ) с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества, за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.

Обратим внимание на то, что в указанном случае ответственность основного общества базируется на принципе несения предпринимательского риска, тогда как в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества основное хозяйственное товарищество или общество несет субсидиарную ответственность по его долгам только при наличии вины в такой несостоятельности (абз. 3 п. 2 ст. 67.3 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом или учредительными документами, самостоятельная имущественная ответственность организаций может дополняться субсидиарной ответственностью (ст. 399 ГК РФ) других лиц (рис. 1.3). Привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих лиц при признании должника несостоятельным (банкротом) получает все более широкое распространение на практике⁵⁰.

Судебная практика. Согласно п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. При его применении судам необходимо учитывать как сущность конструкции юридического лица, предполагающей имущественную обособленность этого субъекта, его самостоятельную ответственность, наличие у участников корпораций, учредителей унитарных организаций, иных лиц, входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений, так и запрет на причинение ими вреда независимым участникам оборота посредством недобросовестного использования института юридического лица.

Рис. 1.3. Лица, несущие субсидиарную ответственность по обязательствам юридических лиц

К сведению. Остро дискуссионным является вопрос о несении субъектами предпринимательства ответственности в результате причинения вреда беспилотными аппаратами, роботами, искусственным интеллектом⁵¹. Определенные вопросы также возникают в отношении возможности привлечения к ответственности субъектов предпринимательства, предоставляющих инфраструктуру для использования другими лицами, в случае, когда последние совершают противоправные действия с использованием такой инфраструктуры (например, размещают запрещенную информацию).

Согласно п. 1 ст. 400 ГК РФ по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков. Так, перевозчики при утрате, недостаче или повреждении груза или багажа обязаны возмещать только реальный ущерб (ст. 796 ГК РФ).

Также возможно уменьшение судом неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом ст. 333 ГК РФ устанавливает специальные правила в отношении уменьшения судом неустойки, подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Такое уменьшение возможно только при условии заявления об этом должника, причем уменьшение договорной неустойки допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

К сведению. Согласно ст. 538 ГК РФ производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство по договору контрактации либо исполнивший его ненадлежащим образом, отвечает за это только при наличии вины. Аналогичным образом сконструирована ответственность исполнителя по договору о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 777 ГК РФ), а также ответственность перевозчика (ст. 796 ГК РФ).

Положения п. 3 ст. 401 ГК РФ о безвиновной ответственности предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств являются диспозитивными.

Точка зрения. Критически оценивая возможность включения в договор условия о несении должником ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательского обязательства только при наличии его вины, В. В. Витрянский ссылается на императивную норму п. 1 ст. 393 ГК РФ об обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные нарушением обязательства, а также на то, что отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав, согласно п. 2 ст. 9 ГК РФ, не влечет прекращения этих прав за исключением случаев, предусмотренных законом (но не договором)⁵².

Судебная практика. В п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» отмечено, что требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Судебная практика. Судебная практика, складывающаяся в отношении признания обстоятельств, связанных с антироссийскими санкциями и антисанкционными мерами РФ, обстоятельствами непреодолимой силы, достаточно противоречива. Так, при рассмотрении спора, вытекающего из договора поставки, суд пришел к выводу о том, что введение экономических санкций в отношении Российской Федерации со стороны иностранных компаний, в том числе и производителя масла Mobil, является непреодолимой силой (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2023 г. № 11АП-19685/22 по делу № А55-19012/2022), тогда как в другом деле о взыскании неустойки за просрочку поставки товара суд отклонил довод ответчика о том, что в настоящее время исполнить обязательства по договору не представляется возможным в связи с недружественными экономическими санкциями ряда государств, указав, что сложившаяся в стране ситуация, связанная с введением ограничительных мер, не должна использоваться участниками гражданского оборота в качестве удобного средства освобождения себя от ответственности (решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 апреля 2022 г. по делу № А33-3556/2022).

Основными мерами имущественной ответственности предпринимателей являются: возмещение убытков (ст. 15, 393 ГК РФ), уплата неустойки (ст. 330–333 ГК РФ), пени, штрафа (ст. 3.5 КоАП РФ, ст. 114 НК РФ, ст. 46 УК РФ). Ответственность за неисполнение денежных обязательств предусмотрена ст. 395 ГК РФ. В качестве меры имущественной ответственности перед государством может быть также предусмотрено перечисление в федеральный бюджет дохода, полученного субъектом предпринимательства вследствие нарушения законодательства (подп. к п. 2 ст. 23 Закона о защите конкуренции). Таким образом, разнообразные меры имущественной ответственности широко используются как в отношениях предпринимателей с государством, так и с контрагентами.

Помимо указанных мер к субъекту предпринимательства могут быть применены также меры личной ответственности: принудительное прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, принудительная ликвидация или реорганизация юридического лица, дисквалификация, лишение права заниматься определенной деятельностью, приостановление действия и аннулирование лицензии, а также административное прекращение деятельности⁵³. Указанные неблагоприятные последствия, как правило, наступают для субъекта предпринимательства в случае, если допущенные им правонарушения затрагивают публичные интересы.

К сведению. Объективные трудности, возникавшие в связи с необходимостью установить причинно-следственную связь между нарушением договорного обязательства и возникновением убытков, а также рассчитать и доказать их размер, обусловили тот факт, что в подавляющем большинстве случаев кредиторы предъявляли требование о взыскании неустойки⁵⁴ или процентов за пользование чужими денежными средствами.

Указанную ситуацию призван был изменить Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», установивший, что суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5 ст. 393 ГК РФ).

Другими значимыми новеллами стали правила о возмещении убытков при прекращении договора (ст. 393.1 ГК РФ), ответственности стороны договора за недостоверность заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (ст. 431.2 ГК РФ), а также возмещении убытков стороной, которая недобросовестно ведет или прерывает переговоры о заключении договора (ст. 434.1 ГК РФ)⁵⁵.

ВЫВОД. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских обязательств в качестве общего правила может быть охарактеризована как полная, самостоятельная и безвиновная. Ответственность субъектов предпринимательства за совершение административных правонарушений и преступлений, а также ответственность за внедоговорный вред носит виновный характер.

4. В качестве четвертого признака субъектов предпринимательской деятельности может быть названа легитимация⁵⁶.

Легитимация индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств и юридических лиц осуществляется путем их государственной регистрации. Кроме того, законодательство может устанавливать необходимость прохождения дополнительных легитимационных процедур (получение лицензии, вступление в СРО, внесение в реестр, аккредитация и т. д.) в целях приобретения субъектами предпринимательства специального правового статуса, предоставляющего право осуществлять определенные виды деятельности или использовать предназначенные для таких субъектов льготы и меры поддержки.

Наблюдается активная цифровизация процессов легитимации и подтверждения статуса субъектов предпринимательства, для которых становятся характерны использование мобильных приложений, личных кабинетов, систем удаленной идентификации, электронной регистрации.

Доктрина. В науке выделяются и иные признаки субъектов предпринимательства, например, сочетание ведения субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, которое обеспечивается индивидуальными предпринимателями непосредственно или через представителей, организациями — через систему органов управления или действия полных товарищей (в хозяйственных товариществах)⁵⁷.

Отдельные субъекты предпринимательства могут обладать дополнительными признаками. Так, В. В. Лаптев выделял такие признаки предприятий, как организационное единство и наличие фирменного наименования⁵⁸.

§ 3. Виды субъектов предпринимательской деятельности

Классификация субъектов предпринимательской деятельности возможна по множеству оснований. Приведем прежде всего те из них, которые связаны с основными признаками субъектов предпринимательства.

1. Вид правоспособности — субъекты, осуществляющие любые виды предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом, и субъекты, перечень видов деятельности которых ограничен учредительным документом или законом.

2. Форма собственности — субъекты предпринимательства, основанные на частной (большинство коммерческих организаций и индивидуальные предприниматели), государственной (федеральные государственные унитарные предприятия и государственные унитарные предприятия субъектов РФ) и муниципальной формах собственности (муниципальные унитарные предприятия). Подчеркнем, что согласно ч. 2 ст. 8 Конституции РФ в России признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

3. Вещное право на имущество — субъекты-собственники (большинство коммерческих организаций, индивидуальные предприниматели) и субъекты, которым имущество принадлежит на основании ограниченных вещных прав (праве хозяйственного ведения — государственным и муниципальным унитарным предприятиям и праве оперативного управления — казенным предприятиям). В отношении юридических лиц, входящих в первую группу, учредители приобретают корпоративные (членские) права и утрачивают права на переданное им имущество, тогда как на имущество субъектов второй группы у учредителя сохраняется право собственности.

4. Характер ответственности — субъекты, самостоятельно несущие ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских обязательств (индивидуальные предприниматели, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, государственные и муниципальные унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения), и субъекты, чья самостоятельная ответственность дополняется субсидиарной ответственностью учредителей (хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, казенные предприятия; крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные в качестве юридического лица).

5. Механизм легитимации — субъекты, подлежащие государственной регистрации (юридические лица, индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства), и субъекты, легитимация которых осуществляется в ином порядке (самозанятые граждане).

6. В зависимости от количества лиц, извлекающих и распределяющих прибыль, могут быть выделены субъекты индивидуального или коллективного предпринимательства.

7. Важнейшей является классификация субъектов предпринимательства, базирующаяся на их правовой форме: физические лица — самозанятые и индивидуальные предприниматели; организации — юридические лица и объединения, не обладающие правами юридического лица.

Крестьянские (фермерские) хозяйства занимают особое место применительно к двум последним классификациям, поскольку могут представлять собой объединения граждан, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, являться коммерческой организацией, а также создаваться несколькими или одним гражданином (ст. 86.1 ГК РФ).

8. Юридические лица, в свою очередь, могут быть классифицированы по различным дополнительным основаниям:

– цели деятельности и режиму использования прибыли (дохода) — коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ). Развитие социального предпринимательства, а также активное участие некоммерческих организаций в рыночных отношениях стирает границы между названными категориями юридических лиц, однако законодатель не только сохраняет данное разделение, но и предписывает сохранять избранную цель деятельности на протяжении всего срока существования юридического лица, ограничивая возможность преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот;

– наличию (отсутствию) у учредителей (участников) юридических лиц прав участия (членства) в них — корпоративные (корпорации) и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ);

– организационно-правовым формам⁵⁹, закрытый перечень которых приведен применительно к коммерческим и некоммерческим организациям в ГК РФ;

– структуре капитала. Наличие в уставном капитале хозяйственных обществ доли публичных образований, превышающей 25%, или иностранных инвестиций (организации с иностранными инвестициями) обуславливает особенности правового положения таких юридических лиц и режима их деятельности.

9. Масштабы деятельности субъекта предпринимательства также могут иметь правовое значение:

– для признания субъекта занимающим доминирующее положение на товарном рынке;

– для отнесения субъекта предпринимательства к средним предприятиям, малым предприятиям или микропредприятиям.

Интернет-ресурсы

Масштаб и сфера деятельности предпринимателя могут определять его возможность участвовать в соответствующих предпринимательских объединениях, крупнейшими из которых являются:

Общероссийская общественная организация «Российский союз промышленников и предпринимателей» (https://rspp.ru/), объединяющий представителей крупного российского бизнеса;

Общероссийская общественная организация «Деловая Россия» (https://deloros.ru/), представляющая интересы частного несырьевого бизнеса;

Общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ» (https://opora.ru/).

10. Сфера деятельности (транспорт, связь, сельское хозяйство, строительство, добыча полезных ископаемых, торговля, общественное питание и т. д.) и осуществляемые субъектом предпринимательства виды деятельности (туроператорская и турагентская деятельность, перевозка пассажиров железнодорожным транспортом, деятельность по предоставлению мест для временного проживания и т. д.) не только определяют перечень предъявляемых к нему требований, но и влияют на его статус налогоплательщика (например, плательщика единого сельскохозяйственного налога; индивидуального предпринимателя, использующего патентную систему налогообложения), позволяют использовать те или иные льготы или меры поддержки.

К сведению. Так, например, в соответствии с п. 1.15 ст. 284 НК РФ для российских организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий, начиная с налогового периода получения документа о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий, устанавливается налоговая ставка по налогу на прибыль организаций в размере 0% в 2022–2024 гг., а также согласно п. 5 ст. 427 НК РФ снижены до совокупного размера 7,6% ставки страховых взносов.

Постановлением Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. № 434 был утвержден «Перечень отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции». Для субъектов предпринимательства, осуществляющих виды экономической деятельности, относящиеся к сферам, указанным в перечне, были предусмотрены такие дополнительные меры поддержки, как отсрочка платежей за аренду недвижимого имущества; мораторий на возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве); льготные кредиты на выплату заработной платы; отсрочка и рассрочка уплаты обязательных платежей.

Интернет-ресурсы

Информацию о мерах по поддержке бизнеса, занятого в пострадавших от коронавируса отраслях, субъекты предпринимательства могли получить на специальном ресурсе ФНС России «Меры поддержки бизнеса» (https://www.nalog.ru/rn77/business-support-2020/). Представляется, что функция информирования субъектов предпринимательства о предоставляемых им льготах и мерах поддержки будет реализовываться ФНС России и в дальнейшем, поскольку именно этот федеральный орган исполнительной власти является оператором единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства (https://ofd.nalog.ru/?t=1611846916494) и единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства — получателей поддержки (https://rmsp-pp.nalog.ru/?t=1611847051983).

11. Субъекты предпринимательства могут выполнять различные функции в предпринимательских отношениях.

Доктрина. В науке предпринимательского права отмечается, что предпринимательская деятельность представляет собой единство производственной и организационной (управленческой) функций⁶⁰.

Большинство индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций ограничиваются управлением собственным бизнесом. Однако некоторые субъекты предпринимательства могут сочетать осуществление предпринимательской деятельности с руководством предпринимательской деятельностью других лиц. Так, основное хозяйственное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором (ст. 67.3 ГК РФ); индивидуальный предприниматель может на основании договора осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа в качестве управляющего хозяйственным обществом (ст. 42 Закона об ООО, ст. 69 Закона об АО).

Точка зрения. С точки зрения функциональных различий О. А. Беляева предлагает подразделять участников предпринимательской деятельности на производителей, посредников и потребителей⁶¹. Представляется, что в контексте предпринимательских отношений речь должна идти лишь о тех потребителях, которые, в свою очередь, производят товары, выполняют работы, оказывают услуги. Для их обозначения, в частности, используется термин «промышленные потребители»⁶².

Основные критерии классификации субъектов предпринимательства представлены на рис. 1.4.

Рис. 1.4. Критерии классификации субъектов предпринимательства

Библиотечные ресурсы

1. Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008.

2. Пилецкий А. Е. Теоретические проблемы предпринимательской правосубъектности в смешанной экономике. М.: ЧеРо, 2005.

3. Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма; ИНФРА-М, 2017.

4. Правосубъектность: общетеоретический, отраслевой и международно-правовой анализ: сборник материалов к XII Ежегодным научным чтениям памяти профессора С. Н. Братуся / В. Ф. Яковлев, Т. Я. Хабриева, В. К. Андреев и др. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации; Статут, 2017.

5. Предпринимательское право: правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.

6. Современное предпринимательское право: общие положения и перспективы / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Рабочая тетрадь

1. Проведите мониторинг монографических и диссертационных исследований по проблематике правового статуса субъектов предпринимательской деятельности за последние 5 лет.

№ п/п | Год | Автор | Название

2. Составьте правовое заключение по вопросу о возможности осуществления оценочной деятельности оценщиком, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, и применения им упрощенной системы налогообложения.

3. Подготовьте аналитическую справку о правовом положении организаций, не обладающих правами юридического лица, по законодательству зарубежных государств.

4. Сформулируйте и обоснуйте свою точку зрения по вопросу о правовом значении требований к минимальному размеру уставного капитала хозяйственных обществ и целесообразности их сохранения в действующем законодательстве.

5. Проведите анализ 3 примеров из судебной практики по проблематике ответственности субъектов предпринимательской деятельности.

№ п/п | Реквизиты судебного акта | Предмет спора | Решение

Тест

1. Легальное закрепление имеют понятия:

а) субъект предпринимательской деятельности;

б) хозяйствующий субъект;

в) экономический субъект;

г) субъект экономической деятельности.

2. Признаками субъекта предпринимательской деятельности являются:

а) наличие круглой печати;

б) легитимация;

в) правосубъектность;

г) извлечение прибыли;

д) наличие обособленного имущества;

е) самостоятельная имущественная ответственность.

3. ________________ — это способность лица своими действиями приобретать и осуществлять права и обязанности.

4. ________________ — это способность лица иметь права и нести обязанности.

5. Предпринимательскую деятельность от своего имени осуществляют:

а) предпринимательские объединения (простые товарищества, концерны, консорциумы);

б) государство, муниципальные образования;

в) коммерческие организации, индивидуальные предприниматели.

6. Соотнесите субъекта предпринимательства с соответствующим видом правоспособности: 1) унитарное предприятие; 2) индивидуальный предприниматель; 3) аудиторская организация; 4) акционерное общество, осуществляющее в соответствии с уставом закрытый перечень видов деятельности:

а) общая;

б) специальная;

в) ограниченная;

г) исключительная.

7. Уставный капитал формируется в:

а) потребительских кооперативах, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

б) хозяйственных обществах;

в) казенных предприятиях.

8. Самостоятельная имущественная ответственность как признак субъекта предпринимательской деятельности проявляется в:

а) ответственности органов управления организации перед организацией;

б) обязательной субсидиарной или солидарной ответственности перед кредиторами участников организации наряду с ответственностью самой организации;

в) ответственности индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций перед кредиторами.

9. Определите виды ответственности за незаконное предпринимательство:

а) гражданско-правовая;

б) материальная;

в) административная;

г) уголовная.

10. Ответственность субъектов предпринимательской деятельности за нарушение договорных обязательств является:

а) виновной;

б) безвиновной.

Глава 2.
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Правовые ресурсы

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации.

НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации.

ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации.

Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Закон о защите конкуренции — Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Закон о КФХ — Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».

Закон о МСП — Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Закон о НПД — Федеральный закон от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”».

Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Закон о партнерствах — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».

Закон о ПрК — Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

Закон о регистрации — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Закон о рынке ценных бумаг — Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Закон о сельхозкооперации — Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».

Закон об унитарных предприятиях — Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

§ 1. Самозанятые

На современном этапе в нашей стране значительно возросло количество экономически активных самозанятых граждан, фактически осуществляющих на свой риск предпринимательскую деятельность, но не прошедших государственную регистрацию. Отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет для указанных лиц риски привлечения к административной и уголовной ответственности. Масштабы неформальной занятости свидетельствуют о том, что для вывода самозанятых из тени недостаточно угрозы привлечения к ответственности за незаконное предпринимательство или, напротив, отмены соответствующих составов. Следует сделать более очевидной экономическую выгоду легального предпринимательства, шире использовать инструменты поддержки начинающих предпринимателей и, конечно, сократить количество обязательных требований к их деятельности.

К сведению. В 2013 г. руководством страны была поставлена задача разработать понятный и удобный инструмент взаимодействия самозанятых граждан с государством⁶³, после чего началась активная работа по формированию правового режим самозанятости⁶⁴. В настоящий момент вопрос о правовом статусе самозанятых законодателем тем не менее со всей определенностью не решен, а проходящая в обществе и органах государственной власти дискуссия о перспективах их деятельности после «вывода из тени» продолжается. В данном отношении показательно, что так и не был принят подготовленный Минюстом России в 2018 г. проект федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам определения статуса самозанятых граждан»⁶⁵. В 2020 г. также планировалось подготовить законопроект, закрепляющий права и гарантии самозанятых⁶⁶, особое внимание при этом уделяется их социальному обеспечению⁶⁷ и защите от безработицы⁶⁸.

Определяя правовой статус того или иного субъекта экономики, необходимо установить правовую форму его деятельности, предусмотреть гарантии реализации его субъективных прав, конкретизировать их содержание. В то же время без четкой квалификации соответствующего вида экономической деятельности указанная правовая регламентация будет порождать юридические коллизии и проблемы в правоприменении.

К сведению. Отметим, что в зарубежных странах не сложился единый подход к определению понятия «самозанятость». Европейская комиссия определяет самозанятое лицо как «лицо, осуществляющее приносящую доход деятельность за свой счет, в соответствии с условиями, изложенными в национальном законодательстве» (Директива Европейского Парламента и Совета Европейского Союза 2010/41/EU от 7 июля 2010 г. о применении принципа равного подхода к мужчинам и женщинам, занимающимся самостоятельным ведением бизнеса⁶⁹). Мировой опыт в данном отношении весьма разнообразен и позволяет физическим лицам применять режим деятельности самозанятых как в связи с определенным размером доходов (Великобритания), так и в связи с осуществлением некоторых видов деятельности (Республика Беларусь)⁷⁰. В Бельгии, например, обособляется самозанятость, которая осуществляется помимо оплачиваемого найма.

Доктрина. Отсутствие легального определения самозанятости в нашей стране приводит к широкому пониманию в правовой науке самозанятых как физических лиц, получающих доходы от ведения той или иной деятельности и не являющихся при этом наемными работниками, то есть к смешению субъектов с совершенно различным правовым статусом (индивидуальных предпринимателей; субъектов, занимающихся частной практикой; физических лиц, оказывающих услуги физическим лицам для личных, домашних и подобных нужд, а также физических лиц, применяющих экспериментальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход»)⁷¹.

Первые шаги в направлении легализации деятельности самозанятых были сделаны, когда Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 23 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» были допущены изъятия из общего правила об обязательной государственной регистрации физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Пунктом 70 ст. 217 НК РФ были отнесены к таким видам деятельности оказание физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд следующих услуг: присмотр и уход за детьми, больными, престарелыми (от 80 лет), а также теми, кому нужен постоянный уход по заключению врачей; репетиторство; уборка жилых помещений, а также ведение домашнего хозяйства. Для оказания данных услуг не должны привлекаться наемные работники.

Точка зрения. Обратим внимание на то, что субъекты РФ получили право расширить данный перечень, определяя тем самым, какие виды деятельности могут осуществляться гражданами без государственной регистрации. Данное решение представляется неудачным, поскольку статус субъектов предпринимательской и иной экономической деятельности относится к правовым основам единого рынка, следовательно, установление режима их легитимации⁷² при осуществлении отдельных видов деятельности является прерогативой федерального законодателя и не может быть поставлено в зависимость от законотворчества субъектов РФ.

Согласно исследованию, проведенному ФНС России в 2017 г., на первом месте в числе причин отказа граждан от легализации доходов — необходимость обращения в налоговые органы, связанного с регистрацией и предоставлением деклараций⁷³. Подобное отношение сохранялось, невзирая на то, что с 2011 г. взаимодействие с регистрирующим органом при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возможно в электронной форме. Отсюда напрашивается вывод, что основные риски легализации своей предпринимательской деятельности граждане связывают не с процедурой легитимации, а с попаданием в орбиту внимания контрольно-надзорных органов и необходимостью нести бремя уплаты обязательных платежей.

К сведению. В качестве стимулирующей меры было предусмотрено, что доходы в виде выплат (вознаграждений), полученных в 2017–2019 гг. физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, за оказание перечисленных в п. 70 ст. 217 НК РФ услуг, не подлежали налогообложению.

Согласно п. 7.3 ст. 83 НК РФ способом легитимации физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, является уведомление об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, представляемое физическим лицом в налоговый орган. Постановка на учет (снятие с учета) в указанном качестве осуществляется налоговым органом по месту жительства (месту пребывания — при отсутствии у физического лица места жительства на территории РФ) этого физического лица. Обратим внимание на то, что рассматриваемая процедура легитимации не допускает оснований для отказа в предоставлении лицу искомого правового статуса.

К сведению. Согласно данным ФНС России (по состоянию на 1 апреля 2022 г.) количество самозанятых граждан, легализовавших свою деятельность по оказанию услуг физическому лицу, составило всего 3932 человека⁷⁴. В целом весьма скромные цифры о количестве самозанятых, легитимированных данным способом, потребовали продолжить поиск оптимального режима их деятельности.

Мировая практика свидетельствует о том, что подача декларации «в один клик» приводит к росту сбора налогов. Решение, реализованное в Законе о НПД для легализации самозанятых граждан, выглядит в данном отношении весьма привлекательно.

Согласно ст. 2 Закона о НПД под профессиональным доходом понимается доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.

С 1 января 2019 г. физические лица, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов РФ, включенных в эксперимент, при применении специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются указанным налогом, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей (за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в данном качестве). Применять рассматриваемый налоговый режим могут не только граждане РФ, но и граждане стран, входящих в Евразийский экономический союз (далее — ЕАЭС), а при соблюдении установленных законом условий также и индивидуальные предприниматели.

Первоначально действие эксперимента распространялось на территорию четырех субъектов РФ (город федерального значения Москву, Московскую и Калужскую области, а также Республику Татарстан (Татарстан)), c 1 января 2020 г. — еще девятнадцати субъектов РФ, а с 1 июля 2020 г. право вводить действие рассматриваемый специальный налоговый режим на своей территории получили все остальные субъекты РФ. Распространению эксперимента на всю территорию РФ способствовала популярность данного режима легитимации и налогообложения среди самозанятых лиц.

К сведению. По данным ФНС России, по состоянию на 31 декабря 2022 г. в качестве плательщиков налога на профессиональный доход в России зарегистрировались 6 561 475 человек. Наиболее популярными являются: услуги такси, ремонтные и маркетинговые услуги, продажа продукции собственного производства, аренда квартир. Также указанный налоговый режим применяют кинологи, грумеры, диетологи, аниматоры, массажисты, стилисты, экскурсоводы и другие⁷⁵.

Эксперимент по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» носит срочный характер и проводится до 31 декабря 2028 г. включительно.

Интернет-ресурсы

Мобильное приложение «Мой налог» (https://npd.nalog.ru/app/) позволяет физическому лицу подать заявление о постановке на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход, а также пройти идентификацию при помощи сканирования паспорта. Если гражданин уже является пользователем личного кабинета на сайте ФНС России (https://nalog-ru-kabinet.ru/), то данный режим доступен без дополнительной идентификации.

Мобильное приложение позволяет самозанятому фиксировать получение дохода, формируя электронный чек. Привязав к приложению банковскую карту, возможно сразу уплачивать с каждой продажи соответствующий налог.

К сведению. Граждане РФ и граждане других государств — членов ЕАЭС вправе уполномочить на представление в налоговый орган заявления о постановке на учет кредитную организацию. Соответствующее заявление представляется с применением усиленной квалифицированной электронной подписи кредитной организации.

Налоговые ставки по налогу на профессиональный доход установлены в следующих размерах:

1) 4% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам;

2) 6% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам.

Грань между деятельностью самозанятых и индивидуальных предпринимателей очень тонка, а выгода в переходе на более легкий режим взаимодействия с государством — очевидна. Привлекательность нового налогового режима по сравнению с иными системами налогообложения доходов граждан, а также преимущества указанного мобильного приложения по сравнению с онлайн-кассами потребовала законодательного ограничения круга лиц, которые вправе осуществлять деятельность в качестве плательщика налога на профессиональный доход. Ограничения касаются предельного размера годового дохода (не более 2,4 млн руб.), делают невозможным использование самозанятыми наемного труда, исключают осуществление ими некоторых видов деятельности, в том числе по реализации подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством РФ (ч. 2 ст. 4 Закона о НПД).

В отличие от рассмотренной выше процедуры направления в налоговый орган уведомления об осуществлении физическим лицом деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд ст. 5 Закона о НПД устанавливает основания отказа в постановке на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход:

– выявление противоречий между представленными физическим лицом документами (информацией), сведениями;

– выявление несоответствия документов (информации), сведений, представленных физическим лицом либо уполномоченной кредитной организацией, сведениям, имеющимся у налогового органа;

– выявление несоответствия физического лица требованиям, предъявляемым к плательщикам налога на профессиональный доход.

Указанные положения позволяют исключить применение рассматриваемого специального налогового режима лицами, для которых он не предназначен, а также обеспечить достоверность представляемых сведений, в чем проявляется выполнение данной процедурой легитимации не только контрольно-учетной, но и охранительной функции, что сближает ее с государственной регистрацией субъектов предпринимательства.

В случае если обстоятельства, влекущие отказ в постановке на налоговый учет, не выявлены, налоговый орган в сроки, предусмотренные ч. 6–8 ст. 5 Закона о НПД для проверки наличия таких оснований, осуществляет постановку на учет физического лица в качестве налогоплательщика и уведомляет об этом физическое лицо через мобильное приложение «Мой налог» или уполномоченную кредитную организацию. При этом датой постановки на учет физического лица в качестве налогоплательщика является дата направления в налоговый орган соответствующего заявления.

Интернет-ресурсы

В целях документального подтверждения статуса, а также получения информации о сумме полученных доходов, облагаемых налогом на профессиональный доход, в мобильном приложении «Мой налог» и в веб-кабинете «Мой налог» (https://npd.nalog.ru/web-app/) реализована возможность формирования в электронной форме подписанных электронной подписью ФНС России справок о постановке на учет (снятии с учета) физического лица в качестве налогоплательщика налога на профессиональный доход, а также справки о состоянии расчетов (доходах) по указанному налогу. Информацию о постановке на учет в качестве плательщика налога на профессиональный доход заинтересованные лица могут получить на сайте ФНС России в электронном сервисе «Проверить статус налогоплательщика налога на профессиональный доход (самозанятого)» (https://npd.nalog.ru/check-status/).

Точка зрения. В электронных сервисах ФНС России процедура постановки на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход, предусмотренная ст. 5 Закона о НПД, названа регистрацией (рис. 2.1). Представляется, что такая некорректная квалификация механизма легитимации самозанятых может ввести в заблуждение потенциальных плательщиков данного налога.

Рис. 2.1. Интерфейс мобильного приложения «Мой налог»

Несмотря на очевидное удобство порядка взаимодействия плательщиков налога на профессиональный доход и налогового органа, приходится констатировать, что при принятии Закона о НПД задача выбора оптимального режима налогообложения деятельности самозанятых лиц превалировала над необходимостью сформировать непротиворечивые правила их легитимации и понятный режим деятельности, а также разрешить вопрос их социального обеспечения⁷⁶. В правовой науке также отмечается, что «проблема правовой квалификации статуса самозанятых выражается в неясности вопроса о компетенции судов по разрешению споров с их участием»⁷⁷.

Точка зрения. Логика изменений, внесенных в ст. 2 и 23 ГК РФ, а также основные характеристики деятельности самозанятых (самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли) и ее масштабов (личное оказание услуг, отсутствие работников, небольшой размер дохода) позволили ученым прийти к выводу о принадлежности самозанятых лиц к субъектам микропредпринимательства⁷⁸.

Самозанятым лицам, имеющим собственное дело, необходима не только удобная форма взаимодействия с государством по вопросам легитимации и налогообложения их деятельности, но и поддержка, оказание которой может способствовать сохранению и росту бизнеса⁷⁹. Вопрос о включении таких самозанятых предпринимателей в систему государственной и муниципальной поддержки как субъектов микропредпринимательства требовал изменения понятия субъекта малого и среднего предпринимательства и порядка формирования единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, чем обусловлена новелла Закона о МСП, предполагающая присоединение самозанятых к числу получателей такой поддержки без признания их субъектами микропредпринимательства⁸⁰. Отметим также распространение на самозанятых с 28 марта 2020 г. режима участия в закупках государственных компаний, предусмотренного для субъектов малого и среднего предпринимательства⁸¹, реализацию льготных программ кредитования самозанятых.

Доктрина. Исключение самозанятых лиц из числа индивидуальных предпринимателей оставило простор для различных трактовок их правового статуса и юридической квалификации их деятельности. Так, О. А. Тарасенко полагает, что деятельность самозанятых граждан более точно квалифицировать как «деятельность профессиональную, приносящую доход»⁸². Неоднозначна позиция Г. Ф. Ручкиной, квалифицирующей самозанятых как субъектов, осуществляющих «деятельность, приносящую доход на постоянной основе», и при этом участников «инициативной предпринимательской деятельности»⁸³.

Точка зрения. Пристальное изучение структуры самозанятости показывает, что она отнюдь не представляет собой монолит. Качественные особенности имеет самозанятость домашних работников (няни, сиделки, горничные, экономки), лиц, получающих рентный доход от передачи принадлежащих им объектов недвижимости во временное возмездное владение и пользование, а также лиц, развивающих пусть небольшое, но собственное дело (парикмахеры, веб-дизайнеры, фотографы и т. д.). В правовой науке обращается внимание на особенности статуса самозанятых сельских предпринимателей⁸⁴.

Доктрина. Как отмечает Н. Г. Апресова, самозанятые занимают промежуточное положение между индивидуальными предпринимателями и наемными работниками⁸⁵. При ближайшем рассмотрении квалификация в качестве предпринимательства некоторых видов деятельности может вызвать сомнения в силу отсутствия у занятости домашних работников (нянь, сиделок, горничных, поваров и т. д.) признака самостоятельности, поскольку они подчиняются правилам распорядка, установленным их нанимателем. Заметим, что отдельные государства (Испания, Италия) дифференцируют правовое положение самозанятых и зависимых самозанятых, работающих только для одного клиента. Постановлением Европейского Парламента по обновленному социальному плану от 6 мая 2009 г. также предлагалось государствам-членам принять инициативы с целью провести четкое разграничение между работодателями, подлинно самозанятыми и мелкими предпринимателями, с одной стороны, и наемными работниками — с другой.

Длящийся характер отношений, а также невозможность сочетать указанную занятость с какой-либо другой требует распространять на домашних работников (нянь, сиделок, горничных и т. п.) режим именно трудовой деятельности, предполагающей наличие гарантий, предусмотренных ТК РФ, тогда как оказание разовых услуг может осуществляться в режиме самозанятости. В связи с этим представляется не вполне удачной идея об отказе от заключения трудовых договоров с указанной категорий лиц и их рассмотрение в качестве самозанятых.

К сведению. В российских условиях нерешенность вопроса о правовом статусе самозанятых уже вызвала в регионах, где эксперимент по введению налога на профессиональный доход был начат в 2019 г. (например, в г. Москве), такое явление, как заключение работодателями с потенциальными работниками гражданско-правовых договоров вместо трудовых с одновременной постановкой таких работников на налоговый учет в качестве плательщиков налога на профессиональный доход. Данная схема позволяет работодателям не уплачивать страховые взносы за работников, а также не предоставлять им гарантии, предусмотренные ТК РФ (выходные пособия, ежегодный оплачиваемый отпуск, пособия по временной нетрудоспособности).

Доктрина. Представляется справедливым мнение О. А. Тарасенко о том, что «…хотя правовой режим деятельности самозанятых граждан является успешно действующим, он требует совершенствования по ряду проблемных мест: возможного расширения видов имущества, от использования которого можно извлекать доход, определения компетенции судов по делам с участием самозанятых граждан, поиск оптимальных мер антикризисной поддержки, а также борьбы с “лжесамозанятыми”»⁸⁶.

Точка зрения. Предоставление новой редакцией статей 2 и 23 ГК РФ физическим лицам возможности легально осуществлять определенные законом виды предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей вызывает вопрос о правомерности данного подхода применительно к оказанию самозанятыми образовательных услуг. Государственная регистрация закрывает доступ на рынок для физических лиц, признанных несостоятельными (банкротами), дисквалифицированных или судимых за преступления, препятствующие осуществлению ими деятельности в образовательной сфере. Указанные обстоятельства могут препятствовать государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, однако для самозанятых граждан, в том числе работающих с детьми (няни, репетиторы), государство полагает такую проверку избыточной, что не может не вызывать недоумения.

ВЫВОД. Проведение эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» позволило предложить физическим лицам удобный порядок легитимации их экономической (в том числе предпринимательской) деятельности, а также весьма привлекательный налоговый режим. Тем не менее вместо поспешного изменения легального определения предпринимательской деятельности стоило четко разграничить домашних работников, лиц, получающих доходы от распоряжения своим имуществом, и собственно самозанятых. Первым и вторым государственная регистрация не нужна в принципе, поскольку они не являются предпринимателями, а для последних она могла бы быть сохранена, исходя из публичной значимости тех функций⁸⁷, которые выполняет государственная регистрация, с одновременным упрощением ее процедуры для физических лиц.

§ 2. Индивидуальные предприниматели

В отличие от Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (утратил силу), положившего в основу классификации правовых форм предпринимательской деятельности граждан (индивидуальная трудовая деятельность или индивидуальное частное предприятие) критерий использования наемного труда, ГК РФ предоставляет физическими лицами альтернативу: создать единолично или совместно с другими лицами юридическое лицо в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций либо действовать в качестве индивидуального предпринимателя. Гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, может быть также главой крестьянского (фермерского) хозяйства.

Точка зрения. Индивидуальный предприниматель занимает промежуточное положение между самозанятыми гражданами, которые также могут быть отнесены к субъектам индивидуального предпринимательства, но не нуждаются в силу абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в государственной регистрации, и субъектами коллективного предпринимательства — коммерческими организациями, подлежащими, как и индивидуальные предприниматели, государственной регистрации.

Обратим внимание на то, что ГК РФ, регламентируя в ст. 23 право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не раскрывает соответствующее понятие. Пункт 2 ст. 11 НК РФ для целей налогового регулирования определяет индивидуальных предпринимателей как физических лиц, зарегистрированных в установленном порядке и осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также приравнивает к ним глав крестьянских (фермерских) хозяйств. Указанная формулировка вызывает следующее возражение. Поскольку занятие предпринимательством является для индивидуального предпринимателя правом, а не обязанностью, следует говорить скорее о нацеленности индивидуального предпринимателя на предпринимательскую деятельность, а не о ее обязательном осуществлении. Исходя из сказанного, предлагается следующая дефиниция рассматриваемого субъекта предпринимательства.

Индивидуальный предприниматель — физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке для осуществления предпринимательской деятельности.

В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Судебная практика. Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 25 августа 1998 г. № 6641/97 отмечается, что нормы ГК РФ о ликвидации юридического лица не могут быть применены к предпринимательской деятельности граждан-предпринимателей.

К сведению. Индивидуальная предпринимательская деятельность является весьма популярной правовой формой ведения бизнеса в нашей стране, чему во многом способствуют простота ее легитимации и прекращения, отсутствие требования по формированию стартового капитала, возможность использования льготных налоговых режимов.

Согласно данным ФНС России на 1 февраля 2023 г. количество зарегистрированных в РФ индивидуальных предпринимателей, не являющихся главами крестьянских фермерских хозяйств, составляет 3 800 337 человек⁸⁸.

Реализация физическим лицом права на осуществление предпринимательской деятельности связана с приобретением гражданином предпринимательской дееспособности (по общему правилу — в результате достижения 18-летнего возраста, вступления несовершеннолетним до наступления этого возраста в брак или эмансипации). Несовершеннолетние также вправе зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей при наличии письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей, попечителей.

Доктрина. В правовой науке в настоящее время нет единства мнений по вопросу о возрасте, начиная с которого допустима предпринимательская деятельность несовершеннолетних. Во многом это обусловлено неопределенностью положений п. 1 ст. 27 ГК РФ об эмансипации, то есть объявлении полностью дееспособными несовершеннолетних, достигших 16 лет и работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимающихся предпринимательской деятельностью.

Следует поддержать позицию Г. Д. Отнюковой о необходимости установления минимального возраста 16 лет для приобретения статуса индивидуального предпринимателя, поскольку именно с этого возраста наступает налоговая, административная и уголовная ответственность⁸⁹, однако на практике регистрирующим органом применяется в качестве нижней границы для государственной регистрации несовершеннолетних предпринимателей (с согласия родителей) возраст 14 лет.

Деятельность физических лиц, направленная на систематическое извлечение прибыли и осуществляемая без государственной регистрации⁹⁰, то есть нелегально, не утрачивает своей предпринимательской сущности, чем обусловлена возможность:

– применения судом к сделкам такого физического лица правил ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, причем гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требования о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ);

– привлечения физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации⁹¹, к административной (ст. 14.1 КоАП РФ) или уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ) за незаконное предпринимательство.

Доктрина. Вопрос о необходимости сохранения процедуры государственной регистрации для индивидуальных предпринимателей является дискуссионным. Так, Д. И. Дедов указывает, что законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требования о регистрации индивидуальных предпринимателей по причине отсутствия ее целесообразности, как дополнительного ограничения прав предпринимателей⁹².

К сведению. Зарубежный опыт решения вопроса о приобретении физическим лицом статуса предпринимателя может быть сведен к двум основным вариантам. Первый из них, применяемый в странах романо-германской правовой системы (Германия, Франция, Италия), предполагает внесение сведений о коммерсантах в специальные торговые реестры. В некоторых случаях такая регистрация носит факультативный характер, однако ее отсутствие может исключить возможность получать какие-либо преимущества, предусмотренные для коммерсантов (Испания)⁹³.

Противоположный подход демонстрирует законодательство Японии, где вместо регистрации индивидуальные предприниматели направляют уведомление о начале своего дела в налоговый орган. Однако даже в тех странах, где, по общему правилу, специальная регистрация коммерсантов не производится (Финляндия, США, Великобритания), она может потребоваться в отдельных случаях, например, в случае найма персонала, осуществления лицензируемого вида деятельности. Кроме того, учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

ВЫВОД. Таким образом, регистрация в качестве коммерсанта оказывается необходимой не только для защиты публичных интересов (потребителей, государства), но и для обеспечения интересов самого предпринимателя и его работников⁹⁴.

Интернет-ресурсы

Для взаимодействия с налоговыми органами в онлайн-режиме предназначен «Личный кабинет индивидуального предпринимателя» (https://lkip2.nalog.ru), доступный также в виде мобильного приложения.

Функционал сервисов ФНС России для индивидуальных предпринимателей (https://www.nalog.ru/rn77/about_fts/el_usl/#ip) позволяет осуществлять: государственную регистрацию; оплату задолженности и текущих начислений по налогам; взаимодействие с налоговыми органами в электронном виде; получение в электронном виде выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГРИП); получение информации о статусе документов, направленных в налоговый орган (обращения, заявления, декларации); запись на прием в инспекцию, подбор оптимального режима налогообложения и т. д.

Признаки индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности обладают определенной спецификой.

Индивидуальные предприниматели, как носители общей правоспособности, вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме запрещенных законом, однако законодательством предусмотрены отдельные виды деятельности, субъектами которых могут выступать только юридические лица: производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг (кроме инвестиционных советников) и т. д.

Имущественную базу деятельности индивидуального предпринимателя составляет имущество, принадлежащее ему на праве собственности, причем оно может использоваться как для осуществления предпринимательской деятельности, так и для удовлетворения личных, домашних и иных подобных нужд гражданина, а также находиться в совместной собственности с супругой (супругом), что существенно усложняет процедуру обращения взыскания на это имущество со стороны кредиторов⁹⁵.

Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом⁹⁶, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК РФ).

Судебная практика. В постановлении КС РФ от 14 мая 2012 г. № 11-П «По делу о проверке конституционности положения абзаца второго части первой статьи 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Ф. Х. Гумеровой и Ю. А. Шикунова» отмечается, что такой имущественный (исполнительский) иммунитет должен распространяться не на все жилье граждан, а только на то, которое по своим объективным характеристикам (параметрам) является разумно достаточным, т. е. способным гарантировать должнику и его семье уровень нормального существования.

Точка зрения. Неограниченность имущественной ответственности индивидуального предпринимателя расценивается как наиболее значимый минус данной правовой формы, однако определенные трудности может вызывать и передача индивидуальным предпринимателем своего бизнеса другим лицам, поскольку отчуждение принадлежащего ему предприятия (как имущественного комплекса) не предполагает возможности передать права, обусловленные наличием у гражданина специальных разрешений (лицензий), необходимых для работы такого предприятия.

К числу особенностей правового режима деятельности индивидуальных предпринимателей можно отнести:

– право не вести бухгалтерский учет, если в соответствии с НК РФ ведется учет доходов и расходов (п. 1 ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»);

– право не устанавливать лимит остатка наличных денег и не оформлять кассовые документы при условии ведения индивидуальным предпринимателем учета доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения либо физических показателей, характеризующих определенный вид предпринимательской деятельности в соответствии с НК РФ⁹⁷;

– возможность применять общий или специальный режим налогообложения (единый сельскохозяйственный налог, упрощенная система налогообложения, патентная система, налог на профессиональный доход), а также до 1 января 2025 г. воспользоваться «налоговыми каникулами», устанавливаемыми законодательством субъектов РФ (ст. 346.20, 346.50 НК РФ);

– обязанность индивидуальных предпринимателей независимо от применяемой системы налогообложения уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование в размере, который определяется ст. 430 НК РФ, том числе в фиксированном размере (если величина дохода плательщика за расчетный период не превышает 300 000 рублей). Необходимость уплачивать фиксированные страховые взносы даже при отсутствии дохода зачастую вынуждает индивидуальных предпринимателей прекращать свою деятельность⁹⁸.

§ 3. Хозяйственные товарищества

В российском законодательстве хозяйственное товарищество как юридическое лицо впервые получило закрепление в ГК РФ.

К сведению. Следует иметь в виду, что товарищество — старейшая из существующих организационно-правовых форм объединений физических лиц. Она ведет свою историю от института «societas» (договор товарищества), существовавшего в римском праве. До революции товарищества были составной частью общего понятия «торговое товарищество»⁹⁹.

Хозяйственными товариществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на вклады учредителей (участников) складочным капиталом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи), в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Полные товарищества имеют однородный состав участников, поименованных в ГК РФ как полные товарищи. Особенностью товариществ на вере является то, что в их составе наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов¹⁰⁰), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В составе товарищества на вере не может быть более двадцати вкладчиков. При превышении установленного законом числа вкладчиков такое товарищество подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.

Доктрина. По мнению Д. В. Ломакина, «несмотря на то, что коммандитист не является кредитором — заимодавцем товарищества на вере, последнее не должно превращаться в средство аккумулирования вкладов неограниченного числа лиц, отстраненных от участия в управлении товариществом. В противном случае товарищества на вере de facto смогут осуществлять банковскую деятельность, но без соответствующего надзора со стороны Банка России»¹⁰¹.

К сведению. В Англии аналогом коммандитного товарищества является партнерство со смешанной ответственностью, возможность создания которого была предусмотрена в 1907 г. (Limited Partnerships Act 1907). Роль полных товарищей там исполняют обычные партнеры (general partners), а подобием членов-вкладчиков являются партнеры, которые не несут ответственности своим имуществом по обязательствам партнерства (limited partners)¹⁰². Организационно-правовая форма коммандитного товарищества известна также законодательству иных европейских государств, в частности, Франции, Германии.

К сведению. По информации, представленной ФНС России, на 1 февраля 2023 г. количество полных товариществ, сведения о которых содержатся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), составляло 96, товариществ на вере — 166¹⁰³.

Правовой статус участника полного товарищества (полного товарища) имеет ряд существенных отличий, наиболее важными из которых являются необходимость непосредственного осуществления предпринимательской деятельности от имени товарищества в соответствии с заключенным его участниками договором, а также неограниченная (полная) имущественная ответственность участников по обязательствам хозяйственного товарищества.

Указанные сущностные отличия предопределяют допустимость участия лица (коммерческой организации или индивидуального предпринимателя) только в одном полном товариществе (или товариществе на вере в качестве полного товарища). При этом возможность участия полного товарища в других товариществах на вере в качестве вкладчика законом не ограничена.

Хозяйственное товарищество, являясь коммерческой организацией, самостоятельно выступающей в гражданском обороте, должно иметь фирменное наименование. Требования к фирменному наименованию полного товарищества закреплены в п. 3 ст. 69 ГК РФ. Фирменное наименование должно включать имена и (или) наименования всех участников (индивидуальных предпринимателей и (или) коммерческих организаций) либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания», а также указание на организационно-правовую форму (полное товарищество). Фирменное наименование полного товарищества не может состоять только из имени (наименования) одного участника без добавления слов «и компания», поскольку состав полного товарищества должен включать в себя как минимум двух участников. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей, либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания», а также указывающие на организационно-правовую форму слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

В отличие от иных коммерческих организаций, учредительным документом которых является устав, учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный договор, заключаемый и подписываемый полными товарищами.

Доктрина. Наличие учредительного договора, по мнению В. А. Лаптева, свидетельствует о договорно-добровольной форме данного объединения лиц¹⁰⁴.

Поскольку к учредительному договору применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица (п. 1. ст. 52 ГК РФ), в нем должны быть прописаны две группы сведений, которые определены законом в качестве обязательных для устава (п. 4 ст. 52 ГК РФ). Первая включает в себя сведения, которые должны быть отражены в уставе каждого юридического лица: о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица. Вторая группа включает в себя сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В частности, в отношении полных товариществ должны быть указаны сведения, определяющие порядок формирования, размер и состав складочного капитала; размер, состав и порядок изменения долей участников в складочном капитале, а также их ответственность за нарушение сроков и порядка внесения ими вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). Учредительный договор товарищества на вере, кроме вышеперечисленных, должен также содержать сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК РФ). В учредительный договор могут быть включены дополнительные условия, например, о предмете и цели деятельности полного товарищества, ограничении полномочий его участников при ведении деятельности, определении круга вопросов, решение по которым может приниматься большинством голосов, установлении видов имущества, которое не может быть внесено в качестве вклада в складочный капитал.

Особенности управления в хозяйственном товариществе обусловлены наличием фидуциарных (доверительных) отношений между его участниками, что исключает объективную потребность в формировании системы органов управления и предполагает возможность участия всех полных товарищей в принятии управленческих решений. По общему правилу, управленческие решения принимаются единогласно всеми участниками полного товарищества, кроме определенных в учредительном договоре случаев, когда для принятия решения достаточно большинства голосов его участников. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества и могут выступать от его имени только по доверенности.

Основным принципом определения голосов участников в хозяйственном товариществе является модель «один участник — один голос», которая не связана с размером доли участника в складочном капитале, однако учредительным договором может быть установлен иной порядок распределения голосов среди участников полного товарищества, зависящий от различных обстоятельств, в том числе и от размера доли участника в складочном капитале. По сравнению с иными коммерческими организациями содержание права на управление участника полного товарищества (полного товарища в товариществе на вере) является более широким, поскольку предполагает учет его мнения (в большей или в меньшей степени) по всем вопросам деятельности хозяйственного товарищества.

Аналогичный вывод можно сделать и в отношении права полного товарища на информацию, которое не обусловлено какими-либо обстоятельствами и охватывает весь объем документации хозяйственного товарищества по ведению дел без каких-либо ограничений (в том числе условия договоров, бухгалтерскую, финансовую отчетность). Законом запрещено участникам полного товарищества отказаться от этого права либо ограничить его соглашением под угрозой его ничтожности.

В отношении ведения дел установлена презумпция возможности каждого полного товарища действовать от имени хозяйственного товарищества, если учредительным договором не установлен иной указанный в законе вариант. Диспозитивное регулирование данного вопроса позволяет участникам реализовать одну из нескольких моделей ведения дел в полном товариществе: 1) возможность заключения сделок от имени товарищества любым из его участников без доверенности; 2) совместное ведение дел, при котором совершение сделки возможно лишь при наличии согласия всех участников, форма которого должна соответствовать форме сделки, на совершение которой оно выдается; 3) поручение ведения дел товарищества одному или нескольким участникам, что должно быть закреплено в учредительном договоре на основе решения, принимаемого участниками единогласно. В этом случае оставшиеся участники могут совершать сделки и иные юридически значимые действия от имени товарищества только по доверенности.

В случае наличия в учредительном договоре положений, ограничивающих полномочия участников на ведение дел, товарищество не вправе ссылаться на них в отношениях с третьими лицами, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

Участие в деятельности хозяйственного товарищества, в соответствии с условиями учредительного договора, для полных товарищей является обязанностью (п. 2 ст. 73 ГК РФ), которая дополняет открытый перечень обязанностей участников корпорации, закрепленный в п. 2 ст. 67 ГК РФ.

ВЫВОД. Таким образом, общая норма п. 1 ст. 67 ГК РФ о праве участников хозяйственного товарищества или общества участвовать в управлении делами товарищества или общества применительно к полным товарищам имеет двойственный характер, поскольку указанное право выступает также и в качестве обязанности.

Порядок исполнения участником полного товарищества обязанности по внесению вклада в складочный капитал предусмотрен п. 2 ст. 73 ГК РФ, который устанавливает обязанность внесения участником полного товарищества не менее половины своего вклада в складочный капитал до государственной регистрации хозяйственного товарищества. Порядок, размеры и сроки внесения вкладов в складочный капитал участниками полного товарищества определяются учредительным договором, поскольку закон не ограничивает срок внесения оставшейся части вклада в складочный капитал. Минимальный размер складочного капитала не установлен законом. В качестве определенной гарантии исполнения хозяйственным товариществом своих обязательств перед кредиторами можно рассматривать законодательное установление субсидиарной ответственности полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам хозяйственного товарищества, в том числе возникшим до их вступления в товарищество.

Поскольку закон не содержит ограничений в отношении формы внесения вклада в складочный капитал, данный вопрос может быть конкретизирован в учредительном договоре, в котором также могут быть предусмотрены способы и порядок предоставления участником товарищества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование товариществу в качестве вклада в складочный капитал, например, установлена обязанность участника предоставить товариществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

В целях ограничения возможности конкуренции для полных товарищей установлено ограничение в виде необходимости получения согласия остальных участников в случаях совершения ими от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При этом критерии однородности сделок законом не установлены, вследствие чего «однородность» рассматривается в качестве оценочного понятия, также не решен вопрос о допустимости получения такого согласия после совершения сделки (т. е. последующего одобрения сделки).

Доктрина. Совершение таких сделок рассматривается как проявление злоупотребления правом в виде недобросовестной конкуренции¹⁰⁵.

ВЫВОД. Как известно, правоспособность как хозяйственного товарищества, так и полных товарищей преимущественно является общей. Чтобы не допустить возникновения ситуации, в которой совершение полным товарищем любой сделки может требовать согласия других участников товарищества, в учредительном договоре следует определять предмет деятельности хозяйственного товарищества, несмотря на то, что данное требование законом не установлено.

Порядок распределения прибыли и убытков полного товарищества установлен п. 1 ст. 74 ГК РФ, который содержит диспозитивное правило распределения прибыли и убытков полного товарищества между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Учредительный договор или иное соглашение участников могут предусматривать иные условия распределения прибыли, например, в зависимости от степени и формы непосредственного участия в деятельности организации. Возможен также смешанный вариант, когда определенная часть прибыли распределяется в соответствии с закрепленным в ГК РФ правилом, а оставшаяся — на иных условиях, которые не могут допускать исключения никого из участников полного товарищества от участия в прибыли или в убытках. В противном случае соглашение в этой части будет ничтожно и в этой ситуации должен применяться установленный законом порядок распределения прибыли и убытков.

Участник полного товарищества может осуществить свое право на получение части прибыли товарищества лишь при условии, когда стоимость чистых активов общества не меньше размера его складочного капитала. Поскольку законом не установлены минимальные требования к размеру складочного капитала, а также случаи, при наступлении которых требуется совершение действий по его обязательному уменьшению, проблемы при осуществлении полными товарищами своего права на получение части прибыли, как правило, не возникают.

Изменение состава участников полного товарищества возможно как при наличии обстоятельств, связанных с волеизъявлением участника или объективно не зависящих от воли участников, так и в случаях принудительного исключения участника из полного товарищества по решению остающихся участников.

По общему правилу, вытекающему из смысла п. 1 ст. 76 ГК РФ, выход участника полного товарищества влечет за собой ликвидацию товарищества. Аналогичные правовые последствия возникают в случаях признания любого из участников полного товарищества безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале. Однако учредительный договор или соглашение остающихся участников может предусматривать возможность продолжения деятельности товарищества при наличии любого из перечисленных выше обстоятельств, но лишь при условии, что количество остающихся участников не может быть менее двух (абз. 1 ст. 81 ГК РФ). Если же в результате вышеперечисленных изменений в товариществе остается лишь один участник, оно не вправе продолжать деятельность в прежней организационно-правовой форме и может быть преобразовано единственным участником в хозяйственное общество в течение шести месяцев либо подлежит ликвидации при отсутствии действий по преобразованию в установленный период.

ГК РФ предусматривает возможность выхода участника из полного товарищества, однако основания и порядок выхода зависят от того, было ли товарищество создано на неопределенный срок или его деятельность ограничена определенным сроком. В случае, когда общество было создано на неопределенный срок, порядок осуществления права участника на выход предполагает необходимость предварительного информирования товарищества участником о предполагаемом выходе не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из него. В данной ситуации установление законом (п. 1 ст. 77 ГК РФ) шестимесячного срока направлено на защиту кредиторов, чтобы за период с момента извещения до выхода участника товарищи успели предпринять действия по предстоящей ликвидации товарищества. В случае, когда право товарищества продолжать свою деятельность при выходе участников предусмотрено учредительным договором либо является условием соглашения между его участниками, соблюдение шестимесячного срока необходимо для защиты права товарищества, имущественное положение которого может пострадать в результате непредвиденного выбытия активов.

Судебная практика. Отсчет 6-месячного срока начинается с момента подачи участником заявления о выходе из состава товарищества в письменной форме (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2011 г. № 15АП-8846/2011 по делу № А53-24045/2010).

Выплата стоимости части имущества, соответствующей доле в складочном капитале и причитающейся участнику полного товарищества, может быть произведена и до истечения предусмотренного комментируемой статьей шестимесячного срока (определение ВАС РФ от 4 августа 2008 г. № 10042/08 по делу № А14-14744/2006-475/9).

В случаях, когда деятельность полного товарищества ограничена определенным сроком, выход из него участника может быть возможен лишь при наличии уважительной причины (болезнь, тяжелое семейное положение, переезд в другую местность, перемещение бизнеса). Однако во всех случаях ограничение права выйти из состава товарищества, закрепленное соглашением участников, является ничтожным условием.

Выбытие участника из товарищества сопровождается обязанностью выплатить ему или его правопреемникам стоимость части имущества товарищества в соответствии с долей этого участника в складочном капитале либо иными критериями, закрепленными в учредительном договоре. Замена выплаты стоимости части имущества участника выдачей имущества в натуре может быть возможна лишь по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками.

Судебная практика. Порядок выбытия полного товарища, установленный в п. 1 ст. 78 ГК РФ, был предметом рассмотрения КС РФ как не соответствующий статьям 34 (часть 1), 35 (часть 2) и 36 (часть 2) Конституции РФ по причине лишения участников, выбывших из полного товарищества, возможности получить часть имущества товарищества в натуре (сельхозтехника), что препятствует реализации права на занятие предпринимательской деятельностью в области сельскохозяйственного производства. Однако КС РФ, сославшись на диспозитивность оспариваемой нормы, сделал вывод о невозможности нарушения ею конституционных прав заявителя, поскольку она направлена на достижение баланса интересов полного товарищества, выбывающего и остающихся участников и не препятствует достижению соглашения между товарищами о выдаче имущества в натуре выбывающему участнику¹⁰⁶.

Учредительным договором может быть установлен иной порядок определения выплат при выбытии участника (например, в состав выплат может быть включена доля прибыли, причитающаяся данному товарищу в соответствии с балансом, составленным на день выхода), а также установлены сроки таких выплат.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по бухгалтерскому балансу, составляемому на момент его выбытия, кроме случаев обращения взыскания на долю участника товарищества по его обязательствам. При добровольном выходе участника из состава товарищества датой выбытия может считаться, например, дата истечения 6-месячного срока с момента подачи заявления о выходе или дата принятия участниками решения о выходе (исключении) данного лица из состава товарищества, если это определено учредительным договором.

Судебная практика. Расчет стоимости части имущества товарищества, подлежащей выплате выходящему участнику, по данным бухгалтерского баланса на момент выхода участника подразумевает определение указанной стоимости исходя из стоимости чистых активов товарищества (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2011 г. № 15АП-8846/2011 по делу № А53-24045/2010). Поскольку порядок определения стоимости чистых активов полного товарищества до настоящего времени не утвержден, следует руководствоваться Порядком определения стоимости чистых активов»¹⁰⁷, согласно п. 4 которого стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации.

Если вследствие понесенных убытков баланс товарищества окажется отрицательным, участник, выходящий из состава товарищества, обязан в установленный срок внести на расчетный счет товарищества сумму, равную величине приходящихся на его долю убытков.

Принятие в состав товарищества наследника выбывшего участника возможно лишь при согласии других участников товарищества, а также наличии у наследника статуса индивидуального предпринимателя, принятие в состав товарищества юридического лица — правопреемника выбывшего участника также требует согласия других участников, однако вследствие диспозитивности этой нормы учредительный договор может содержать иное, например, отсутствие необходимости получения согласия участников или, наоборот, запрет на принятие в товарищество правопреемника вне зависимости от позиции его участников. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества, не вступивший в состав участников, солидарно несет субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества наряду с его участниками, но в пределах перешедшего к нему имущества.

При выбытии участника законом предусмотрено пропорциональное увеличение долей оставшихся участников в складочном капитале, но с учетом диспозитивности этого положения в соответствии с учредительным договором или иным соглашением может быть предусмотрено иное (непропорциональное) распределение доли выбывшего участника между остальными участниками.

Передача доли в складочном капитале (или ее части) может быть возмездной или безвозмездной. Если приобретателем доли выступает лицо, не являющееся участником полного товарищества, на ее передачу требуется согласие остальных участников. При отсутствии такого согласия участник, имеющий намерение передать долю, вправе заявить о выходе из товарищества. Кроме того, из п. 4 ст. 66 ГК РФ вытекает дополнительное требование к личности приобретателя доли, в качестве которого может выступать только коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Специальный состав сторон сделки по передаче доли в складочном капитале (части доли) предопределяет ее письменную форму. При передаче всей доли участие в товариществе прекращается, но при этом сохраняется ответственность прежнего участника по обязательствам товарищества, возникшим до прекращения участия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором произошла передача доли. Приобретатель доли, ранее не являвшийся участником полного товарищества, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Передача доли в складочном капитале влечет необходимость внесения изменений в учредительный договор и государственной регистрации таких изменений регистрирующим органом.

Особый порядок обращения взыскания на долю полного товарища в складочном капитале по собственным долгам участника предполагает возможность обращения взыскания на долю в складочном капитале только в случаях, когда остального имущества недостаточно для покрытия долгов. Действие этого правила не распространяется на случаи, когда полный товарищ несет субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества, а также при инициировании процедуры банкротства должника. Кроме того, в отличие от положений п. 1 ст. 78 ГК РФ дата составления бухгалтерского баланса, исходя из которого определяется стоимость подлежащей выделу части имущества должника, определена как момент предъявления кредиторами требования о выделе.

Последствием обращения взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, выступает прекращение его участия в товариществе, однако это не является основанием для прекращения ответственности такого лица по обязательствам товарищества, возникшим до момента прекращения участия, которая сохраняется еще в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором имело место обращение взыскания на долю прежнего участника в складочном капитале хозяйственного товарищества.

Ликвидация полного товарищества возможна как по основаниям, общим для всех юридических лиц (ст. 61 ГК РФ), так и по специальным основаниям, когда в товариществе остается единственный участник, а также в случаях, указанных в пункте 1 статьи 76 ГК РФ. При этом единственный оставшийся участник вправе преобразовать товарищество в хозяйственное общество в течение шести месяцев с момента сокращения состава участников до одного лица. В иных случаях деятельность товарищества может быть продолжена без изменения организационно-правовой формы при условии, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. В ином случае полное товарищество подлежит ликвидации либо в добровольном порядке, либо может быть ликвидировано по решению суда. При этом ГК РФ не устанавливает срок, в течение которого такая ликвидация должна быть проведена.

Специальным основанием ликвидации товарищества на вере является выбытие всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вместо ликвидации вправе преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Если в товариществе на вере остается один полный товарищ и хотя бы один вкладчик, товарищество на вере сохраняется.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, закон предоставляет вкладчикам преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Доктрина. Как отмечает Ю. В. Сахарова, «поскольку в проведенных ранее реформах законодатель не упразднил хозяйственное товарищество как юридическое лицо, можно предположить, что в дальнейшем оно не станет более актуальным». По ее мнению, «следует упразднить полное товарищество, оставив только коммандитное товарищество, в котором наличие вкладчиков (коммандитистов) не будет являться обязательным. Правовые нормы о полном товариществе (ст. 69–71 ГК РФ) должны быть отменены. Данная конструкция юридического лица должна быть переименована в “хозяйственное товарищество”. Свободное наличие либо отсутствие вкладчиков повысит процент создания такой организации, так как организационно-правовая форма будет одна, а возможности ее реализации будут напрямую зависеть от ее участников»¹⁰⁸.

§ 4. Хозяйственные общества

К сведению. Хозяйственные общества являются наиболее распространенной организационно-правовой формой ведения бизнеса в России. Так, согласно сведениям, предоставленным ФНС России, на 1 февраля 2023 г. в ЕГРЮЛ зарегистрировано 2 630 839 коммерческих организаций, из них 2 590 412 хозяйственных обществ¹⁰⁹ (98,5%).

Хозяйственное общество представляет собой объединение капиталов участников для их совместной коммерческой деятельности.

Хозяйственными обществами признаются коммерческие корпоративные организации, уставный капитал которых разделен на доли (акции) учредителей (участников).

Имущество, созданное за счет долей (акций), произведенное, приобретенное хозяйственным обществом в процессе деятельности, принадлежит ему на праве собственности (абз. 1 п. 1 ст. 66 ГК РФ); участники не отвечают своим имуществом, несут ответственность в размере оплаченных акций (долей).

Специальными законами установлен минимальный размер уставного капитала в зависимости от формы и сферы деятельности хозяйственного общества. Учредители общества обязаны оплатить не менее ³/₄ его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть — в течение первого года деятельности общества (если иное не установлено специальными законами). Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале.

Учредителями хозяйственного общества могут быть физические лица и юридические лица, в том числе хозяйственные общества, публично-правовые образования. Хозяйственное общество может быть создано одним лицом и состоять из одного лица, которое становится его единственным участником; данные сведения должны быть зафиксированы в ЕГРЮЛ.

В законодательстве установлены ограничения:

– в качестве единственного участника не может быть другое общество, состоящее из одного лица (если законом не установлено иное, например, ст. 46.1 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. № 13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и др.);

– не могут быть учредителями, например, государственные органы, органы местного самоуправления (если иное не установлено законом); законом может быть запрещено и ограничено участие в хозяйственных обществах отдельных категорий лиц, например, в состав учредителей (участников) страховой медицинской организации не вправе входить работники федеральных органов исполнительной власти в сфере здравоохранения, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в сфере здравоохранения, органов местного самоуправления, уполномоченных на осуществление управления в сфере здравоохранения, Федерального фонда и территориальных фондов, медицинских организаций, оказывающих медицинскую помощь по обязательному медицинскому страхованию¹¹⁰.

Учредительным документом хозяйственного общества является исключительно устав. Вопрос о правовой природе устава остается дискуссионным, в доктринальных источниках устав рассматривается, например, как учредительный документ, как локальный нормативный акт, как особое явление, как односторонняя, многосторонняя сделка и др.

Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ хозяйственные общества могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, вносятся в ЕГРЮЛ.

Законом предусмотрена возможность участникам хозяйственного общества заключить корпоративный договор (акционерное соглашение; договор об осуществлении прав участников) для осуществления своих корпоративных прав; условия и требования к содержанию договора закреплены в ст. 67.2 ГК РФ и в специальных законах.

Хозяйственные общества могут создаваться в двух формах: акционерного общества (АО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Акционерное общество (АО)

К сведению. Число акционерных обществ, зарегистрированных в России на 1 февраля 2023 г., составляет 52 392¹¹¹.

Правовое положение акционерных обществ регулируется ГК РФ, Законом об АО и нормативными актами, указанными в п. 3–5 Закона об АО.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; акционеры не отвечают по его обязательствам; несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Отличительной особенностью данной организационно-правовой формы является то, что его уставный капитал складывается из номинальной стоимости акций, приобретенных учредителями (участниками); акционер обладает определенным объемом прав (обязанностей) и несет ответственность в пределах принадлежащих ему акций в уставном капитале общества.

Согласно п. 2 ст. 142 ГК РФ акции — бездокументарные ценные бумаги, по объему удостоверяющих прав классифицируются на обыкновенные и привилегированные. По общему правилу (из которого есть исключения), обыкновенные акции являются голосующими. Учет прав на акции проводится специальными субъектами (п. 2 ст. 149 ГК РФ), например, регистратором, имеющим лицензию Банка России и заключенный договор с акционерным обществом. Профессиональный участник рынка ценных бумаг осуществляет деятельность по ведению реестра акционеров. Выписка из реестра акционеров или по счету депо является способом удостоверения права на акцию.

Акционерные общества бывают следующих видов:

– публичные,

– непубличные,

– акционерные общества работников (народных предприятий), правовое положение которых регулируется специальным Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», кроме этого закона применяются отдельные нормы Закона об АО.

К сведению. Если обратиться к статистике, то на 1 февраля 2023 г. в России зарегистрировано 45 519 (включая открытые АО) непубличных акционерных обществ и 6873 публичных (включая открытые АО)¹¹², что составляет 86,9% от общего количества зарегистрированных АО.

Доктрина. В юридической литературе¹¹³ высказываются мнения, что «непубличные АО оказались ближе по правовому статусу к ООО, чем к публичным обществам, которые существуют с ними в рамках одной организационно-правовой формы»¹¹⁴.

Публичными признаются акционерные общества, которые вправе публично размещать акции, ценные бумаги, конвертируемые в его акции, путем открытой подписки; акции данных обществ публично обращаются на условиях, предусмотренных законами о ценных бумагах; в их уставе, в фирменном наименовании должна содержаться информация о том, что общество является публичным.

Непубличными признаются остальные акционерные общества, не отвечающие вышеуказанным признакам.

К сведению. Деятельность публичных акционерных обществ (ПАО) нацелена на привлечение инвестиций, ориентирована на неограниченный круг лиц. В связи с этим свобода внутрикорпоративного регулирования ПАО ограничена императивными нормами. Что касается непубличных обществ, то их деятельность в значительной степени регулируется диспозитивными нормами законодательства, что позволяет участникам устанавливать правила по своему усмотрению, что предусматривает значительный объем внутрикорпоративной свободы.

В действующем законодательстве содержатся различия в требованиях к публичным и непубличным акционерным обществам (таблица 2.1).

Таблица 2.1

Действия, которые вправе (обязаны) совершать участники публичных и непубличных акционерных обществ

Публичное акционерное общество | Действия | Непубличное акционерное общество
Обязаны | Включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3, п. 1 ст. 97 ГК РФ) | Вправе (тогда будут применяться правила о ПАО)
Обязаны (число членов органа должно быть не менее пяти) | Образовать коллегиальный орган управления общества (п. 4 ст. 65.3, п. 3 ст. 97 ГК РФ) | Вправе (в случаях, предусмотренных законом или уставом)
Не вправе | Предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон, в том числе отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней по закону (п. 3 ст. 66.3, п. 5 ст. 97 ГК РФ) | Вправе
Не вправе | Самостоятельно определять объем правомочий участников, т. е. не пропорционально их акциям в уставном капитале, а в ином соотношении (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ) | Вправе (при условии внесения сведений в ЕГРЮЛ)
Не вправе | Уставом ограничить число, суммарную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 97, п. 5 ст. 99 ГК РФ) | Вправе
Обязаны (в случаях и объеме, предусмотренном законом, например, годовой отчет, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, др.) | Раскрывать информацию (ст. 92 Закона об АО, гл. 7 Закона о рынке ценных бумаг) | Вправе
Не вправе | Предусмотреть преимущественное право приобретения акций (п. 3 ст. 66.3, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100 ГК РФ) | Вправе

ВЫВОД. Таким образом, участники непубличных акционерных обществ по своему усмотрению могут предусмотреть объем полномочий участников, органы управления, их компетенцию, порядок образования, порядок принятия решений органов (в пределах, не противоречащих закону), преимущественное право покупки акций и др.

Кроме различий в законодательстве предусмотрены общие требования для публичных и непубличных акционерных обществ, например, ведение реестра независимым регистратором; ежегодное привлечение независимого аудитора; раскрытие информации (в объеме, предусмотренном законом); регистрация ценных бумаг общества и др.

Законом предусмотрена возможность приобретения публичного статуса непубличным АО и прекращение данного статуса у ПАО при соблюдении определенных условий и порядка с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Точка зрения. В законодательстве РФ наблюдается «императивное регулирование деятельности публичных обществ при сокращении их количества¹¹⁵ и расширение диспозитивности в регулировании деятельности непубличных обществ при их численном увеличении»¹¹⁶.

Порядок учреждения акционерного общества:

– учредители принимают решение, которое утверждается единогласно (при одном учредителе — единолично);

– утверждается устав;

– избираются органы АО;

– утверждается регистратор и условия заключенного с ним договора;

– утверждается денежная оценка вкладов, вносимых учредителями в оплату акций АО и др.

Требования к содержанию решения об учреждении закреплены в п. 2 ст. 9 Закона об АО.

Учредители письменно заключают договор о создании общества, в котором определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории и типы выпускаемых акций, порядок их размещения и порядок оплаты, права и обязанности учредителей по созданию. В ст. 9 Закона об АО закреплено, что данный договор действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. Если срок не определен, то он действует до исполнения всех обязательств, вытекающих из договора о создании.

Вышеуказанные документы, в частности, решение учредителей, договор о создании, не являются учредительными документами.

Судебная практика. При рассмотрении спора о признании договора о создании недействительным суды руководствуются нормами ГК РФ о недействительности сделок¹¹⁷.

Устав, утвержденный учредителями общества, является учредительным документом АО. Согласно п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об АО устав должен содержать следующие сведения:

– полное и сокращенное фирменные наименования общества;

– место нахождения общества;

– количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

– права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);

– размер уставного капитала общества;

– структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

– иные положения, предусмотренные Законом об АО (например, ст. 27, 32, 35, 47, 66, 68, 69, 88) и иными законами (например, ст. 20 Закона РФ «О средствах массовой информации») и не противоречащие действующему законодательству.

Таким образом, перечень сведений является открытым.

К сведению. С 25 февраля 2022 г. упростили требования к уставу АО, например, не нужно указывать размер резервного фонда, сроки годового собрания и др.

Законом установлен минимальный размер уставного капитала, так, для ПАО он составляет 100 тысяч рублей, для непубличных обществ — 10 тысяч рублей.

Ответственность учредителей (участников) акционерного общества:

– не отвечают по обязательствам общества;

– несут солидарную ответственность в пределах стоимости принадлежащих им акций;

– акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости принадлежащих акций;

– учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, которые связаны с созданием общества, которые возникли до государственной регистрации;

– общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Акционерное общество имеет сложную систему управления.

Общее собрание акционеров (волеобразующий орган) является высшим органом управления общества, «идентифицирует его как корпорацию, объединение капиталов (по принципу голосования на собрании), как хозяйственное общество…»¹¹⁸. В ГК РФ, Законе об АО определены вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания. Данный орган может передать часть своих неисключительных полномочий совету директоров (наблюдательному совету) и исполнительному органу (например, в непубличном АО). Перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания ПАО, является закрытым (п. 3 ст. 48 Закона об АО). В непубличном АО положения устава могут расширить компетенцию общего собрания, предусмотренную законом (п. 4 ст. 48 Закона об АО).

Основным принципом определения голосов акционеров на общем собрании является модель «одна голосующая акция общества — один голос» (ст. 59 Закона об АО).

Порядок подготовки, созыва, проведения общего собрания акционеров регулируется Законом об АО, актами Банка России¹¹⁹, уставом и внутренними документами общества.

Действующим законодательством предусмотрены два вида проводимых в обществе общих собраний: годовое и внеочередное. Годовое собрание проводится в сроки, установленные уставом, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Особенности проведения внеочередного собрания регулируются ст. 55 Закона об АО.

Общее собрание может проводиться в очной, заочной форме. С 25 января 2019 г.¹²⁰ порядок подготовки, созыва и проведения общих собраний акционеров учитывает возможность электронного голосования, например, можно проголосовать на сайте общества с помощью электронных бюллетеней, регистратора общества или центрального депозитария, при условии, что данное правило закреплено в уставе общества (данный способ не распространяется на компании одного лица); предложения о внесении вопросов в повестку дня можно отправить по электронной почте с использованием электронной подписи.

Решение, принятое общим собранием с нарушением Закона об АО, иных нормативных правовых актов, устава общества, акционер имеет право обжаловать в суде (п. 7 ст. 49 Закона об АО).

Совет директоров (наблюдательный совет) — волеобразующий, волеконтролирующий орган, который в пределах предоставленных полномочий осуществляет общее руководство деятельностью общества, разрабатывает политику, контролирует исполнительный орган. В ст. 65 Закона об АО закреплены вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), которые не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Данный орган может создаваться в случаях, прямо предусмотренных законом или уставом общества. Например, в ПАО этот орган обязателен по закону (п. 3 ст. 97 ГК РФ), а в непубличном обществе создается, если число акционеров — владельцев голосующих акций превысило 50 или данное обязательство установлено в уставе.

Актуальным является включение в совет директоров (наблюдательный совет) независимых директоров — лиц, не занимающих должности в обществе, независимых от иных отношений, от акционеров, подконтрольных лиц, крупных контрагентов общества и других лиц, которые могут повлиять на их суждения¹²¹.

Исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью общества, подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Данный орган может быть единоличным (директор, генеральный директор) и коллегиальным (правление, дирекция). Уставом общества может быть предусмотрено:

– наличие единоличного или коллегиального исполнительных органов;

– наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов;

– предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга;

– полномочия единоличного органа могут быть переданы управляющей организации (управляющему) на основании заключенного договора.

Доктрина. Спорным является вопрос о правовой природе договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации (управляющему). В юридической литературе¹²² на этот счет сложились различные точки зрения. Указанный договор квалифицируют как: договор поручения (ст. 971 ГК РФ), договор комиссии (ст. 990 ГК РФ), агентский договор (ст. 1005 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), договор подряда (ст. 702 ГК РФ), договор коммерческого представительства (ст. 184 ГК РФ), как договор аутсорсинга, как смешанный, комплексный, непоименованный договор и др.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия, которая создается общим собранием и подотчетна данному органу. Члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) и занимать иные должности в органах управления общества. Компетенция ревизионной комиссии определяется уставом общества.

Кроме ревизионной комиссии проверку финансово-хозяйственной деятельности общества проводит аудитор (гражданин или аудиторская организация) на основании заключаемого договора. Утверждает аудитора общее собрание акционеров.

В ПАО советом директоров (наблюдательным советом) формируется комитет по аудиту для предварительного рассмотрения вопросов, связанных с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, с оценкой независимости аудитора, отсутствием у него конфликта интересов, с оценкой качества проведения аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности общества.

Акционерное общество может:

– реорганизоваться, в том числе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив, некоммерческое партнерство;

– ликвидироваться в добровольном или принудительном порядке.

Судебная практика. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”».

Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

К сведению. Согласно ст. 13 Закона о цифровых финансовых активах, абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона об АО и др.¹²³ непубличное акционерное общество может выпускать акции в виде цифровых финансовых активов (ЦФА). Особенностью этого общества является:

– общество не может приобрести публичный статус;

– не может в дальнейшем выпускать «классические» акции;

– возможность выпуска акций в виде ЦФА должна быть предусмотрена уставом общества при его учреждении; данные положения в дальнейшем не могут быть изменены и (или) исключены из устава по решению общего собрания акционеров;

– общество вправе разместить дополнительный выпуск акций в виде ЦФА.

Таким образом, данное непубличное акционерное общество имеет статус юридического лица с классической системой органов управления, но ее учредители на стадии создания должны единогласно принять решение и внести положения в устав о выпуске акций в виде ЦФА.

ВЫВОД. «Форма акционерного общества позволяет разрозненным собственникам объединить средства для совместного ведения хозяйственной деятельности, создает возможность высокой концентрации и расширения масштабов производства в целях повышения конкурентоспособности и извлечения большей избыточной прибавочной стоимости»¹²⁴.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

К сведению. В Российской Федерации общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой ведения бизнеса. Согласно данным ФНС России по состоянию на 1 февраля 2023 г. зарегистрировано 2 538 020 ООО из 2 630 839 коммерческих организаций¹²⁵, что составляет 96,5%.

Правовой режим общества с ограниченной ответственностью определяется ГК РФ и Законом об ООО. Закон содержит значительное количество диспозитивных норм, что позволяет участникам общества самостоятельно определять вектор своей деятельности, например, в уставе можно закрепить дополнительные права участников (п. 2 ст. 8 Закона об ООО) и иные обязанности участников (п. 2 ст. 9 Закона об ООО), предусмотреть иной объем правомочий, не пропорциональный числу принадлежащих долей, установить запрет на вхождение в общество третьих лиц (например, при наследовании, при разделе совместно нажитого имущества супругов) и др. В то же время по отдельным вопросам необходимо единогласное решение всех участников общества, например, п. 4 ст. 24 Закона об ООО и др.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли участников; участники общества не отвечают по его обязательствам своим имуществом и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Доктрина. А. В. Габов выделяет четыре элемента в конструкции ООО:

– принцип стабильности состава участников общества, который проявляется в том числе в преимущественном праве покупки, а также в требовании получения согласия других участников на переход доли в большинстве случаев;

– возможность исключения участника из общества;

– право выхода участника из общества;

– возможность закрепления дополнительных прав и обязанностей¹²⁶.

Правовое положение участников схоже положению коммандитистов в товариществе на вере, отмечает Д. В. Ломакин¹²⁷.

Минимальное количество учредителей общества составляет один, а максимальное — пятьдесят, в противном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года или ликвидации в судебном порядке (по истечении срока), если число его участников не уменьшится.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей учредителей (участников). Размер доли определяется в процентах или в виде дроби; должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. При этом доля каждого учредителя может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. Уставом может быть ограничен (касается всех участников) максимальный размер доли учредителя (участника) общества и возможность изменения соотношения долей. Законом установлен минимальный размер уставного капитала ООО — 10 тысяч рублей (как в непубличном АО).

Устав общества, утвержденный учредителями (участниками), является единственным учредительным документом. Сведения, которые должны содержаться в уставе, перечислены в п. 2 ст. 12 Закона об ООО (перечень открытый).

ООО может осуществлять свою деятельность на основании типового устава¹²⁸, эти сведения должны содержаться в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 12 Закона об ООО). Плюсом типовой формы является доступность заполнения и в дальнейшем — простая, быстрая регистрация общества, а основным минусом — невозможность изменить положения устава.

К сведению. В Законе об ООО однозначно не определены отдельные вопросы о договоре об учреждении общества, например:

– момент заключения и срок действия договора;

– новый участник, купивший долю, автоматически становится стороной договора; если нет, то нужно ли вносить изменения в действующий договор?

Судебная практика. Можно ли применять к уставу общие положения ГК РФ о сделках и оспорить устав общества, решение общего собрания по правилам о недействительности сделок? В определении ВС РФ от 11 июня 2020 г. № 306-ЭС19-24912 суд допустил оспаривание положений устава по общим основаниям оспаривания сделок. Необходимо рассматривать требование об оспаривании положений устава как требование об оспаривании решения собрания, утвердившего соответствующую редакцию устава.

В обществе с ограниченной ответственностью более простая система (чаще всего двухзвенная) органов управления по сравнению с АО:

– общее собрание участников;

– исполнительный орган;

– совет директоров (наблюдательный совет) является факультативным органом, образование которого может быть предусмотрено уставом (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Общее собрание участников (волеобразующий орган) — это высший орган общества. Перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, является открытым, может быть дополнен другими нормами Закона об ООО и уставом. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции данного органа (п. 2 ст. 33 Закона об ООО), не могут быть переданы уставом к компетенции иных органов управления ООО. Так же как в АО, собрания бывают очередными (проводятся в сроки, установленные уставом) и внеочередными (созываются в случаях, предусмотренных уставом или иных, когда это требуется в интересах общества).

Совет директоров (наблюдательный совет) — коллегиальный орган общества. Порядок образования данного органа, деятельности и прекращения определяется уставом.

Исполнительный орган — единоличный (директор, президент) и/или коллегиальный (правление, дирекция); осуществляет руководство текущей деятельностью общества; подотчетен общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету); избирается общим собранием в количестве и на срок, которые определены уставом; единоличный орган может передать свои полномочия по договору управляющему (ст. 42 Закона об ООО). К компетенции данного органа относятся вопросы, которые не охвачены компетенцией других органов управления общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью ООО. Образование данного органа может быть предусмотрено уставом; в обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным. Членами указанного органа могут быть: участники общества, лица, не являющееся участниками общества, и не могут быть: члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, члены коллегиального исполнительного органа общества. Функции данного органа уставом могут быть делегированы аудитору (п. 6 ст. 32 Закона об ООО).

Аудитор может привлекаться по решению общего собрания участников для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов, состояния текущих дел общества. Привлечение аудитора обязательно в случаях, предусмотренных законами и иными правовыми актами РФ.

Участники ООО имеют право выйти из общества путем отчуждения своей доли независимо от согласия иных участников или общества (п. 1 ст. 26 Закона об ООО), если это предусмотрено уставом. Также уставом общества может быть предусмотрено право на выход (п. 1.2 ст. 26 Закона об ООО):

1) прямо поименованных в уставе участников или обладающих определенными признаками, например, которые владеют долей в уставном капитале не менее или не более определенного размера;

2) обусловлено наступлением или не наступлением определенных обстоятельств, сроком либо сочетанием обстоятельств;

3) по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно.

Выход участников из общества запрещен в следующих случаях (п. 2 ст. 26 Закона об ООО):

– когда в обществе не остается ни одного участника;

– при единственном участнике.

Согласно действующему законодательству ООО может:

– реорганизоваться, в том числе преобразоваться в АО, хозяйственное товарищество, производственный кооператив;

– ликвидироваться в добровольном или принудительном порядке.

Судебная практика. Постановление Пленума ВС РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”».

ВЫВОД. ООО является более «дешевой» по сравнению с АО формой ведения бизнеса, так как в ней отсутствуют процедуры, связанные с дополнительной защитой прав и интересов участников и обусловленные этим транзакционные издержки, например, нет регистрационных действий (эмиссии) при изменении уставного капитала, отсутствует контроль со стороны регулятора финансового рынка, проще процедуры созыва и проведения общего собрания участников и др.¹²⁹

§ 5. Крестьянские (фермерские) хозяйства

В системе субъектов предпринимательской деятельности крестьянские (фермерские) хозяйства (КФХ) входят в группу субъектов с коллективной формой осуществления предпринимательской деятельности в аграрном секторе экономики. Истоки зарождения современного фермерского движения в России восходят к началу 1990-х годов. На начальном этапе первые КФХ создавались в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-I «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (утратил силу), который закрепил экономические, социальные и правовые основы организации и деятельности КФХ и их ассоциаций на территории РСФСР. Указанный закон предусматривал создание КФХ с правами юридического лица.

Точка зрения. Принятие отдельного закона, регулирующего правовой статус КФХ как нового субъекта, следует оценивать позитивно, поскольку в тот период система юридических лиц, которая бы отвечала происходившим в экономической сфере изменениям, только начинала складываться и установление дифференцированного правового регулирования такого нового субъекта, как КФХ, было объективно необходимым¹³⁰.

С 1 января 1995 г. вступили в действие нормы части первой ГК РФ, устанавливающие круг субъектов гражданско-правовых отношений, а также особенности их гражданско-правового статуса. Поскольку КФХ не были включены в закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренный главой 4 ГК РФ, возможность создания КФХ в качестве юридических лиц со дня официального опубликования части первой ГК РФ была исключена. Это означало отказ от конструкции юридического лица для определения правовой формы КФХ, однако в отношении КФХ, которые были созданы ранее как юридические лица, требование изменения их статуса законодательством установлено не было.

В качестве диспозитивного правила, определяющего вид права членов КФХ в отношении принадлежащего им имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, было установлено право общей совместной собственности, которое могло быть изменено законом или договором между ними (ст. 257 ГК РФ). Состав имущества, принадлежащего по общему правилу членам КФХ на праве общей совместной собственности, включает в себя имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов, а также плоды, продукцию и доходы, полученные в результате деятельности КФХ. Реализованная в ГК РФ модель КФХ, создаваемого без образования юридического лица, имеет определенное сходство с простым товариществом, создаваемым на основе договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ), однако не может быть отождествлена с ним полностью в силу имеющихся различий в отношении цели объединения, состава участников, вида права, определяющего принадлежность имущества и пр.

Следующий этап развития российского законодательства связан с разработкой Закона о КФХ. Принятие этого закона было обусловлено необходимостью конкретизации правового регулирования закрепленной в ГК РФ модели КФХ. С принятием Закона о КФХ было прекращено действие Закона РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-I «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», однако крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные как юридические лица по утратившему силу закону, получили право сохранить статус юридического лица на период до 1 января 2021 г.

К сведению. После периода активного формирования КФХ в первой половине 1990-х годов, по данным всероссийской сельскохозяйственной переписи 2016 г., за 5 лет, с 2012 по 2016 г., численность КФХ снизилась на 97,9 тыс. хозяйств, или на 31,8%, и составила на 1 июля 2016 г. 174 743 хозяйства¹³¹. В августе 2021 г. в России прошла первая в истории Сельскохозяйственная микроперепись, по итогам которой численность крестьянских (фермерских) хозяйств составила 100,1 тыс., включая 5,9 тыс. юридических лиц и 94,2 тыс. крестьянских (фермерских) хозяйств, легитимированных путем государственной регистрации их глав¹³². Причины такого резкого спада вызваны главным образом неблагоприятными условиями, в которые поставлен фермерский сектор (ограничительные, дискриминационные меры, административный нажим и в целом несбалансированность аграрной политики).

Интернет-ресурсы

Актуальная информация о правовых основах создания и деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств, их государственной поддержке, кооперации, кредитовании, учете и налогообложении размещена на сайте Ассоциации крестьянских (фермерских) хозяйств и сельскохозяйственных кооперативов России (https://www.akkor.ru/).

ВЫВОД. Правовая модель КФХ претерпела несколько изменений, в итоге сформировалось четыре разновидности КФХ, участвующих в предпринимательской деятельности в аграрной сфере.

1. Созданные как юридические лица в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-I «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Такие КФХ были вправе сохранить статус юридического лица на период до 1 января 2021 г., однако согласно Федеральному закону от 29 декабря 2020 г. № 474-ФЗ «О внесении изменения в статью 23 Федерального закона “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”» данное право стало бессрочным.

2. Образованные на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, предусмотренного Законом о КФХ.

3. Состоящие из одного участника, имеющего статус индивидуального предпринимателя.

4. Созданные в соответствии со ст. 86.1 ГК РФ и представляющие собой самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица¹³³.

К сведению. В отличие от российского законодательства, вплоть до настоящего времени так и не определившего наиболее оптимальную правовую форму КФХ, в законодательстве Республики Казахстан КФХ всегда рассматривалось в качестве субъекта индивидуального предпринимательства. По Закону Республики Казахстан от 31 марта 1998 г. «О крестьянском или фермерском хозяйстве», действовавшему до 1 января 2016 г., основные положения которого вошли в Предпринимательский кодекс Республики Казахстан, предусмотрены три формы крестьянского или фермерского хозяйства: 1) крестьянского хозяйства, в котором предпринимательская деятельность осуществляется в форме семейного предпринимательства, основанного на базе общей совместной собственности; 2) фермерского хозяйства, основанного на осуществлении личного предпринимательства; 3) фермерского хозяйства, организованного в форме простого товарищества на базе общей долевой собственности на основе договора о совместной деятельности.

По действующему гражданскому законодательству в системе юридических лиц КФХ является коммерческой корпорацией, имеющей самостоятельную организационно-правовую форму. По информации, представленной ФНС России, на 1 февраля 2023 г. количество КФХ, сведения о которых содержатся в ЕГРЮЛ, составляло 6 629¹³⁴.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (ст. 86.1 ГК РФ).

К сведению. В законодательстве Республики Казахстан понятия «крестьянское» и «фермерское» хозяйство различаются, не являясь синонимами. Понятие «крестьянское» хозяйство применяется только к одной из его форм — семейного предпринимательства.

Точка зрения. В научной литературе высказано мнение о том, что КФХ являются «разновидностью хозяйственных товариществ»¹³⁵. В качестве обоснования приводится указание на расположение норм о КФХ в ГК РФ после норм о товариществе на вере. Тем не менее законодатель четко разделяет указанные субъекты и не рассматривает КФХ в качестве вида хозяйственных товариществ, поскольку перечисляет их в одном ряду с хозяйственными товариществами и обществами в п. 2 ст. 50 ГК РФ.

Правовое положение КФХ как элемента системы юридических лиц определяется совокупностью общих положений ГК РФ о юридических лицах и, в частности, о корпорациях, а также специальной статьей 86.1 ГК РФ «Крестьянское (фермерское) хозяйство», которая, в свою очередь, в вопросах регулирования правового статуса рассматриваемого субъекта отсылает к специальному закону, разработка и принятие которого являются необходимыми, поскольку действующий Закон о КФХ ориентирован на иную модель КФХ, не предусматривающую его создания как юридического лица.

Учредительным документом КФХ является устав, что следует из общей нормы ст. 52 ГК РФ о том, что юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов. Членами КФХ могут быть только граждане. В отличие от Закона о КФХ в ГК РФ отсутствует условие о связанности членов КФХ родством и (или) свойством.

Имущество принадлежит КФХ на праве собственности. В КФХ, не являющемся юридическим лицом, имущество принадлежит его членам на праве общей совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное.

Особенностями КФХ как юридического лица являются:

1. Личное участие членов КФХ в совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства.

2. Разрешение участвовать в качестве члена только в одном КФХ, созданном в качестве юридического лица.

3. Субсидиарная ответственность членов КФХ по его обязательствам.

4. Особый характер обращения взыскания со стороны кредиторов КФХ на находящийся в его собственности земельный участок, предусматривающий продажу его с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать его использование по целевому назначению.

Вместе с тем широкий круг вопросов, определяющих деятельность КФХ в качестве юридического лица, до сих пор не получил законодательного регулирования (в частности, права и обязанности членов, пределы и характер их имущественной ответственности по обязательствам КФХ, структура и компетенция органов управления и пр.).

ВЫВОД. Анализ российского законодательства подтверждает, что в нем нет ни одного иного субъекта, регулирование правового статуса которого бы таким непоследовательным, неопределенным и противоречивым. Присутствие в гражданском обороте одновременно нескольких моделей КФХ с различным правовым статусом (объемом принадлежащих им прав и обязанностей, гражданско-правовой ответственности и пр.) способствует повышению рисков при взаимодействии с ними для иных субъектов.

Наличие указанных проблем в правовом регулировании обусловлено отсутствием разработанной теоретической концепции, определяющей роль и значение КФХ в аграрном предпринимательстве. Основной задачей совершенствования российского законодательства о КФХ является определение вектора их правового регулирования в качестве индивидуальной или коллективной формы субъектов предпринимательской деятельности либо возможности их сочетания, обеспечение их имплементации в существующую систему субъектов предпринимательства, определение пределов и ограничений их участия в гражданском обороте, установление надежных правовых гарантий для осуществляющих взаимодействие с ними контрагентов.

§ 6. Хозяйственные партнерства

К сведению. Хозяйственное партнерство — относительно новая организационно-правовая форма юридического лица в России, которая не имеет аналогов в зарубежных правопорядках. Его возникновение объяснялось необходимостью «внедрения в российское законодательство новой разновидности коммерческого юридического лица — хозяйственного партнерства, занимающего своего рода промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом и в максимальной степени удовлетворяющего важнейшим требованиям, которые российские и иностранные венчурные инвесторы и предприниматели предъявляют к организационно-правовым формам, используемым для реализации венчурных и в целом инновационных бизнес-проектов»¹³⁶.

В настоящее время в России данная форма юридического лица не получила широкого распространения, в ЕГРЮЛ содержатся сведения о таких хозяйственных партнерствах, как «Байкаловское», «Раэк», «Родина», «Содружество», «Дорожник», некоторые другие.

Правовое положение хозяйственного партнерства определяется Законом о партнерствах; в ГК РФ отсутствуют специальные нормы.

Хозяйственное партнерство — это коммерческая организация, созданная двумя или более лицами, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства и иные лица; участники не отвечают по обязательствам партнерства, несут риск убытков в пределах сумм внесенных вкладов (ст. 2 Закона о партнерствах).

Особенностями данной организации являются:

1) партнерство самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом¹³⁷;

2) создается исключительно в порядке учреждения по решению собрания учредителей;

3) не может быть учреждено одним лицом и иметь одного участника (минимум два);

4) особенности управления партнерством: в управлении кроме участников принимают участие иные лица, которые не являются участниками, в пределах и объеме, предусмотренном соглашением; управление осуществляется на основании соглашения об управлении партнерством (договорная основа);

5) в законе содержится ряд ограничений, например, партнерство не имеет право размещать рекламу своей деятельности, осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, др.

Точка зрения. Как отмечает В. А. Лаптев, хозяйственное партнерство содержит отдельные элементы акционерных обществ и товариществ¹³⁸. Наблюдаются и схожие черты с ООО, например, деление складочного капитала на доли; ограничение ответственности участников суммой внесенных вкладов; участники по своему усмотрению могут закрепить порядок получения согласия на переход доли в складочном капитале к третьим лицам, право преимущественной покупки доли участника.

Учредительным документом хозяйственного партнерства является устав, подписанный всеми участниками. В п. 2 ст. 9 Закона о партнерствах содержится перечень сведений, которые должны содержаться в уставе (перечень закрытый).

Участниками хозяйственных партнерств могут быть граждане и/или юридические лица (законом может быть запрещено и ограничено участие отдельных категорий граждан и юридических лиц); минимальное количество участников — не менее двух; максимальное количество — не более пятидесяти, если число превысит установленный предел, то партнерство в течение года должно преобразоваться в АО.

Партнерство самостоятельно ведет реестр участников (содержатся сведения о каждом участнике, о размере его доли, о внесении вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству). По требованию любого участника партнерство обязано предоставить выписку из реестра.

В законе не установлены требования к минимальному размеру складочного капитала хозяйственного партнерства.

Решение о создании партнерства принимается собранием учредителей, далее заключается соглашение об управлении, избираются органы управления (единогласное решение всех учредителей), утверждается аудитор (индивидуальный аудитор или аудиторская организация). Соглашение об управлении партнерством является достаточно гибким документом, в котором участники партнерства могут регламентировать свои внутрикорпоративные отношения; заключается в письменной форме при учреждении партнерства; требует нотариального удостоверения; не является учредительным документом; хранится у нотариуса по месту нахождения партнерства.

Доктрина. По мнению И. С. Шиткиной, не являясь учредительным и внутренним документом, соглашение об управлении партнерством по своей правовой природе близко к акционерному соглашению или договору об осуществлении прав участников¹³⁹, однако имеются и существенные отличия между ними, например, «стороной соглашения об управлении может быть само партнерство, при условии закрепления в уставе»¹⁴⁰; «соглашение об управлении может содержать любые условия по вопросам деятельности, управления, реорганизации, ликвидации, не противоречащие законодательству, кроме тех, которые содержатся в уставе, и при возникновении противоречий применение положений устава возможно, только если приоритет положений устава определен в самом Законе о партнерствах»¹⁴¹, др.

Система, структура, полномочия органов управления, порядок осуществления и прекращения ими деятельности определяются соглашением об управлении, уставом партнерства (ст. 18 Закона о партнерстве). Участники осуществляют управление пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале, иной порядок может быть предусмотрен законом, соглашением об управлении. В партнерстве образуется единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент, др.), избираемый единогласно решением всех участников из числа участников на срок и в порядке, определенном уставом, если сведения о сроке в уставе отсутствуют — то на весь срок деятельности партнерства.

ВЫВОД. Таким образом, единоличный исполнительный орган (физическое лицо) является единственным обязательным органом хозяйственного партнерства, все остальные органы — по договоренности участников.

Согласно ст. 7 Закона о партнерствах за нарушение обязанностей, возложенных законом, соглашением, участник партнерства может быть исключен в судебном порядке. Также участник может быть исключен на основании единогласного решения остальных участников, только в случае, установленном ч. 2 ст. 7 Закона о партнерствах. По иным основаниям исключение участника не допустимо. Решение об исключении может быть обжаловано в суде.

Допускается выход участника из партнерства в соответствии с п. 3–5, 7 ст. 11 Закона о партнерствах.

Партнерство может быть:

– реорганизовано только в форме преобразования в АО;

– ликвидировано в добровольном и принудительном порядке.

ВЫВОД. Ключевой целью появления хозяйственных партнерств в России является создание благоприятных условий и удобных инструментов для осуществления инвестиционной (венчурной) деятельности. Отсюда и особенности регулирования правового положения хозяйственного партнерства, в том числе «исключительная диспозитивность нормативно-правовой регламентации их деятельности»¹⁴².

§ 7. Производственные кооперативы (артели)

Производственный кооператив занимает особое место в системе субъектов предпринимательской деятельности, поскольку является корпоративной коммерческой организацией, которая представляет собой в большей степени объединение лиц в целях осуществления совместной хозяйственной деятельности.

Точка зрения. По мнению Т. Е. Абовой, отнесение законодателем производственного кооператива к коммерческим организациям является ошибочным, поскольку он служит для объединения людей, а не капиталов. Получение прибыли, как критерий разделения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, в ее понимании «не самоцель, а средство достижения другой цели — удовлетворения потребностей, прежде всего, членов кооперативов»¹⁴³.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 106.1 ГК РФ).

Членами производственного кооператива являются преимущественно граждане (включая иностранных и лиц без гражданства). Условиями членства граждан РФ в производственном кооперативе являются достижение ими 16-летнего возраста и внесение паевого взноса в размере и порядке, определяемом уставом кооператива. Такие же условия распространяются на иностранных граждан и лиц без гражданства, имеющих место жительства в Российской Федерации, а также лиц, признанных в РФ беженцами.

Правовое положение производственных кооперативов определяется Конституцией РФ, ГК РФ, Законом о ПрК, принятыми в соответствии с ними иными федеральными законами, а также нормативными правовыми актами субъектов РФ по вопросам совместного ведения. Отношения, связанные с созданием и деятельностью сельскохозяйственных производственных кооперативов¹⁴⁴ (далее — СПК) и их союзов (ассоциаций), регулируются Законом о сельхозкооперации, ГК РФ, земельным законодательством РФ, другими федеральными законами и нормативными правовыми актами субъектов РФ. При этом в законодательных актах отсутствует прямое указание на возможность субсидиарного применения в отношении сельскохозяйственных производственных кооперативов положений Закона о ПрК, сфера действия которого охватывает большинство производственных кооперативов, создаваемых в иных сферах, отличных от сельскохозяйственного производства.

Точка зрения. Тем не менее отдельными исследователями высказывалась мысль о том, что Закон о ПрК является общим по отношению к Закону о сельхозкооперации. Как полагает П. Н. Коршунов, ссылку в п. 2. ст. 2 Закона о ПрК на то, что «особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются законом о сельскохозяйственной кооперации», «можно считать признанием возможности применения к сельскохозяйственным кооперативам отдельных положений “общего закона”, не касающихся важнейших особенностей организационно-правовой формы, т. е. в рамках общекооперативных принципов и общих правил предпринимательской деятельности кооперативов»¹⁴⁵.

ВЫВОД. Современный период характеризуется отсутствием системы нормативно-правового регулирования деятельности производственных кооперативов. Принятые законодательные акты лишены системного взаимодействия, четкой иерархии в определении последовательности их применения, взаимодополняемости и не способны обеспечить целостное непротиворечивое регулирование, которое смогло бы устранить предпосылки для возникновения значительного числа судебных споров.

Доктрина. В современных правовых исследованиях широко обсуждается вопрос об организационно-правовых формах кооперативной организации экономической деятельности. В российской системе юридических лиц кооператив не рассматривается в качестве единой организационно-правовой формы юридического лица. В соответствии с ГК РФ производственный кооператив рассматривается как одна из организационно-правовых форм коммерческих организаций, а потребительский кооператив — некоммерческих. Однако все чаще исследователи приходят к выводу о том, что наличие весьма существенных различий в правовом регулировании между производственным и сельскохозяйственным производственным кооперативами обусловливает целесообразность их рассмотрения в качестве отдельных самостоятельных организационно-правовых форм юридического лица.

Точка зрения. П. Н. Коршунов считает, что «в действительности для производственных кооперативов установлены две различные организационно-правовые формы: просто производственный кооператив и кооператив сельскохозяйственный»¹⁴⁶.

Первый из них, создаваемый и действующий на основании Закона о ПрК, по его мнению, является общей организационно-правовой формой всех видов производственных кооперативов. Однако принятый ранее Закон о сельхозкооперации «устанавливает принципиально отличные от него организационно-правовые формы сельскохозяйственной кооперации: не одну, а сразу три организационно-правовые формы сельскохозяйственного кооператива. Видами производственных сельскохозяйственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз)»¹⁴⁷.

К сведению. По информации, представленной ФНС России, на 1 февраля 2023 г. количество производственных кооперативов, сведения о которых содержатся в ЕГРЮЛ, составляло 7 821, из них сельскохозяйственных (СПК) — 5 818¹⁴⁸.

К сведению. В дореволюционный период российское кооперативное законодательство было представлено разрозненными правовыми актами, регулировавшими отдельные виды кооперативов. Вплоть до 20 марта 1917 г., когда постановлением Временного правительства было утверждено Положение о кооперативных товариществах и их союзах, оно так и не было унифицировано.

В период советской власти система кооперации была поставлена под управление и контроль со стороны партийных органов и во многом лишилась той самостоятельности и инициативности, которые были присущи ей изначально и определяли ее сущность. Завершающий этап советского периода ознаменовался принятием общего для всей системы кооперативных организаций Закона СССР от 26 мая 1988 г. № 8998-XI «О кооперации в СССР», закреплявшего неприкосновенность и нахождение под защитой государства кооперативной собственности как формы социалистической собственности наряду с государственной собственностью. Однако в связи с принятием в изменившихся экономических и политических условиях новых законодательных актов в сфере кооперации значительная часть положений указанного закона утратила силу уже в 1990-е годы.

Важнейшим принципом функционирования производственного кооператива является личное трудовое участие членов в его деятельности. Однако законом предусмотрена возможность и иного, помимо личного трудового, участия в деятельности производственного кооператива. Кроме того, уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. В целях недопущения преобладания в составе кооператива членов, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих в ней личного трудового участия, установлен количественный предел их участия в производственном кооперативе, который составляет не более двадцати пяти процентов числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

В состав СПК наряду с членами кооператива могут также входить не обязанные принимать личное трудовое участие в его деятельности ассоциированные члены, которыми могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица (вне зависимости от их организационно-правовых форм и форм собственности на принадлежащее им имущество) и граждане.

Однако следует учитывать наличие общих запретов, установленных гражданским законодательством. Так, юридические лица не могут быть членами производственных кооперативов, в том числе СПК, если законом установлен дифференцированный или общий запрет на их участие в юридических лицах (например, хозяйственные партнерства, казенные учреждения). Кроме того, как установлено Законом о сельхозкооперации, участвовать в СПК вправе лишь сельскохозяйственные товаропроизводители и (или) ведущие личные подсобные хозяйства граждане. Общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20 процентов от числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, в который помимо общих сведений, определенных в ГК РФ (п. 4 ст. 52) для всех юридических лиц, должны быть включены сведения, предусмотренные Законом о ПрК (п. 2 ст. 5), Перечень сведений, включаемых в обязательном порядке в устав СПК в соответствии в Законом о сельхозкооперации, более широкий и содержит в числе иных: предмет, цели, срок деятельности кооператива либо указание на ее бессрочный характер; размеры и условия образования неделимых и иных фондов, если они предусмотрены; характер и порядок трудового участия членов кооператива в его деятельности, а также меры ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию и пр.

Соотношение положений устава и норм закона определяется в п. 7 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» указанием на то, что учредительные документы юридических лиц, созданных до дня вступления в силу указанного закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции этого закона) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. До приведения их в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ учредительные документы действуют в части, не противоречащей указанным нормам. Представляется, что данный подход должен быть сформулирован в обобщенном виде, учитывая возможность внесения изменений не только в ГК РФ, но и в иные законодательные акты, устанавливающие обязательные требования к содержанию уставов отдельных видов юридических лиц.

Производственный кооператив создается нормативно-явочным порядком по решению учредителей. Число членов производственного кооператива должно быть не менее пяти.

К сведению. В истории российского кооперативного движения существовали и иные способы создания корпоративных организаций. Так, кооперативное законодательство периода НЭПа закрепило новый порядок регистрации кооперативов и их союзов, согласно которому кооперативные сельскохозяйственные организации возникали явочным порядком без предварительного разрешения, если район их деятельности не превышал одной губернии. В этом случае регистрация проводилась местным районным исполнительным комитетом. Регистрация всероссийских и областных объединений, а также объединений, выходящих за пределы административных границ губерний, происходила с ведома Президиума ВЦИК. Право регистрации кооперативных объединений перешло от судебных органов к государственным организациям, которые зачастую выносили решение с нарушением законов, исходя из своих ведомственных интересов. Таким образом, если кооперативы первой ступени могли учреждаться явочным