Основы государства и права

Учебник

Ответственный редактор
доктор юридических наук,
профессор А. В. Корнев

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 340(075)

ББК 67.0я7

О-75

Авторы:

Корнев А. В., доктор юридических наук, профессор – предисловие, общая часть (гл. 4);

Петрова Т. В., кандидат юридических наук – предисловие, общая часть (гл. 1, 2, 5, 9, 10, 12), особенная часть (гл. 16, 17, 20, 23);

Танимов О. В., кандидат юридических наук, доцент – предисловие, общая часть (гл. 3, 6–8), особенная часть (гл. 18–20, 25–27);

Глазунов О. Н., кандидат культурологии, факультет экономики и права РЭУ имени Г. В. Плеханова и РАМ имени Гнесиных – общая часть (гл. 11), особенная часть (гл. 13–15, 21, 22, 24).

Рецензенты:

Петручак Л. А., доктор юридических наук, профессор, академик РАЕН, почетный работник высшего профессионального образования РФ, почетный работник науки и техники РФ;

Абрамова Н. А., кандидат педагогических наук, доцент кафедры философии и социологии Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

В учебнике излагаются базовые темы курса «Основы государства и права», которые адресованы обучающимся, осваивающим основную образовательную программу среднего общего образования в ходе реализации ФГОС СОО, студентам неюридических специальностей, студентам и слушателям непрофильных вузов и колледжей, а также преподавателям истории и обществознания.

Законодательство приведено по состоянию на 10 января 2022 г.

Кроме чисто учебных задач, данное издание решает и другие. В нем дается характеристика основных отраслей российского права, содержание основных прав и обязанностей, знания которых необходимы каждому человеку и гражданину в повседневной деятельности.

УДК 340(075)

ББК 67.0я7

© Коллектив авторов, 2022

© ООО «Проспект», 2022

Предисловие

«Во всякой книге предисловие есть первая и вместе с тем последняя вещь; оно или служит объяснением цели сочинения, или оправданием и ответом на критику. Но обыкновенно читателям дела нет до нравственной цели и до журнальных нападок, и потому они не читают предисловий» (М. Ю. Лермонтов).

Гениальный русский поэт и писатель за свою очень короткую жизнь создал бессмертные произведения. Его с полным основанием можно поставить рядом с А. С. Пушкиным. В своем предисловии к «Герою нашего времени» он и выразил свое отношение к роли этой части литературного труда. В этом произведении он затронул очень чувствительную для российского общества проблему лишнего человека. Им стал Григорий Александрович Печорин. В известном смысле Лермонтов следует за своим кумиром — Пушкиным.

Литература есть отражение жизни. В советской литературе положительным героем был человек деятельный, с активной жизненной позицией. Человек-творец, как бы пафосно это ни звучало.

Сейчас совсем другая эпоха. «Времена не выбирают. В них живут и умирают» (А. Кушнер). К сожалению, мы живем в эпоху перемен, и если следовать китайской традиции, заслуживаем снисходительного отношения. В настоящее время рушится буквально все: привычные модели поведения, ценностные ориентиры, экономические и политические системы. Налицо кризис стереотипного понимания мироустройства и управления. Есть все основания говорить о том, что именно право как универсальный регулятор общественных отношений в некоторой степени способно если не законсервировать, то уж во всяком случае стабилизировать, придать устойчивый и предсказуемый характер стремительным переменам, которые мы наблюдаем во всех сегментах бытия общества — экономическом, политическом, социальном и духовном. Разумеется, эти сферы не имеют четких границ и очень тесно взаимосвязаны между собой. И везде мы наблюдаем присутствие права (закона). Мир без права, конечно, не рухнет. Но это будет общество, где царят хаос и грубая сила.

Учебник адресован прежде всего учителям и ученикам, то есть преподавателям обществознания и школьникам. Предназначение предисловия, как верно считает классик, состоит в объяснении цели сочинения. Учебник явно не сочинение, хотя в расширительной трактовке можно именовать его и таким образом. Авторы расценивают свой труд как своего рода путеводитель по лабиринтам наиболее значимых институтов — государства и права. Поэтому мы остановились именно на таком названии «Основы государства и права». Право органически входит в обществознание в качестве одной из составных частей. Если говорить совсем серьезно, то преподавать такой предмет, как «Обществознание», невероятно сложно. Здесь и объем, и совершенно разные сферы и отрасли научного знания: социология, философия, политическая теория, психология, культурология, юриспруденция и проч. По сути, педагог должен обладать поистине энциклопедическими знаниями. Трудно требовать от преподавателя одновременного ответа на то, что является смыслом жизни и какие существуют стадии экономического кризиса.

Но еще трудней ученикам. Особенно современным. Качественно они уже совсем другие. К сожалению, знания сегодня постепенно теряют свое привилегированное положение и уступают место информации. Получение информации не требует значительных интеллектуальных усилий. Скорее, нужны навыки.

Авторский коллектив сосредоточил свои усилия на государстве как основополагающем институте политической системы. Государство одновременно: является институтом политической власти и обеспечивает управление обществом; обеспечивает интеграцию общества и минимизирует противоречия, объективно возникающие в обществе; осуществляет легитимное (основанное на законе) принуждение по отношению к тем, кто нарушает нормы (правила) поведения.

Право не просто связано с государством. Их раздельное сосуществование бессмысленно и неосуществимо. Причинно-функциональные связи намертво связывают эти два института.

В учебнике в доступной форме объясняется процесс их возникновения, сущность, роль и предназначение. Исторические аспекты лучше других помогают нам понять суть явлений.

Право раскрывается через призму его назначения. Именно оно создает социальную дисциплину, устойчивость, предсказуемость и определенность как применительно к государству, так и по отношению к обществу. Но главная функция состоит в том, чтобы создать личности максимально комфортные и безопасные условия для реализации ее творческого потенциала. По большому счету право рождено конфликтом. В известной степени, это упрощение. Но не абсолютное. Конфликт есть условие, в некоторых версиях, главное, определяющее, для развития личности, общества и государства. Право и государство не в состоянии устранить причины конфликтов. Но им вполне под силу минимизировать конфликтогенность. Ну а если он все-таки возник, то перевести его в правовое русло. К сожалению, современное государство при помощи права (закона) не только не всегда стремится ликвидировать почву для конфликтов, но и само часто их создает своей недальновидной политикой.

Право регулирует общественные отношения в тесном союзе с моралью, нравственностью, этикой, религией и другими социальными нормами. Мы вправе говорить о некой системе социального регулирования, которая присуща обществу на всех этапах его развития.

Что касается европейской цивилизации, то примерно с XIII в. окончательно утвердилась идея о том, что только право может выполнять роль универсального социального регулятора. И она продолжает сохранять свою актуальность по сей день. Всякие надежды на то, что право может заменить религия, мораль, не только не оправдались, но оказались сущей утопией. А ведь такие мысли настойчиво продвигали известные люди. Иногда отмеченные печатью гениальности. Взять хотя бы графа Л. Н. Толстого. Скорее наоборот. Ренессанс религиозности не только не сделал мир более терпимым и безопасным, а лишь усилил тлевшие мировоззренческие, ментальные, религиозные разногласия. На поверку оказалось, что атеистическое общество было более безопасным, сплоченным и менее конфликтогенным. Таковы реалии. И нам от них никуда не уйти. В силу этого всякое умаление роли права только стимулирует дестабилизацию общественных отношений.

Все привыкли к тому, что назначение права состоит в регулировании общественных отношений. Разумеется, все это так. Но сегодня задача состоит не просто в том, чтобы регламентировать социальные коммуникации. Необходимо смотреть на право несколько шире, чем мы привыкли. Задача всякого научного знания состоит в открытии законов и закономерностей, которым подчиняются природные, социальные, а теперь уже и техно-социальные системы. Объяснить мир, в котором мы живем, задача не из простых. Но этого мало. С помощью права общество и государство могут предельно рационализировать нашу действительность, сделать наш мир более предсказуемым, относительно комфортным и безопасным. Более того, используя право, можно с успехом конструировать ту социальную реальность, которая представляется нам наиболее желательной. В нашем обществе эта мысль пока не получила широкого распространения. Но мы обязательно к этому придем. Самый «юридический» элемент в праве — юридическая (правовая) норма. Она представляет собой образец, эталон, в соответствии с которым каждый из нас обязан соотносить свое индивидуальное поведение. Норма, по своей сути, и должна фиксировать идеальное, желаемое.

Можно не очень хорошо знать математику, астрономию или химию. В то же время если мы усваивали хотя бы половину из того, что нам дают в школе и при этом не забывали этого в течение жизни, то уже имелись бы веские основания считать каждого человека вполне образованным. Лишних знаний не бывает. Это хорошо известно. Тем не менее будем откровенны. Не все нам может пригодиться в жизни. Хотя сегодня учиться придется нам всем в течение всей жизни. Уже нельзя, как это было относительно недавно, эксплуатировать багаж теоретических знаний, полученных в школе или институте. И все-таки отсутствие знаний в какой-либо сфере не столь фатально.

Совсем иное дело — юридические (правовые) знания. Наша повседневная жизнь пропитана, буквально «окутана» правом. Все сколько-нибудь социально значимые роли, в которых мы задействованы ежедневно, проигрываются нами в правовых отношениях, которые возникают, как правило, на основе юридических норм. Все люди одновременно члены семьи, школьники, преподаватели, пешеходы, пассажиры, водители, налогоплательщики, продавцы, покупатели и проч. Наконец, граждане. Во всех этих качествах (ролях) нам необходимы юридические знания, без которых мы просто не в состоянии их исполнить, сыграть. «Весь мир театр, а люди в нем актеры», — некогда изрек У. Шекспир. Прав великий английский драматург. И театральные роли, и социальные немыслимы без правового основания. Всякий раз мы рискуем быть наказанными, если злоупотребляем своими правами и обязанностями. Но для этого необходимо их знать. Как известно, незнание закона не освобождает от ответственности.

Из этого следует вывод, а именно: правовые знания не только желательны, как и всякие другие, сколько необходимы. Как раз необходимость юридических знаний определяет их место и, если угодно, статус среди других отраслей знаний вообще.

Настоящий учебник не содержит ответов на все вопросы, которые потенциально могут возникнуть. Для этого следует обращаться к законодательству, желательно опираясь при этом на помощь профессиональных экспертов в сфере права. Но он дает тот необходимый минимум, который нужен нам в повседневной жизни.

В структурном плане учебник включает в себя две части: общую и особенную. В некотором роде мы отдаем дань одной из оправданных традиций, имеющих место в юриспруденции.

В общей части в самом общем виде раскрываются сущность, содержание и формы государства и права. Детализированы некоторые правовые и политические институции. В этом же разделе раскрываются «основы государственного строя Российской Федерации». Авторы полагают, что он более удачен по сравнению с уже ставшей привычной категорией «основы конституционного строя». В Конституции Российской Федерации имеется аутентичная глава. Тем не менее единообразия в понимании данного политико-правового феномена не наблюдается. Мы исходим только из этого обстоятельства. В данном разделе раскрываются базовые положения Конституции Российской Федерации. Учитывая особую значимость Конституционного Суда как высшего судебного органа конституционного контроля, ему посвящен соответствующий параграф.

Требует пояснения глава «Правоохранительные органы: понятие, функции, виды». В нее включены адвокатура, нотариат, судебная система. Авторы в данном случае не подвергают сомнению, что адвокатура является институтом гражданского общества; нотариат частично относится к гражданскому обществу (частные нотариусы), частично к государству (государственные нотариусы). Судебная власть является самостоятельной и независимой наряду с исполнительной и законодательной. Это если руководствоваться принципом разделения власти. Но тем не менее все эти органы или институты охраняют право. Гражданин обращается в суд за защитой нарушенного права. По тем же основаниям или просто за консультацией мы обращаемся к адвокатам. К нотариусу чаще всего идут за подтверждением правомочий. Все это в совокупности и есть охрана права (прав).

В особенной части дается краткая характеристика основных отраслей российского права. Вопрос, какие отрасли права отнести к основным, а какие нет, по-прежнему актуален. Наряду с этим существует определенный подход и в какой-то степени традиция. Некоторые отрасли права за много веков своего существования вполне заслужили именоваться классическими.

Приоритет тех или иных отраслей права зависит от множества факторов. Как внутренних, так и внешних, как субъективных, так и объективных. С нашей точки зрения, дифференциация отраслей права на основные и другие не имеет принципиального значения. Наряду с этим мы понимаем, что вне имущественных и трудовых отношений трудно себе представить реализацию человеком своего потенциала.

Международное право не входит в систему национального права. Но вообразить мир без него не представляется возможным. Да, сегодня международное право переживает далеко не лучшие времена. Но если его не соблюдать вовсе, то это грозит непоправимыми, воистину катастрофическими последствиями.

Сегодня весь мир переживает IV технологическую революцию в истории. Мы переходим к VI технологическому укладу. Все страны участвуют в этих процессах на «разных скоростях». Технологии стремительно меняют нашу жизнь. Стержнем современной технологической революции являются цифровые технологии. Часто говорят, что мы живем в информационном обществе. Отсюда столько внимания уделяется цифровой экономике. В этой связи все большее значение приобретает информационное право. В данном случае многие моменты требуют уточнения, детализации. Однако эта сфера стремительно развивается. Решаются многие проблемы, особенно актуальные в период пандемии. Вместе с этим обозначились и существуют реальные угрозы, связанные с развитием информационно-коммуникационных технологий.

В некоторых странах граждане сдают экзамен на знание конституции. Опыт скорее положительный. Конституция закрепляет правовое положение человека, легитимизирует систему органов государственной власти, регулирует в самом общем виде и другие отношения в самых различных сферах. Но в любом случае это необходимый минимум. Настоящий учебник значительно расширяет объем правовых знаний, необходимых человеку в его повседневной деятельности. Но у права, помимо информационной и других функций, есть и воспитательная. Сегодня школа не только должна давать знания, но и воспитывать. Когда-то это было нормой. Сейчас все возвращается на круги своя.

Обладание знаниями, в том числе правовыми, делает человека образованным. Соблюдение требований юридических норм, и прежде всего конституции, превращает образованного человека в гражданина. Без этих условий и гражданское общество, и правовое государство останутся в лучшем случае декларациями.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Глава 1. ОСНОВЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

В жизни любого государства, общества и каждого человека важную роль играет такое явление, как право. Без этой системы ни одно общество не смогло бы существовать мирно и упорядоченно и ни одно государство не смогло бы развиваться.

Исследованиями в сфере права сегодня интересуются не только специалисты в области юриспруденции, но и широкий круг людей. Так или иначе, правовые вопросы касаются каждого, поскольку в течение жизни люди совершают множество различных действий и поступков.

Право выступает в роли регулятора общественных отношений, оно защищает права граждан и государства. Именно по этой причине невозможно представить существование и функционирование государства без системы права, так как в обратном случае общественные отношения не будут упорядочены должным образом. Право осуществляет свои функции с двух сторон: со стороны граждан и со стороны государства. На государство право воздействует при взаимоотношениях с населением, а само государство осуществляет воздействие через правовую систему (в пределах правовых требований).

Знать каждому свои права и обязанности на сегодняшний день очень важно. Даже минимум знаний — это хорошее начало для каждого. Однако знать права и обязанности мало для реализации себя в жизни общества, необходимо научиться эффективно этими правами пользоваться и своевременно выполнять обязанности, предусмотренные действующим законодательством. Марк Туллий Цицерон, римский политический деятель, оратор, философ, ученый, сказал: «Недостаточно обладать мудростью, нужно уметь пользоваться ею».

Однако если требуется разрешить какую-либо правовую ситуацию, а у человека недостаточно для этого знаний, то лучше всего обратиться за помощью к специалисту. Но даже в этом случае необходимо знать и понимать, к какому именно специалисту или в какой орган государственной власти следует обратиться, чтобы вам помогли и разрешили сложившуюся правовую ситуацию.

Общество никогда не стоит на месте, оно обязательно развивается, и вместе с этим повышается необходимость правового регулирования различных отношений. Право и следование ему являются важнейшими предварительными условиями цивилизованного общества в развивающейся экономической среде.

Таким образом, необходимо ознакомиться и разобраться в причинах возникновения государства и права, в отличительных особенностях власти и социальных нормах в первобытном обществе, выделить основные теории происхождения государства и права, рассмотреть основные понятия и признаки государства и права, типы государств и подходы к ним, а также историческую составляющуюся права — это главные памятники права российской истории.

§ 1. Происхождение государства и права

Возникновение государства и права является проблемным и дискуссионным вопросом в науке, поскольку в основе этой сложной проблемы лежат различные идейные, философские воззрения и течения, исторические и этнографические исследования, которые дают все больше новых знаний о причинах происхождения государства и права.

Исследуя проблему первоначального возникновения права, а вместе с ним и государства, известный русский ученый-юрист И. В. Михайловский писал в начале XX в.: «Вопрос о происхождении права, т. е. вопрос о том, каким образом возникло право в человечестве, до сих пор не решен наукой удовлетворительно. Предложен ряд гипотез, из которых ни одна не может быть принята без серьезных оговорок». И далее: «…при исследовании этой проблемы мы должны исходить из того факта, что как бы глубоко наш взор ни проникал в серую древность, мы везде застаем человека уже в общежитии, хотя бы самом рудиментарном»¹. Под «рудиментарным» И. В. Михайловский имеет в виду человека в недоразвитом состоянии в процессе развития человечества.

Но у права есть богатая история, она располагает множеством укоренившихся традиций, идущих из глубокой древности. Однако прошлое права встает перед нами далеко не в ярком свете. Как и другие крупные социальные явления, формирование которых относится к периоду становления самого человеческого общества, право хранит в себе немало исторических тайн, до сих пор наукой не разгаданных².

Так, современная наука связывает процесс возникновения государства и права главным образом с развитием производства, с переходом от присваивающей к производящей экономике. В результате эволюционного развития человек для удовлетворения своих потребностей постепенно перешел от присвоения готовых животных и растительных форм к подлинно трудовой деятельности, направленной на преобразование природы и производство орудий труда, пищи и др.

И все же причины зарождения государства и права коренятся не только в материальном производстве, но и в воспроизводстве самого человека. В частности, запрещение инцеста (кровосмешения) не только способствовало выживанию и укреплению рода человеческого, но и оказало многоплановое воздействие на развитие общества, структуру его внутренних и внешних отношений, культуру.

Ученые выделяют два пути зарождения государства:

1. Восточный (азиатский) — этот путь является универсальным, поскольку по этому пути возникали и развивались не только государства Азии, но также государства Африки и Америки. Для этого пути характерно, что государство сформировалось на основе сложившихся условий в первобытном обществе определенного аппарата управления.

2. Западный — этот путь является уникальным, так как основным государствообразующим фактором стало разделение общества на классы, в основе которого лежала частная собственность на землю и иные средства производства.

Также ученые исследовали и выявили основные причины и закономерности возникновения права:

1) право возникло с появлением человеческого общества, т. е. те нормы, которые существовали в первобытном обществе, и есть право;

2) право возникло не сразу с обществом, а в период разложения первобытно-общинного строя, причиной послужило так же, как и в «происхождении государства», появление частной собственности, которую необходимо было урегулировать правовыми нормами;

3) право возникло одновременно с государством и причины его возникновения совпадают с причинами возникновения государства.

Некоторые ученые выделяют еще одну причину возникновения права, которая достаточно четко отражает сущность — это необходимость установления единого порядка; необходимость его поддержания; оформление товарно-денежных отношений; смягчение противоречий между различными слоями общества.

§ 2. Власть и социальные нормы в первобытном обществе

Рассматривая вопрос о власти и социальных нормах в первобытном обществе, необходимо разобраться с вопросом о том, что из себя представляет первобытное общество, какие основные социальные нормы возникли и почему, а также какова роль власти.

Первобытное общество — это одна из первых форм существования и развития человеческого общества. В истории принято выделять стадию собственно первобытного общества и стадию общества, переходного от собственно первобытного к классовому, и подразделять первобытное общество на этапы раннего первобытного общества и позднего первобытного общества.

Поскольку человек — существо общественное. Он может жить, удовлетворять все свои потребности только с помощью людей. Совместная деятельность людей, в силу ее сложности, столкновения частных интересов и потребностей, часто доходящих до антагонизма³, требует определенной согласованности. Эффективным средством согласования отдельных воль является управление.

Управление — это человеческая деятельность, направленная на согласование поведения людей в процессе их совместной деятельности для достижения общезначимых результатов.

Человеческое общество же представляет собой обособившуюся от природы часть материального мира, состоящую из индивидов, осознающих необходимость взаимодействия между собой, имеющих постоянные общие потребности и интересы, которые могут быть удовлетворены только совместными усилиями.

Общество всегда рассматривается как нечто большее, чем просто общность или группа.

В связи с этим общество выделим следующими признаками:

— обладает совокупностью индивидов, наделенных волей и сознанием;

— зависит от сочетания общих и индивидуальных интересов его членов;

— заинтересовано во взаимном сотрудничестве на основе общих интересов;

— урегулированы общественные интересы посредством обязательных правил поведения;

— обладает наличием организованной силы (власти) для обеспечения внутренней и внешней безопасности.

Указав на то, что в обществе между отдельными индивидами, группами общества в целом происходят столкновения интересов, то необходим властный способ управления.

Власть изначально присуща человеческому обществу. Без властного управления общество неизбежно скатится к хаосу и распаду. Властное управление необходимо в самых разных сферах общественной жизни — от межличностного общения до государственного управления.

Власть — это всегда отношения между двумя или более субъектами общественной жизни. Власть всегда состоит из стороны властных отношений — это субъект (тот, кто управляет) и объект (тот, кем управляют). Власть также имеет содержание, т. е. принимается решение, обязательное для объекта, и объекту, на кого это направлено, необходимо выполнить это решение.

Таким образом, власть — это система взаимоотношений между людьми, в которой обязательными элементами выступают господство одних сил с подчинением и принуждением других.

Понятно, что способы осуществления власти и социальная направленность правил поведения (норм) в различных общностях будут различны, но их наличие является столь же необходимым, сколь необходимы для отдельного человека сознание и тело, поскольку регулятором является порядок как неотъемлемая часть общества, которая устанавливает правильное взаимодействие между индивидом, группой и обществом в целом.

И для урегулирования взаимодействия между индивидом, группой и обществом существуют два вида социального регулирования: индивидуальное и нормативное.

Индивидуальное — это упорядочение поведения людей при помощи приказов, велений, относящихся к конкретному лицу и к конкретной ситуации. Например, старейшина приказал какому-то конкретному члену родовой общины в ближайшую ночь поддерживать огонь.

Нормативное — это упорядочение поведения людей при помощи социальных норм, т. е. общих, неперсонифицированных правил поведения, которые распространяются на всех членов рода. Именно социальные нормы первобытного общества явились прообразом будущего права.

Социальные нормы — это правила поведения, регулирующие отношения между людьми, которые в первобытном обществе называют мононормами.

Впервые понятие «мононорма» ввел видный советский специалист по этнографии А. И. Першиц: «Мононорма (от греч. monos — один, единый и лат. norma — правило) — обязательное правило поведения, в котором еще не дифференцировались различные нормы социальной регуляции: права, нравственности, этикета и т. п.»⁴.

Выделим основные разновидности мононорм: обычаи, нормы морали, религиозные нормы, табу, мифы.

Обычаи — это исторически сложившиеся правила поведения, которые в результате многократного повторения вошли в привычку.

Нормы первобытной морали — правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе первобытных представлений о добре и зле.

Религиозные нормы — правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе их религиозных представлений.

Табу — религиозный запрет, налагаемый на какой-либо предмет, действие, слово и т. п., нарушение которого будто бы неминуемо влечет жестокую кару (болезнь, смерть) со стороны фантастических духов и богов.

Мифы — совокупность мифов (рассказов, повествований о богах, героях, природных явлениях и т. п.), отражавших представления людей о мире, природе и человеческом бытии.

§ 3. Теории происхождения государства и права

Наукой разработано множество теорий происхождения государства и права, которые порой нам говорят о закономерностях образования государства и о причинах возникновения государств.

Это объясняется тем, что многие мыслители жили в разные эпохи, выдвигая идеи, использовали для объяснения закономерностей и причин возникновения государства разный объем знаний, но в настоящее время эти идеи не отвергнуты жизнью и справедливы на сегодняшний день. Они объясняли процесс возникновения государства, беря за основу различные регионы земли, отличающиеся своеобразием. Использовали ученые и достижения других наук для обоснования своих идей, применяя эти достижения к наукам общественным, и в этом видели иной процесс происхождения государства. На взгляды ученых, выдвигающих идеи происхождения государства и права, влияли также философия и идеология в то время.

И одной из древнейших теорий является теологическая теория. Эту теорию развивали в своих трудах Фома Аквинский, Жака Маритен, Жозеф де Местр. По теологической теории, государство возникло и вечно существует в силу божественной воли, поэтому каждый должен подчиняться государственной воле как власти от Бога. И многие религиозные (и не только) деятели разных времен и народов продолжают придерживаться данной теории и являются ее представителями. Суть теории заключается в том, что в момент ее зарождения была приоритетна сверхъестественная, мистическая сила, которая была не познаваема с помощью имеющихся на то время инструментов познания. Это одна из теорий, из которой можно сделать вывод о том, что государство, общество и право, происходящие от Бога, произошли одновременно.

Патриархальная теория. В основе данной теории лежит мысль великого греческого мыслителя Аристотеля утверждавшего, что государство возникает из разросшейся семьи. Причина появления государства — стремление людей к общению. Результатом такого общения становится образование селений, родов, из которых неизбежно формируется государство. То есть государство возникает непосредственно из разросшейся семьи, а власть монарха над подданными происходит из власти отца-патриарха над своими домочадцами, и государственная власть есть продолжение и развитие отцовской власти.

Патримониальная теория получила свое название от слова «патримониум», что означает право собственности на землю. Наиболее видным представителем этой теории считается немецкий политолог Людвиг фон Галлер.

Представители этой теории считают, что государство произошло из земельной собственности. Инстинкт территории присущ уже птицам и животным. Человек им также обладает, но только в еще большей мере и более обостренно. Всегда между общинами, племенами происходили стычки за территорию для удовлетворения потребностей, т. е. с преобладающей экономической ролью охоты, собирательства и рыболовства.

Когда же человек перешел к производящей экономике, скотоводству, пахотному земледелию, земля стала еще большим объектом использования и каждый желал остаться на своей земле, ведя оседлый образ жизни.

Договорная теория (естественноправовая, или теория общественного договора). Теория естественного права возникла давно, еще до нашей эры. Создателями ранних теорий естественного права явились Лао Цзы, Конфуций, Аристотель, Цицерон. В более позднее время, в XVII–XVIII вв., к ней возвратились и разработали на новом уровне Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо. Эта теория продолжала разрабатываться и позднее, в XX в., Р. Штаммлером, Л. Фуллером, А. Кауфманом и др. Сторонники данной теории исходили из того, что до появления государства общество находится в естественном состоянии, которое они характеризовали по разному («золотой век» у Руссо, «война всех против всех» у Гоббса). В естественном состоянии каждый человек обладает личной свободой и другими неотъемлемыми правами, и это приводит их к противоречиям между собой, которые требуют разрешения, и конфликт может быть исчерпан, если они договорятся и заключат договор. Заключив такой договор, люди передали государственной власти часть своих естественных (прирожденных) прав, а государство в свою очередь обязалось охранять собственность и безопасность граждан и страны. Государственная власть приобрела таким образом законную силу по воле и соглашению народа. Если власть нарушает договор с народом, считали некоторые последователи этой теории, народ имеет право свергнуть ее.

Диффузионная теория. Автором был немецкий этнограф Фриц Гребнер, который отвергал исторические законы развития различных человеческих обществ.

Слово «диффузия» (лат. diffusio) означает распространение, растекание, рассеяние. По мнению авторов этой теории, государство возникает в результате передачи опыта управления от одних народов другим или где такой опыт, как управление, не использовался вовсе. Смешение народов идет уже более ускоренными темпами в обществе, обмен опытом в различных сферах деятельности дает возможность увидеть не противников, а партнеров и перенять то положительное, чего достигли другие народы.

Многие авторы отмечают, что Фриц Гребнер в своей диффузионной теории изложил последовательное и логичное понимание процессов происхождения государства. Он обратил особое внимание на то, что любой народ движется к единой цели улучшения условий бытия и государство является одной из форм достижения данной цели. Однако разные народы, в первую очередь в силу экологических причин, в разное время проходят этот путь (зарождение, формирование и развитие государства).

Инцестную (половую) теорию возникновения государства выдвинул французский исследователь общественных явлений Клод Леви-Стросс. Он полагал, что запрет близкородственного смешивания (инцеста) стал базовым фактором, который позволил человечеству пойти по пути социального прогресса и образовать такую форму организации политической власти, как государство. Чтобы запретить близкородственное смешивание, необходимо было выделить определенную группу членов общества, которая бы занималась исполнением этого запрета и реализовывала неблагоприятные меры воздействия за такое нарушение социальной нормы. И из этого можно сделать вывод о том, что из такой группы членов общества и сформировались первые органы управления, а затем и государственные институты.

Спортивная теория происхождения государства, основателем которой в начале XX в. стал известный испанский философ и публицист Хосе Ортега-и-Гассет (1883–1955 гг., соч. «Восстание масс», «История как система», «Спортивная теория происхождения государства»). В первобытном обществе были распространены охотничьи танцы, когда человек перед отправлением на охоту изображал на скале или земле то животное, на которое ему предстояло охотиться, и наносил по изображению удары или стрелял по нему из лука. Совершая эти магические действия, человек в то же время закалял свою волю, вырабатывал точность глаза и меткость руки, т. е. овладевал воинскими навыками путем изнурительных тренировок. Все это приводило к формированию военно-спортивных функций, но не только к ним, но и к политическим функциям, таким как решение вопросов войны и мира, формирование военных отрядов, взаимодействие с другими племенами и т. п., что, по мнению разработчиков данной теории, привело к зарождению государства.

Органическая теория — основателем данной теории был Г. Спенсер, который взял за основу сходства государства и человеческого организма, где разрабатывал вопросы, связанные с биологией, психологией, этнографией, историей. Г. Спенсер рассматривал общество как своеобразный организм, развивающийся по общему закону эволюции.

Теория насилия. В ее основе лежат две концепции. Первая — теория внешнего насилия. Авторы — австрийские ученые XIX в. Карл Каутский и Людвиг Гумплович. Они полагали, что государство возникает в результате завоевания одного племени (народа) другим. Необходимость применения насилия существует постоянно. Таким образом, возникновение государства является следствием принципа: слабый подчиняется сильному. Вторая концепция — теория внутреннего насилия. Ее автор — немецкий ученый XIX в. Евгений Дюринг. Он полагал, что без господства большинства над меньшинством не может возникнуть государство. Собственность, классы и государство возникают как результат насилия одной части общества над другой.

Расовая теория разрабатывалась одним из основоположников расизма, французским писателем и социологом Ж. Габино. Также вклад в ее разработку внес Ф. Ницше. В соответствии с данной теорией человеческие расы неравноценны по физическим, интеллектуальным и психологическим характеристикам и поэтому они делятся на высшие и низшие. Государство создается высшими расами для господства над низшими. Данная теория лишена нравственного и разумного содержания, антинаучная теория. Но история, образование и рост государств представлены в трудах сторонников этой антинаучной теории.

Еще одна теория — это классовая теория, основоположниками которой являются К. Маркс и Ф. Энгельс. Идея расщепления общества на борющиеся между собой классы (группы) социальным мыслителям была известна издавна. Например, один народ — победитель — дворянство, а другой — побежденный — третье сословие. Всегда такой вопрос борьбы противоположности между классами стоял — равенство или привилегия, средний класс или аристократия. Примирения между такими классами невозможно.

В рамках исторического материализма как одного из подходов было принято считать, что вся предшествующая история человечества есть история борьбы классов, именно классовая борьба движет развитие человеческого общества, так как она неизбежно приводит к социальной революции и к переходу к новому общественному строю. Производственные отношения являются основными, базисными отношениями, по отношению к которым государство, право являются надстроечными. Поэтому одним из основных продуктов классовой борьбы является государство, которое с точки зрения марксизма есть «машина для подавления одного класса другим», то есть аппарат для поддержания внутри общества порядков, угодных и выгодных господствующему классу. При подавлении направленных против этих порядков выступлений угнетенных классов государство не связано никакими законами, а потому представляет собой насильственную диктатуру господствующего класса. С этой точки зрения античное государство является диктатурой рабовладельцев (направленной против рабов); средневековое — диктатурой феодалов (над крестьянами); капиталистическое — диктатурой буржуазии (над рабочим классом). В результате социалистической революции возникает государство диктатуры (призванное подавить сопротивление буржуазии).

Основная позиция марксизма по отношению к государству заключается в том, что государство возникает в результате классовой борьбы и прекращает свое существование с исчезновением классов.

Однако соглашаясь с такой позицией авторов, отметим, что придавать абсолютное значение классовой борьбе не совсем правильно, поскольку в современном мире теория классовой борьбы становится все менее актуальной по мере развития процессов глобализации и стирания различий как между классами.

К. Маркс и Ф. Энгельс представили свой взгляд не только на происхождение государства, но и на возникновение права в том, что экономика — это один из факторов в развитии общества, который влияет и на происхождение права.

Примирительная теория очень популярна на Западе. Ее поддерживают английский ученый Г. Берман, шведский ученый Э. Аннерс и др. Данная теория является одной из самых популярных теорий происхождения права. Примирительная теория основывается на многочисленных исторических фактах, таких как конфликты, войны, продолжающиеся на протяжении всего существования человечества, а также кровная месть как единственная и универсальная санкция за обиду, которая была нанесена всему роду. Авторы теории считают, что право возникло не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Право есть социальная функция, которая существует в качестве примирителя конфликтных ситуаций, а также результат примирения. Источниками права, согласно примирительной теории, являются договоры примирения, существовавшие еще в первобытно-общинном обществе. Примирительное право существовало сначала в устной форме (мифы, обычаи, традиции), а затем и в письменной (законы, нормативные договоры и т. д.). Эта теория происхождения права возникла как объединение четырех классических школ: юридический позитивизм, теория естественного права, социологическая юриспруденция и историческая школа.

Историческая школа права сформировалась в Германии в первой половине XIX в. в трудах Г. Гуго, Ф. К. Савиньи, Г. Ф. Пухты. Историческая школа создавалась в противовес теории естественного права.

Авторы утверждали, что действующее право не является совокупностью законов, оно возникает самопроизвольно из национального духа, народного сознания, поэтому право не может быть случайным явлением или волей законодателя. Право не может быть универсальным, так как является проявлением особенностей национального характера.

§ 4. Понятие и признаки государства. Форма государства

Рассмотрев вопрос происхождения государства, необходимо разобраться в понятии «государство» и определить его признаки, как основные, так и дополнительные.

Все государства, независимо от индивидуальных особенностей, обладают рядом черт, которые позволяют отличить их от догосударственных и негосударственных форм организации общества.

Государство, являясь продуктом общественного развития, представляет собой сложное социальное явление, тесно связанное с уровнем экономического, политического и культурного развития общества и во многом предопределяемое им. Государство — это орудие, инструмент политической власти, которая тем не менее осуществляется не только посредством государства. В обществе действуют политические партии, союзы, религиозные организации и т. п. Государство, занимая собственное особое место в этом ряду, обладает характерными признаками, отличающими его от других политических институтов власти⁵.

Государство — это политико-территориальная суверенная организация общества, характеризующаяся публично-властным управлением и служащая главным орудием обеспечения его интересов.

Любое государство имеет основные признаки, без которых государство не стало бы государством.

В соответствии с теорией трех элементов выделяют три основных признака и еще один из признаков — это суверенитет.

Основные признаки государства

Территория | Определенная часть земли, вод и воздушного пространства и недра под ними в рамках государственной границы
Население | Жители какого-нибудь места и их принадлежность к данному государству
Власть (публичная, государственная) | Система взаимоотношений между людьми, в которой обязательным элементом выступает господство в лице одних сил с подчинением и принуждением других, т. е. наличие особого аппарата власти, представляющего все общество в целом
Суверенитет | Полная независимость государства в его внутренних делах и в ведении внешней политики и способность самостоятельно осуществлять верховную власть на всей территории

Также в теории государства и права разные авторы выделяют дополнительные признаки государства, такие как:

Правовая система, т. е. государство осуществляет законодательную деятельность, издавая нормативно-правовые акты, являющиеся обязательными для населения.

Правоохранительные органы, которые являются органами правосудия и правопорядка, таможенные органы, а также органы государственной безопасности.

Армия — вооруженные силы, которые необходимы для сохранения территориальной целостности государства и сохранения независимости (суверенитета).

Наличие единого государственного языка. Во всех странах существует как минимум один признанный государством язык (государственный язык), а отдельные государства могут признавать два и более языков.

Государственная символика (флаг, герб, гимн).

Единая денежная единица — все государства имеют свою денежную единицу, страны, входящие в состав конфедерации Евросоюз имеют общую денежную единицу — евро. Иные признаки можно увидеть в литературе, посвященной теории государства и права.

Познание государства всегда связано с изучением основных функций государства. Функции государства всегда непосредственно связаны с целью государства и его задачами. К поставленной цели государство всегда стремится.

Из курса обществознания нам известно такое понятие, как цель, — это предмет сознательного или бессознательного стремления, на который преднамеренно направлен процесс, т. е. доведение возможности до ее полного завершения, результата.

Так и целью государства является результат, к которому государство стремится.

Выделяют основные функции государства: внутренние и внешние.

Внутренние функции государства: экономическая, политическая, социальная, идеологическая, экологическая, функция развития научно-технического прогресса и т. п.

Внешние функции государства: поддержание мирового порядка, функция обороны страны, ведение захватнических войн, сотрудничество с другими государствами и т. д.

Переходя к рассмотрению вопроса о форме государства, необходимо сказать, что форма государства — это сложное общественное явление, которое включает в себя три взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и форму государственного режима.

Основные элементы формы государства:

1. Форма правления — это структура высших органов государственной власти, порядок образования и распределения компетенции между ними.

2. Форма территориального устройства — административно-территориальное и национальное строение государства, раскрывающее характер взаимоотношений между его составными частями, между центральными и местными органами власти.

3. Форма государственного режима — совокупность способов и методов осуществления политической власти государством⁶.

Каждый из элементов формы государства делится на соответствующие составляющие.

1. Формы правления

Монархия и ее основные признаки:

1. Наличие единоличного правителя.

2. Власть монарха наследственная.

3. Династическое наследование власти.

4. Власть монарха не ограничена сроками полномочий.

5. Монарх не несет ответственности перед народом.

Монархия делится:

Абсолютная монархия | Дуалистическая монархия | Парламентская монархия
Законодательная власть принадлежит монарху. | Законодательная власть разделена между монархом и парламентом. | Законодательная власть принадлежит парламенту.
Осуществляет исполнительную власть монарх. | Осуществляет исполнительную власть монарх. | Исполнительную власть формально осуществляет монарх, а фактически правительство.
Назначает главу правительства монарх. | Назначает главу правительства монарх. | Назначение главы правительства с учетом парламентских выборов.
Ответственность правительства перед монархом. | Ответственность правительства перед монархом. | Исполнительную власть формально осуществляет монарх, а фактически правительство.
Парламент отсутствует. | Право роспуска парламента у монарха. | Право роспуска парламента у монарха по рекомендации правительства.
Указ монарха имеет силу закона. | Чрезвычайно-указное законодательство монарха только в период между сессиями парламента. | Чрезвычайно-указное законодательство монарха предусматривается, но не используется.
| Абсолютное вето монарха на решения парламента. | Абсолютное вето предусматривается, но не используется.

Республика и ее основные признаки:

1. Выборность главы государства.

2. Срок полномочий главы государства ограничен конституцией.

3. Верховная власть осуществляется выборными органами.

4. Источником власти является народ.

5. Срочность полномочий высших представительных учреждений.

6. Юридическая и политическая ответственность главы государства и других должностных лиц.

Республика делится:

Президентская республика | Смешанная республика | Парламентская республика
Президент избирается всенародным голосованием. | Президент избирается всенародным голосованием. | Президент избирается на заседании парламента.
Президент формирует правительство при определенном парламентском контроле. | Правительство формируется президентом из лидеров победившей на выборах в парламент партии и должно получить вотум доверия парламента. | Правительство формируется парламентом из лидеров победившей на выборах партии.
Ответственность правительства перед президентом. Парламент не может выразить вотум недоверия правительству. | Двойная ответственность правительства перед президентом и парламентом. Президент не ответственен за действия правительства. Вотум недоверия парламента правительству невозможен. | Ответственность правительства перед парламентом. Парламент может внести вотум недоверия правительству в целом или одному из его членов, что влечет отставку правительства.
Право роспуска парламента у президента отсутствует. | Президент имеет право роспуска парламента. | Президент имеет право роспуска парламента.
Наличие поста премьер-министра отсутствует. | Есть пост премьер-министра. | Есть пост премьер-министра.
Президент есть глава государства и исполнительной власти. | Президент есть глава государства, а исполнительная власть разделена между президентом и правительством. | Президентские полномочия номинальные, любые действия он совершаетпо рекомендации правительства, которое и несет за них ответственность.

2. Форма государственного территориального устройства

Линии сравнения | Унитарное государство | Федерация | Конфедерация
Сущность формы | Единое, неделимое, составляющее целое государственное устройство | Объединение нескольких территориальных единиц в одно государство | Объединение абсолютно независимых субъектов, имеющих независимую систему государственных органов, законодательств, валюту, гражданство, национальные армии
Опреде- ляющие решения | Принимаются высшими органами власти | Принимаются выс- шими союзными органами; в сфере совместного ведения — с участием субъектов федерации | Принимаются высшими органами власти государств-участников

Терри-
тория
Единая, границы админис-
тративно-террито-
риальных единиц устанав-
ливаются и изменяются центром
Образуют территорию субъектов, внутренние границы изменяютсяс согласия субъектов в установленном конституцией порядке
Отсутствие единой территории

Полити-
ческая самостоя-
тельность
Админис-
тративно-террито-
риальные единицы не наделены политиче-
ской самостоя-
тельностью
Субъекты обладают определенной политической самостоя-
тельностью
Государства-участники сохраняют полную политическую самостоя-
тельность

Консти- туция | Единая | Союза и субъектов, верховенство конституции союза | Государств-участников.
Гражда- нство | Единое | Союзное и субъектов | Государств-участников
Правовая и судебная системы | Единая | Верховенство союзного законода- тельства, право субъектов в сфере своей компетенции принимать законода- тельные акты | Отсутствие единой правовой и судебной систем

Междуна-
родная
деятель-
ность
В полном объеме: открытие посольств и предста-
вительств за рубежом, заключение межгосу-
дарствен-
ных договоров, участие в междуна-
родных организа-
циях
Субъекты могут иметь представи-
тельства за рубежом, участвовать в междуна-
родных организациях, иметь научные и культурные обмены
Государства-участники осуществляют международную деятельность в полном объеме

Право растор- жения договора | Отсутствует | Субъекты лишены права расторгнуть федеративный договор и выйти из федерации | Может быть расторгнут государствами-участниками и в одностороннем порядке
Примеры государств | Великоб- ритания, Дания, Испания, Италия, Швеция, Япония | Австралия, Бразилия, Германия, Индия, Канада, Россия, США, Швейцария | Содружество Независимых Государств (СНГ), Европейский союз (ЕС)

3. Политический режим

Демократический | Антидемократический

– отсутствие единой, обязательной для всех идеологии;
– наличие свободно формируемых в обществе политических партий;
– законодательная власть осуществляется коллегиальным органом, выбранным народом;
– разделение властей;
– конституционное закрепление самых широких политических прав и свобод.
– господство единой официальной идеологии;
– господство одной партии;
– наличие полновластного высшего органа власти;
– минимум политических прав у населения.

Тоталитарный | Авторитарный
– концентрация власти в руках одного органа, лица; – тотальный контроль государства за всеми сферами жизни общества, в том числе вмешательство в личную жизнь граждан и т. п. | – степень концентрации власти в руках главы государства также очень велика; – парламент, как правило, играет формальную роль; – различные институты гражданского общества сохраняют некоторую независимость, но под контролем государства.

§ 5. Типология государств и подходы

Исходя из размеров территории, государства делятся на великие, средние и малые. На базе исторического подхода выделились древние, средневековые и современные государства, по характеру цивилизации — восточные, западные и смешанные.

Типология государства раскрывает закономерности организации и развития государства, выделяя основные этапы его развития, устанавливая общие черты государств, относящиеся к одному типу.

В науке разработаны два подхода к типологии государств: формационный и цивилизационный.

Формационный подход (марксистская типология государства):

а) рабовладельческое государство — организация политической власти господствующего класса рабовладельцев. Важнейшая функция государства — защита рабовладельцев.

б) феодальное государство — результат гибели рабовладельческого строя и возникновения феодальной общественно-экономической формации. Важнейшая функция государства — обеспечение права господствующего класса на землю, на владение крепостными и присвоение значительной части их труда.

в) буржуазное государство — орудие классового господства буржуазии над эксплуатируемым пролетариатом и другими трудящимися.

г) социалистическое государство — орудие политической власти трудящихся классов, выражает интересы трудового народа, обеспечивает защиту и развитие социалистического общества⁷.

Цивилизационный подход:

Древневосточные государства. Древний Восток представляет собой причудливый коктейль различных государств, народов и племен. Его земли простирались от северных берегов Африки до Тихого океана. Самобытная культура и впечатляющая история Древнего Востока оказала огромное влияние на развитие всего человечества. Древние этносы (народы) создали письменность, строили города, сформировали могущественные государства с уникальной культурой, архитектурой, искусством. Центры государственности были созданы в Азии, Северной Африке, на Ближнем Востоке. Весь этот пестрый и многообразный мир крупных стран и небольших поселений и есть Древний Восток⁸.

Древнеафинское государство. Как показал Энгельс, возникновение Афинского государства явилось типичным примером образования государства в чистом виде, без воздействия внешнего и внутреннего насилия и непосредственно из родового общества.

По афинской традиции полис возник в результате так называемого синойкизма — объединения обособленных родовых общин Аттики вокруг Афинского акрополя⁹.

Древнеримское государство. Одна из самых могущественных древних цивилизаций, получившая название от ее столицы — Рима. Сильное влияние на становление древнеримской цивилизации оказали культуры этрусков, латинов и древних греков. Пика своего могущества Древний Рим достиг во II в. н. э., когда под его властью оказались народы Северной Африки, Средиземноморья, Европы и Ближнего Востока. Древний Рим создал культурную почву для европейской цивилизации, оказав определяющее влияние на средневековую и последующую историю.

Средневековое государство. На протяжении многих веков Восток и Запад воспринимались как две полные противоположности, олицетворявшие косность и прогресс, застой и динамику, деспотизм и свободу.

Географически Средневековый Восток охватывает территорию Северной Африки, Ближнего и Среднего Востока, Центральной и Средней Азии, Индии, Шри-Ланки, Юго-Восточной Азии и Дальнего Востока. Переход к Средневековью на Востоке был ознаменован, во-первых, распадом Римской империи. Во-вторых, появлением в этот период таких неизвестных до этих народов, как арабы, тюрки-сельджуки, монголы. В-третьих, на Востоке рождались новые религии и на их основе возникали цивилизации.

Современное государство. Немарксистские теории, равно как и другие, в общем-то по-разному трактуют сущность государства. Но все эти теории объединяет одно: они отвергают классовый характер государства и исходят из того, что государство выражает волю и интересы не столько экономически господствующих классов, сколько всего общества. Особенно это относится к современным государствам. В этой связи надклассовый подход в понимании сущности государства и именуют общесоциальным. Сущность государства как определенным образом организованного общества состоит в том, что государство — это наиболее приемлемая в условиях социально неоднородного общества форма объединения людей, которая естественным путем пришла на смену родо-племенной организации общества. При переходе к производящей экономике родо-племенная организация оказалась непригодной и под воздействием объективных факторов уступила место новой, государственной организации общества. Последняя прошла испытание временем и получила повсеместное распространение. На сегодняшний день человечество не имеет какой-либо альтернативной формы объединения людей, поскольку такой формы история еще не породила¹⁰.

§ 6. Главные памятники права российской истории

Для рассмотрения вопроса о главных памятниках права российской истории необходимо понять, что же обозначает такое понятие как «правовой памятник». Под правовым памятником понимают источник познания права.

В качестве правовых памятников выступают документы, с помощью которых познается характер и содержание права различных государств в разные эпохи: тексты законов, записи обычаев, судебные дела, различные выступления юристов, летописи и исторические хроники, археологические памятники и т. п.

Рассмотрим некоторые правовые памятники.

Русская Правда — (др.-рус. Правда рѹсьска, или Правда руская¹¹. Здесь «правда» в значении лат. iustitia, др.-греч. δικαίωμα) — сборник правовых норм Киевской Руси, датированный различными годами начиная с 1016 г., древнейший русский правовой кодекс¹². Является одним из основных письменных источников русского права.

Русская Правда представляет собой сложную компиляцию, состоящую из множества разнохарактерных и отличающихся по времени источников, которые не представляют собой единой и завершенной системы. До наших дней дошло более ста списков Русской Правды. Все они распадаются на три основные редакции: Краткая, Пространная и Сокращенная (обозначаемые в литературе как КП, ПП и СП). Древнейшей редакцией (подготовлена не позднее 1054 г.) является Краткая Правда, состоящая из Правды Ярослава (ст. 1–18), Правды Ярославичей (ст. 19–41), содержащей нормы, направленные на защиту княжеского имущества и жизни княжеских управителей, Покона вирного (ст. 42), закрепляющего обязанность подвластного населения кормить княжеского сборщика вир, Урока мостников, определяющего найм работников для ремонта и строительства мостов (ст. 43).

Нормы, выработанные княжеской судебной практикой, многочисленны в Русской Правде и связываются иногда с именами князей, принимавших нормы (Ярослава, сыновей Ярослава, Владимира Мономаха). Определенное влияние на Русскую Правду оказало византийское каноническое право¹³.

В 1497 г. в правление Ивана III был принят первый законодательный кодекс Российского государства — Судебник. Он был создан на основе анализа и переосмысления норм Русской Правды. Псковской судной грамоты, княжеских уставных грамот, законов Великого княжества Литовского, кодексов других стран. Содержание Судебника составили главным образом нормы уголовного и уголовно-процессуального права. Преступление определялось понятием «лихое дело». Судебник Ивана III 1497 г. свидетельствовал о появлении единого государства с едиными законами, вертикальной структурой власти. Его нормы базировались на принципах христианской нравственности и были направлены на защиту государственного порядка, личности человека, прав собственности на всей территории России¹⁴.

Следующим памятником российского права является Соборное уложение — свод законов Русского царства, принятый Земским собором в 1649 г. и действовавший почти 200 лет, до 1832 г.

Источниками Уложения стали: Судебники, указные книги приказов, царские указы, думские приговоры, решения Земских соборов (большая часть статей была составлена по челобитным гласных собора), «Стоглав», литовское и византийское законодательство. Уже после 1649 г. в корпус правовых норм Уложения вошли новоуказные статьи о «Разбоях и душегубстве» (1669 г.), о поместьях и вотчинах (1677 г.), о торговле (1653 г. и 1677 г.).

В Соборном уложении определялся статус главы государства — царя, самодержавного и наследного монарха. Утверждение (избрание) его на Земском соборе не колебало установленных принципов, напротив — обосновывало, легитимировало их. Даже преступный умысел (не говоря о действиях), направленный против персоны монарха, жестоко наказывался. Уложение содержало комплекс норм, регулировавших важнейшие отрасли государственного управления. Эти нормы можно условно отнести к административным. Важнейшие вопросы сборника: 1) о власти государя; 2) о преступлениях против Церкви; 3) о прикреплении крестьян; 4) о вотчинах и поместьях; 5) о белых слободах и др. — все эти меры составили основу административно-полицейских преобразований¹⁵.

Ко времени вступления на престол Петра I Соборное Уложение 1649 г. значительно устарело.

30 марта 1716 г. был издан Воинский Устав, в составе которого к уголовным законам относились патент о поединках, артикул воинский и краткое изображение процессов, или судебных тяжб.

В 1720 г. для флота был издан Морской Устав, постановления которого, относившиеся к уголовному законодательству, в существенных чертах были аналогичны с постановлением Артикула Воинского. Так как Воинский Артикул был полнее и современнее Уложения 1649 г., то указом 10 апреля 1716 г. было повелено применять его не только военным, но и общим судам, причем Воинский Артикул не отменял собой Уложения 1649 г., а должен был служить дополнением к нему.

В эпоху царствования Николая I в 1830 г. было издано Полное собрание законов Российской империи, состоящее из 45 томов, а в 1832 г. был издан Свод законов российской империи. В 1845 г. было утверждено Уложение о наказаниях уголовных и исправительных — основной источник уголовного права.

Поистине прорывом была судебная реформа Александра II 1864 г., которая ввела в уголовный процесс две стороны — обвинение и защиту, действующие отдельно и независимо от суда, и состязание между ними, была введена гласность судебного следствия, установлено участие общества в отправлении правосудия в лице присяжных заседателей и сословных представителей.

В 1903 г. было принято новое Уголовное Уложение, которое объединяло в себе нормы, ранее разнесенные на два кодекса — Уложение о наказаниях и Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями, и должно было полностью заменить оба этих закона. Но оно так и не вступило в силу в полном объеме.

Революция 1905 г. привела к изданию Манифеста 17 октября 1905 г., даровавшего гражданские свободы на началах неприкосновенности личности, свободы совести, слова, собраний и союзов. Манифестом учреждался парламент, состоящий из Государственного Совета и Государственной Думы. Вскоре были утверждены пересмотренные с учетом положений Манифеста 17 октября Основные государственные законы Российской империи, которые определили порядок функционирования верховной власти и ее органов.

Взяв власть в октябре 1917 г., большевики объявили о введении диктатуры пролетариата. 10 июля 1918 г. V съезд Советов принял первую советскую Конституцию и избрал новый состав ВЦИК, большевистский по составу.

Формирование основ нового права началось с издания первых декретов II Всероссийского съезда Советов, сформировавшего его основные принципы. Декрет о суде № 1 отменял действие старых законов, они противоречили «революционному правосознанию». Он и стал главным источником права при отсутствии новых писаных норм¹⁶.

Двадцатые годы явились периодом интенсивной кодификационной работы. Были приняты и вступили в действие Гражданский, Уголовный, Земельный, Гражданский процессуальный, Уголовный процессуальный кодексы, Кодекс законов о труде, разработаны проекты Хозяйственного, Торгового, Промышленного, Кооперативного, Административного кодексов. Произошли изменения в государственной системе и праве и во времена Великой Отечественной войны, а также в 1960–1970 гг., где были приняты Новые программы и Уставы партии.

С 1982 г. делается ряд попыток осуществить частичные реформы системы. С середины 1970-х гг. теневая экономика проникает во все сферы экономической жизни, в 1980 г. ЦК КПСС принимает ряд мер, направленных на борьбу с коррупцией, и в 1981–1982 гг. происходит несколько громких судебных процессов. В сентябре 1976 г. ЦК КПСС, Президиум Верховного Совета СССР и Совет Министров СССР приняли постановление «О подготовке и издании Свода законов СССР». В Свод должны были войти все законодательные акты и постановления правительства, имеющие общенормативный характер.

Быстро перестраиваются экономическая и социальная структуры. Частные хозяйственные начала становятся преобладающими, государству с трудом удается удерживать за собой контрольные и регулирующие функции. Демонополизация экономики, приватизация и отпуск цен становятся характерными чертами рыночной системы. В условиях кризиса социализма конституционные преобразования завершаются принятием новой Конституции РФ 1993 г., закрепившей преобразования в экономической, социальной, политической и государственной системах. Продолжается правовое оформление свершившихся перемен¹⁷.

Вопросы для изучающих тему

1. Назовите наиболее типичные и общие причины, условия и закономерности возникновения государства.

2. Назовите наиболее типичные и общие причины, условия и закономерности возникновения права.

3. Как в первобытном обществе назывались нормы?

4. Сформулируйте определение понятию «власть» и выделите основные его признаки. Назовите наиболее типичные и общие причины, условия и закономерности возникновения государства.

5. Дайте определения термину «социальные нормы» и охарактеризуйте каждого из них.

6. Какие основные теории происхождения государства и права вы знаете?

7. Раскройте, в чем сущность каждой из теорий.

8. Охарактеризуйте основные важные элементы происхождения государства и права на основе изученных теорий.

9. Дайте определение термину «государство» и выделите основные его признаки и какие дополнительные признаки выделяют авторы.

10. Какие основные функции выполняет государство?

11. Выделите основные элементы формы государства и охарактеризуйте их.

12. Какие основные формы правления вы знаете?

13. Чем отличаются формы государственного устройства друг от друга?

14. Выделите основные черты каждой из форм государственного устройства.

15. Охарактеризуйте цивилизационный подход и формационный подход.

16. Определите, какую роль играла Русская Правда в развитии правовой системы.

17. Используя свои знания по истории, определите, в чем состояли особенности состязательного судебного процесса по Русской Правде?

18. Проанализируйте структуру и содержание Соборного Уложения.

19. Охарактеризуйте правовые реформы времен правления Александра I.

20. Исследуйте основные положения Манифеста 1905 г.

21. Дайте определение понятию «революционное правосознание».

22. Выделите особенности развития права в период 1960-х — начала 1990-х гг.

Тематический словарь

Власть — система взаимоотношений между людьми, в которой обязательными элементами выступают господство в лице одних сил с подчинением и принуждением других.

Социальные нормы — это правила поведения, регулирующие отношения между людьми, которые в первобытном обществе называют мононормами.

Государство — это политико-территориальная суверенная организация общества, характеризующаяся публично-властным управлением и служащая главным орудием обеспечения его интересов.

Форма государства — сложное общественное явление, которое включает в себя три взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и форму государственного режима

Форма правления — это структура высших органов государственной власти, порядок образования и распределения компетенции между ними.

Форма территориального устройства — административно-территориальное и национальное строение государства, раскрывающее характер взаимоотношений между его составными частями, между центральными и местными органами власти.

Форма государственного режима — совокупность способов и методов осуществления политической власти государства.

Вервь — территориальная община, орган крестьянского самоуправления.

Заклич, свод, гонение следа — стадии древнерусского судебного процесса.

Закуп — человек, работающий в хозяйстве феодала за «купу» — заем (в виде земли, скота, денег, зерна и т. п.)

Изгой — общинник, изгнанный из общины и лишенный ее покровительства.

Революционное правосознание — принцип, лежащий в основе правопорядка в годы «военного коммунизма».

«Тройка» — внесудебный орган, выносивший приговоры в отношении лиц, обвиненных в контрреволюционной деятельности.

Глава 2. ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ И СОЦИАЛЬНОЕ НАЗНАЧЕНИЕ ПРАВА. НОРМЫ ПРАВА

В жизни любого государства, общества и каждого человека важную роль отыгрывает такое явление, как право. Без этой системы ни одно общество не смогло бы существовать мирно и упорядоченно, и ни одно государство не смогло бы развиваться.

Право выступает в роли регулятора общественных отношений, оно защищает права граждан и государства.

Демократические государства, которыми и являются большинство современных развитых стран, не имеют возможности осуществлять какой-либо вид деятельности вне системы общеобязательных правил. В обязанности права входит регулирование внутренних взаимоотношений в государственном механизме и оформление структуры государства.

Право же осуществляет свои функции с двух сторон: и со стороны граждан, и со стороны государства.

Существенные изменения на современном этапе развития правовой государственности предполагают задуматься о переменах, которые происходят в политико-правовой, социальной и экономической сферах. Они влекут изменения и характеристик правовых институтов, происходит новая оценка социальной ценности права.

В связи этим актуализируется целесообразность рассмотрения права в контексте выявления проблем и анализа раскрытия общесоциальной ценности и функционирования универсального для многих сфер регулятора.

§ 1. Право в системе социальных норм

Порядок в обществе — необходимое условие его нормальной жизнедеятельности. Оно не возникает само по себе, оно есть следствие урегулированности, упорядоченности социальных отношений. Регулировать (в социальной жизни) — значит направлять поведение людей и их социальных общностей, деятельность органов и организаций, вводить их в определенные рамки, целенаправленно их упорядочивать. С появлением государства начинается сложная и противоречивая история его взаимодействия с обществом.

Право возникает при столкновении разнородных социальных элементов, когда коллективное целое уже не может быть сдержано простым обычаем, мораль одних не является в то же время моралью других¹⁸.

Обыденно люди понимают право как нечто принадлежащее им от рождения или полученное от государства, как возможность поступать определенным образом. Право на жизнь, право на труд, на образование, создание семьи и т. д. Но это так называемое субъективное право, привязанное к определенному субъекту. Но это право обязательно связано с правом в объективном смысле, с правом общеобязательных правил поведения, принципов и норм, которые поддерживаются силой государственного принуждения¹⁹.

Право играет в жизни общества главную роль, поскольку регулирует самые важные общественные отношения, такие как политические, экономические, социальные, духовные и иные другие.

Общество представляет собой совокупность большого количества индивидов и их коллективных образований с многочисленными связями, в которых люди могут реализовать свои многочисленные потребности только через деятельность других людей. И для такой реализации необходимо нормативное регулирование.

Норма (правило) в широком смысле обозначает правило или предписание, действующее в определенной сфере и требующее своего выполнения, также норма обозначает некоторые характеристики допустимого диапазона, усредненной или среднестатистической величины.

Такие правила поведения можно разделить условно на три большие группы: технические, технико-социальные, социальные.

Первая группа — это технические нормы, которые основываются на естественных, природных законах, они содержат правила работы людей с техническими или природными объектами и регулируют отношения между людьми и внешним миром — природой, техникой. Они возникают при решении вопросов об их наиболее целесообразном использовании. Технические нормы не имеют социального содержания, но их соблюдение очень важно, чтобы не случалось аварий, катастроф и т. п. Такие нормы создаются людьми и регулируют поведение человека, а законы природы существуют объективно и не зависят от воли человека. К ним относятся: биологические, санитарно-гигиенические, технологические, экологические и т. п.

Вторая группа — это технико-социальные нормы, они обусловлены тем, что наиболее важные технические нормы закрепляются в нормах права и отражаются в правовых актах разного уровня, они приобретают юридическую силу и называются технико-юридическими. Можно говорить о том, что они становятся подвидом социальных норм. В основном это касается норм в производственной сфере и сфере управления в связи с обеспечением безопасности. Например, это различные правила техники безопасности, пожарной безопасности, правила эксплуатации электроустановок, газового хозяйства, атомных и прочих электростанций, правила обращения с химическими веществами и с оружием, правила ведения строительных работ и т. п.

Третья группа — это социальные нормы, которые регулируют отношения между людьми. Эти нормы связаны волей и сознанием людей. В повседневной жизни люди используют эти нормы в семейных отношениях, в школе, при общении с другими людьми и т. п., такие нормы регулируют поведение людей, действия организаций, взаимоотношения их между собой, определяют границы должного (обязанного) и возможного (допустимого) поведения. О социальных нормах было уже много сказано в параграфе 2 настоящего учебника, где речь шла о мононормах.

К социальным нормам относят: ритуалы, мифы, обычаи, религиозные нормы, моральные нормы, политические нормы, нормы этикета, эстетические нормы, корпоративные нормы²⁰, правовые нормы.

Все эти нормы составляют правила поведения человеческого общежития и их должен соблюдать каждый для достойной жизни и возможности реализации своих прав и обязанностей.

§ 2. Сущность и социальное назначение права

Право — это достаточно сложное понятие, которое имеет среди авторов сходное реальное содержание. Право — это совокупность общеобязательных, формально-определенных норм/правил поведения, установленных, охраняемых и выражающих волю государства и направленных на регулирование общественных отношений.

Право обладает следующими признаками:

— общеобязательность — право, регулируя общественные отношения, является обязательным для всех участников данных общественных отношений;

— формальная определенность — право имеет внешнюю форму закрепления в виде, как правило, официальных письменных документов. Например: в нормативных правовых актах, решениях судов и иных письменных источниках;

— связь с государством — право представляет права и обязанности участников правоотношений;

— системность — право является сложным системным образованием, конечным элементом этой системы является норма права.

Рассматривая сущность права, необходимо отметить, что сущность любого явления — это важнейшая глубинная черта, которая определяет все его существенные признаки. В связи с этим в науке разработаны основные подходы к рассмотрению вопроса о сущности и социальном значении права, такие как классовый, социальный, дуалистический, нормативистский, философский.

На основе различных подходов и теорий возможно определить сущность права как волю всего общества, которая обуславливается интересами и потребностями экономическими, политическими, духовными, национальными, религиозными, географическими, демографическими и иными условиями жизни.

Социальное же назначение права можно определить как выражение и обеспечение общих интересов всего общества, согласованности потребностей различных социальных групп и защиты отдельных индивидов.

В целом понимание сущности права и его социального назначения необходимо для целостного понимания права как для правоприменителей, так и для рядовых граждан.

§ 3. Принципы и функции права

Принципы права — это основополагающие начала, основные исходные положения, которые определяют само содержание права на общественные отношения и выступают критерием ценности права. Принципы права характеризуют самые главные черты права как регулятора общественных отношений и объединяют нормы права, придавая им предопределенность для правотворческих и правоприменительных органов.

Принципы права всегда отличаются от норм права более высоким уровнем обобщения и абстрагирования, большей устойчивостью и стабильностью и всегда принципы не содержат санкции.

Принято делить принципы, которые действуют в системе права на: общеправовые, отраслевые, межотраслевые, межинституциональные и принципы отдельных институтов.

Общеправовыми являются принципы, действующие во всей системе права. К ним относятся: законность, справедливость, гуманизм, единство прав и обязанностей, ответственность за вину и т. п.

Принципы, действующие в рамках отдельных отраслей, называются отраслевыми. К принципам уголовного права относят: принцип императивности, гражданского права — диспозитивности, принцип неприкосновенности собственности, принцип равенства правового режима для всех субъектов гражданского права; трудового права — принцип свободы труда, равенства прав и возможностей работников.

Межотраслевыми являются принципы, действующие в нескольких отраслях права. Так, для процессуальных отраслей общими являются принципы: гласности судебного разбирательства, независимость судей и подчинения их только закону.

Институциональные принципы действуют в пределах отдельных институтов права. Например, институт завещания.

В литературе авторы выделяют две функции права.

Функции права — это основные направления его воздействия на общественные отношения, на поведение людей.

Посредством функций осуществляются задачи, которые ставятся перед правом как социальным институтом.

Функции права классифицируют по различным критериям:

— по направленности действия: экономическая, политическая, экологическая и т. п.;

— по основным субъектам правоприменения: законодательная, исполнительная, судебная;

— по социальному назначению: воспитательная, культурная, информационная и др.;

— в зависимости от основных задач, стоящих перед правом, выделяют две функции — регулятивную и охранительную.

Регулятивная функция заключается в регулировании, упорядочивании общественных отношений, поскольку это диктуется наиболее важными интересами общества на данном этапе его развития. Она реализуется путем закрепления соответствующих правил поведения (прав и обязанностей) и средств, реализующихся в нормативно-правовых актах.

Выделяют также регулятивно-статистическую функцию, т. е. закрепляют неизменные общественные институты, в рамках которых реализуется право, например, формы государственного правления в конституции, института собственности в гражданском законодательстве и др., и регулятивно-динамическую функцию, которая закрепляет нормы, регулирующие те или иные процедуры, например, заключение сделок, поставку продукции и т. д.

Охранительная функция права заключается в охране установленных общественных отношений от различного рода посягательств со стороны правонарушителей.

Данная функция осуществляется в основном принятием и применением запрещающих норм, которые предусматривают юридическую ответственность в случае нарушения правовых запретов.

§ 4. Формы (источники) права

Понятие «источник права» в формальном (собственно юридическом) смысле в научный оборот ввели еще римские юристы. Такие как Марк Тулий Цицерон, Тит Ливий.

Источник права — это официальный письменный документ, изданный от имени государства, в котором фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права. Источники права в формально-юридическом смысле — это внешние формы выражения и способы закрепления юридических норм.

В юридической науке выделяют множество источников права, таких как правовой обычай, нормативный правовой акт, правой (судебный) прецедент, нормативный договор, правовая доктрина, религиозные тексты, юридическая (судебная) практика и иные.

Рассмотрим некоторые виды форм (источников) права.

Одним из источников права выделяют правовой обычай, который обладает своей уникальностью, поскольку это неписанный источник права и он содержится в сознании людей. Правовым обычаем он становится только тогда, когда его использование санкционировано государством в правовых актах, т. е. когда государством дано разрешение использовать существующие в обществе обычаи.

В России использование правового обычая официально закреплено в ст. 5 Гражданского кодекса РФ²¹.

Таким образом, правовой обычай — это правило поведения, в результате многократного повторения вошедшее в привычку людей, использование которого санкционировано государством.

Следующим источником права выделяют правовой прецедент, который делится на судебный и административный.

Судебные прецеденты имеют большую актуальность.

Судебный прецедент — это решение суда по конкретному делу, которому придается характер правила, нормы.

Но не все решение становится прецедентом, а только его суть, и прецеденты создаются не всеми судами, а лишь относящимися к высшей инстанции или к нескольким инстанциям.

В России судебный прецедент официально не признается и не является источником права, но многие ученые и практики-юристы считают, что прецедентный характер имеют некоторые решения Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ.

Еще одним источником права выделяют нормативный договор.

Нормативным договором является соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы. Нормативные договоры обязательны для многочисленного или формально неопределенного круга лиц. Существенным признаком, отличающим договор от правового акта, является его санкционирование несколькими субъектами правотворчества.

Не всякий договор является нормативным, а лишь тот, который содержит нормы права.

Правовая доктрина состоит из идей и высказываний авторитетных ученых-юристов, изложенных ими в научных трудах, которым придается общеобязательное значение и из которых выводятся правила поведения, имеющие представительно-обязывающий и нормативный характер.

Известно, что в России правовая доктрина в качестве источника права не используется. Административное или судебное решение не может быть основано на научной доктрине. Однако идеи и высказывания авторитетных ученых существенно влияют на совершенствование российского законодательства, формирование юридических понятий, в особенности при толковании и правоприменении права.

Основным источником права, который применяется в России, является нормативно-правовой акт.

Нормативный правовой акт — это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм.

Нормативные правовые акты принимаются (издаются) в форме законов, указов, постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций, положений. Издание нормативных правовых актов в виде писем и телеграмм не допускается.

Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.

Нормативный правовой акт является эффективным государственно-правовым механизмом, своевременно реагирующим на потребности общественных отношений.

§ 5. Закон как нормативный правовой акт: признаки, место и роль в системе нормативных правовых актов. Подзаконные акты России. Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц

Выделив понятие нормативного правового акта в параграфе 4 настоящего учебника, рассмотрим, какими основными признаками обладает нормативный правовой акт.

Нормативный правовые акты обладают следующими признаками:

— издаются уполномоченными на это органами;

— издаются специально для установления, изменения или отмены норм права;

— имеют особую форму, включающую необходимые реквизиты (наименование и название акта, дата его принятия, подпись соответствующего должностного лица);

— нормы права, в них содержащиеся, по сравнению с нормами правовых обычаев, судебных прецедентов обладают в целом более общим, более абстрактным характером.

Среди нормативных правовых актов особое место занимают законы, которые образуют стержень правовой системы.

Закон — это нормативный правовой акт высшей юридической силы, который принимается исключительно по строгой процедуре верховным органом государственной власти и регулирует наиболее важные и устойчивые общественные отношения.

Законы делятся на две группы:

— конституционные законы, которые регулируют самые важные вопросы нашей общественной жизни, они развивают и детализируют положения Конституции РФ и по юридической силе они следуют за Конституцией;

— обыкновенные (текущие) законы, которые принимаются для урегулирования всех остальных сфер жизни общества.

От других нормативных актов законы отличаются тем, что они принимаются только высшими органами государственной власти, всегда закреплена четкая процедура принятия законов, они регулируют наиболее важные и устойчивые стороны общественных отношений, обладают высшей юридической силой, то есть могут быть отменены только тем органом, который их принял, а все остальные нормативные акты должны им соответствовать.

Следует также отметить, что в федеративных государствах помимо федеральных законов принимаются законы субъектов федерации. Эти законы издаются в пределах своей компетенции представительными органами субъектов и распространяют свое действие только на территорию соответствующего субъекта.

После законов по юридической силе выделяют подзаконные нормативные правовые акты.

Подзаконный нормативный акт — это разновидность нормативных правовых актов, издаваемых в соответствии с законом и направленных на его исполнение.

Подзаконные акты издаются только на основе законов и конкретизируют нормы, которые имеются в законах. По юридической силе подзаконные акты уступают законам, но их роль в регулировании общественных отношений необходима.

Систематизация подзаконных актов в России закреплена в Конституции РФ.

Их можно систематизировать следующим образом:

1. Указы и распоряжения Президента РФ (указы и распоряжения обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации), однако указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и законам Российской Федерации. Указы и распоряжения Президента РФ имеют высшую юридическую силу среди всех подзаконных актов.

2. Постановления и распоряжения Правительства РФ, которые принимаются на основании и во исполнение Конституции РФ и законов РФ, в том числе нормативных указов Президента РФ. Они обязательны для исполнения в Российской Федерации, но Президент РФ вправе их отменить.

3. Приказы, инструкции, положения, нормативные письма, уставы министерств и иных федеральных органов исполнительной власти принимаются в случаях и в пределах, предусмотренных законами Российской Федерации, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

4. Нормативные правовые акты органов государственной власти субъектов РФ. К данным видам документов относятся постановления, распоряжения и т. д. глав субъектов, администраций, правительств субъектов, они распространяются только на территорию соответствующего субъекта, на территории которого принят данный документ.

5. Нормативные правовые акты местных органов власти. Они принимаются и распространяются на всех лиц, находящихся на территории соответствующего муниципального образования.

6. Локальные акты. Данный вид документов издается учредителями и субъектами управления предприятиями, учреждениями, организациями (уставы, приказы, положения).

Все нормативные правовые акты всегда действуют во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Для того чтобы определить действие нормативного правового акта во времени, следует установить момент вступления в силу этого акта и момент утраты этим актом юридической силы.

Что же является моментом вступления нормативного правового акта в силу?

Моментом вступления нормативного правового акта в силу является:

1. Если это устанавливается в самом нормативном правовом акте или в акте, его сопровождающем, где указывается конкретная дата вступления в силу.

2. Если это указывается в самом акте — вступает в силу с момента подписания, с момента опубликования.

3. По истечении определенного срока после их официального опубликования. Официальным в Российской Федерации считается опубликование актов федерального уровня в определенных источниках, в соответствующем нормативном правовом акте.

Следует также разобраться, с какого момента нормативный правовой акт утрачивает силу.

Нормативный правовой акт утрачивает силу в следующих случаях:

— когда срок действия акта истек, например: бюджет принимается только на 1 год;

— когда указывается в специальном акте, специально принятом для отмены этого акта;

— когда вступает в силу другой акт равной или большей юридической силы, регулирующий те же правоотношения:

— когда наступают обстоятельства, которые были ранее необходимы для регулирования общественных отношений.

Обратная сила — это распространение действия нормативного правового акта на обстоятельства, имеющие место до его принятия.

По общему правилу нормативный правовой акт не распространяет свое действие на факты и юридические последствия, которые наступили до его вступления в силу. Этот принцип знало еще римское право: lex ad praetenam non valet — «Закон обратной силы не имеет». Это правило придает определенную стабильность при регулировании общественных отношений. Однако из этого правила возможны и исключения, в целях справедливых и гуманных соображений в некоторых случаях необходимо использовать обратную силу нормативного правового акта.

Так, например, в соответствии с ч. 1 ст. 4 ГК РФ «Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом».

Обратную силу имеют также нормативные правовые акты, смягчающие или отменяющие юридическую ответственность за совершение противоправного деяния.

«Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон» (ст. 54 Конституции РФ).

Нормативный правовой акт помимо того, что действует по времени, также действует и в пространстве, данное действие зависит от того, на каком уровне акт был принят, т. е. по общему правилу нормативный правовой акт действует на всей территории государства, если в данном документе не указано иное.

Действие нормативного правового акта может распространяться и за пределами государства (на территорию посольств, консульств, дипломатических представительств государства в других странах).

По общему правилу общегосударственные нормативные правовые акты распространяют свое действие на всех лиц, находящихся на территории государства независимо от гражданства. Но есть исключения из данного правила.

§ 6. Понятие нормы права. Структура нормы права. Изложение норм права в статьях нормативных актов. Виды правовых норм. Функции правовых норм. Соотношение нормы права и статьи нормативного акта

Рассматривая вопрос о норме права, следует сказать, что правовые нормы принципиально отличаются от других социальных норм и занимают среди них важное место.

Отличительными особенностями является то, что основным источником формирования является государство, а не общественное мнение, правовые нормы выражают волю и интересы государства и защищены силой государственного аппарата и для их соблюдения создаются специальные государственные органы — прокуратура, суд, полиция и т. п.

Норма права — это общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное государством или иными субъектами с санкции государства, которое обеспечивается государственным принуждением и регулирует общественные отношения.

Норма права имеет следующие признаки:

— общеобязательность, т. е. носит общий характер и действует в отношении всех участников определенных общественных отношений и является обязательной для всех;

— формальная определенность обозначает, что норма права имеет внешнюю форму закрепления в статьях нормативных правовых актах и определяет права и обязанности участников правоотношений;

— представительно-обязывающий характер, т. е. предоставляет одним участникам общественных отношений права и возлагает на других обязанности (этот признак характерен для основной массы норм права);

— связь с государством — создаются государством и иными субъектами с одобрения государства и обеспечиваются силой государственного принуждения;

— системность — норма представляет собой совокупность нескольких взаимосвязанных элементов (гипотезы, диспозиции и санкции) и занимает определенное место в системе права, в нормативном акте.

Норма права имеет следующие структурные элементы:

Гипотеза — это часть юридической нормы, указывающая на обстоятельства, при наличии или отсутствии которых норма реализуется.

Диспозиция — это часть нормы права, которая содержит само правило поведения, которому должны следовать участники правоотношений, при наличии условий, предусмотренных гипотезой.

Санкция — это часть нормы права, указывающая на отрицательные последствия, если эта норма нарушается.

Существует несколько способов изложения норм права в статьях нормативных правовых актов.

Первый способ самый простой и не вызывает затруднений при понимании нормы права — это когда гипотеза, диспозиция и санкция содержатся в одной норме.

Второй способ — когда одна статья нормативного акта содержит только одну часть нормы права, например гипотезу.

Третий способ более сложный, когда одна статья содержит несколько норм права.

Четвертый способ — когда элементы одной нормы права содержатся в нескольких статьях; в этом случае, как правило, имеет место ссылка, содержащаяся в этой статье, на другую статью или ее часть.

Пятый способ — когда одна статья нормативного акта содержит две части нормы права, например, гипотезу и санкцию (или гипотезу и диспозицию).

Для того чтобы отнести норму права к тому или иному виду, их необходимо классифицировать и выделить критерий.

Так, многие авторы-теоретики выделяют следующие виды норм в зависимости от критерия:

— в зависимости от регулируемых отношений (отраслевая классификация) — конституционного права, гражданского права, уголовного, трудового, семейного, процессуального и т. п.

— по характеру веления, предписания — обязывающие (предписывают определенные обязанности участникам регулируемых отношений, управомочивающие (эти нормы устанавливают участникам правоотношений определенные полномочия, закрепляющие их права, и разрешают им совершать определенные действия) и запрещающие (такие нормы устанавливают обязанность не совершать определенные действия).

— по методу правового регулирования выделяют: императивные (требуют неукоснительного исполнения содержащихся в них правила поведения); диспозитивные (эти нормы предполагают некоторую свободу участников правоотношений, возможность выбора вариантов поведения); поощрительные (нормы закрепляют меры поощрения); рекомендательные (адресуются различным участникам общественных отношений и предпочтительны с точки зрения интересов государства и общества);

— по функциям в механизме правового регулирования делятся на исходные нормы (они носят наиболее общий характер), они делятся на нормы-начала (устанавливают общественный и государственный строй), нормы-принципы (содержат принципы права), нормы-дефиниции (закрепляют определения понятий) и нормы-правила поведения (регулируют общественные отношения посредством закрепления конкретных правил поведения, адресованных участникам правоотношений).

Вопросы для изучающих тему

1. Какие существуют нормы и на что делятся?

2. Какие несоциальные нормы вы знаете?

3. Дайте определение социальным нормам и охарактеризуйте их.

4. Какое место занимает правовая норма среди социальных норм?

5. Дайте определение понятию «право».

6. Укажите, какими признаками обладает право.

7. Какова роль права в жизни каждого человека и гражданина?

8. В чем заключается сущность права?

9. Дайте определение принципов права.

10. Какими функциями обладает право?

11. Дайте определение источников (форм) права.

12. Какие основные источники права вы знаете?

13. Дайте подробную характеристику каждому из источников права.

14. Какова роль нормативного правового акта как источника права в России?

15. Дайте определение нормативному правовому акту.

16. На какие акты делятся нормативные правовые акты?

17. Как нормативный правовой акт действует в пространстве, во времени и по кругу лиц?

18. В каком акте определяется опубликование нормативного правового акта?

19. Дайте понятие нормы права и выделите признаки нормы права.

20. Как классифицируют нормы права?

21. Чем отличаются нормы права диспозитивные от императивных?

22. Из каких трех элементов состоит норма права?

23. Как излагают нормы права в статьях нормативных правовых актов?

Тематический словарь

Норма (правило) в широком смысле обозначает правило или предписание, действующее в определенной сфере и требующее своего выполнения, также норма обозначает некоторые характеристики допустимого диапазона, усредненной или среднестатистической величины.

Право — это система общеобязательных, формально-определенных правил поведения, выражающих государственную волю общества, принятых или одобренных государством, обеспеченных его принудительной силой и направленных на регулирование общественных отношений.

Принципы права — это основополагающие, исходные положения, определяющие содержание воздействия права на общественные отношения и выступающие критериями его ценности для субъектов права.

Функции права — это основные направления его воздействия на общественные отношения, на поведение людей.

Источник права — это официальный письменный документ, изданный от имени государства, в котором фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права. Источники права в формально-юридическом смысле — это внешние формы выражения и способы закрепления юридических норм.

Правовой обычай — это правило поведения, в результате многократного повторения вошедшее в привычку людей, использование которого санкционировано государством.

Судебный прецедент — это решение суда по конкретному делу, которому придается характер правила, нормы.

Нормативный договор является соглашением с участием уполномоченных государственных органов, содержащим правовые нормы.

Правовая доктрина состоит из идей и высказываний авторитетных ученых-юристов, изложенных ими в научных трудах, которым придается общеобязательное значение и из которых выводятся правила поведения, имеющие представительно-обязывающий и нормативный характер.

Нормативный правовой акт — это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм.

Закон — это нормативный правовой акт высшей юридической силы, принимаемый по строгой процедуре верховным органом государственной власти, регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения.

Норма права — это общеобязательное формально определенное правило поведения, установленное государством или иными субъектами с санкции государства, которое обеспечивается государственным принуждением и регулирует общественные отношения.

Гипотеза — это часть юридической нормы, указывающая на обстоятельства, при наличии или отсутствии которых норма реализуется.

Диспозиция — это часть нормы права, которая содержит само правило поведения, которому должны следовать участники правоотношений, при наличии условий, предусмотренных гипотезой.

Санкция — это часть нормы права, указывающая на отрицательные последствия, если эта норма нарушается.

Глава 3. ПРАВОТВОРЧЕСТВО

Исторически правотворчество осуществляется различными субъектами: социальными группами, общественными объединениями, государством, его органами и должностными лицами. С развитием и укреплением государственности деятельность по созданию правовых норм все более концентрируется в руках соответствующих государственных органов и должностных лиц. Среди актуальных проблем юридической науки одно из важнейших мест принадлежит совершенствованию правотворческой деятельности и роли в правотворчестве гражданского общества, представительных и исполнительных органов власти.

Ввиду особой значимости данного вида юридической деятельности научный интерес к данной области исследования наблюдался (и возрастает в современный период) со стороны представителей как науки общей теории государства и права, так и отраслевых юридических наук (работы Л. А. Андреевой, С. А. Авакьяна, М. В. Баглая, Н. А. Богдановой, С. В. Бошно, А.А, Зайцевой, И. В. Котелевской, С. С. Маиляна, В. Н. Синюкова и др.).

В данной главе мы рассмотрим понятие правотворчества и его принципы, субъекты и виды, основные стадии; проанализируем законотворчество как одни из основных видов правотворчества; изучим порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов (далее — НПА) и пределы их действия.

Кроме того, в контексте главы будет подвергнут рассмотрению и описанию процесс систематизации нормативных правовых актов, а также юридическая техника в призме совокупности систематизации, толкования и ее применения.

§ 1. Понятие правотворчества, его принципы и субъекты

Понятие правотворчества. Анализ высказанных в юридической литературе точек зрения на правотворчество позволяет заключить, что в настоящее время существуют следующие подходы в определении этого понятия:

1) правотворчество как законодательство (законотворчество), или создание нормативных правовых актов особого вида, закрепляющих основы правовой системы с последующим уточнением их положений в подзаконных актах;

2) правотворчество как нормотворчество, или создание общеобязательных правил поведения (не только в законах);

3) правотворчество как правообразование (процесс создания нормативных правовых актов) и правоустановление (направление государственной деятельности, связанное с официальным закреплением норм права, которые составляют нормативно-правовое содержание всех действующих его источников).

Наличие многообразия авторских позиций в определении правотворчества вытекает не только из сложности социально-правового явления, которое оно характеризует, но из-за отсутствия четкого разграничения между правотворчеством как юридической категорией и правотворчеством как правовым институтом.

Правотворчество как юридическая категория представляет собой научное понятие самого термина, включающего в себя наиболее общие и существенные признаки, которые отражают его суть и правовой смысл. По мнению А. С. Пиголкина, юридический термин — «это слово (или сочетание), которое употреблено в законодательстве, является обобщенным наименованием юридического понятия, имеющего точный и определенный смысл, и отличается смысловой однозначностью, функциональной устойчивостью»²².

Процесс правотворчества является одним из важных направлений деятельности в любом государстве, связанным с созданием или изменением существующих правовых норм. По результатам правотворческой работы судят о государстве в целом, степени его цивилизованности, а также о развитии его отдельных институтов.

Принципы правотворчества:

Демократизм. Суть принципа заключается в освещении и обсуждении проекта НПА всеми заинтересованными сторонами. Например, при разработке проекта закона он выносится на общественное обсуждение путем размещения в средствах массовой информации. Замечания и предложения рассматриваются и по мере необходимости учитываются разработчиками закона.

Профессионализм. Этот принцип влияет на качество принимаемых норм права. Проект нормативного акта должен быть подготовлен профессионалами высокого класса. В первую очередь юристами. Но при разработке узкопрофильных законодательных проектов должны привлекаться и профессионалы в той сфере, деятельность которой акт будет регулировать, т. к. в нормативном документе необходимо описание понятий, характерных для использования только в этой профессиональной области. Данный принцип реализуется, как правило, в форме различных комиссий по разработке законопроектов.

Законность. В первую очередь проекты нормативных правовых актов должны соответствовать вышестоящим правовым актам не только государства, но и международным нормам права. При подготовке закона необходимо строгое соблюдение правил юридической техники, регламентированных процедур правотворческого процесса. Не должно быть конфликта правовых норм законопроекта с уже существующими и действующими в государстве нормами.

Научный характер. В процессе правотворчества проводятся различные научные исследования, изучается опыт других государств по регулированию общественных отношений, которые будут регламентироваться проектируемым законодательным актом. Прогнозируются последствия ввода в действие разрабатываемого закона.

Оперативность. Предполагает своевременность принятия или изменения нормативного акта.

Плановость. Правотворчество носит постоянный планомерный характер. Например, каждый год составляется список запланированных к принятию парламентом законов.

Субъектами правотворчества (нормотворчества) могут быть государственные органы (например, парламент, глава государства, местные органы власти), различные организации (разрабатывают внутренние нормативные документы), граждане (принятие правового акта путем голосования на референдуме). Признаком правотворчества является его конечный результат: создание нормативного правового акта, который регулирует те или иные общественные отношения.

Особенности правотворчества субъектов федерации заключаются в расширении полномочий в этой сфере — регионы получили право принимать законы как акты высшей юридической силы на отдельной административной территории. Законодатель указывает, что «субъект федерации вправе» принимать отдельные законы. Однако расширение правоспособности субъектов федерации в правотворчестве воспринимается не однозначно, приводит к особому толкованию конституционных прав, в том числе ограничению прав либо привилегии прав граждан на отдельной территории.

Нормативные акты создаются в определенном, установленном законом порядке. Этому предшествует значительная подготовительная работа, которая, как правило, определяется регламентами. Правотворчество представляет собой важнейшую деятельность государства, имеющую своей непосредственной целью формирование правовых норм, их изменение, отмену или дополнение. Повышение качества нормативных правовых актов, снижение до минимума неэффективных либо отмена недействующих — в этом состоит задача законодателя.

Следует подчеркнуть, что рассмотрение предложений в проекты в зависимости от установившейся между субъектами правотворчества правовой субординации носит либо обязательный, либо рекомендательный характер. При обсуждении возникают регламентные вопросы, когда из лучших побуждений в авторский проект вносятся отдельные предложения и правки другими субъектами, что существенно меняет содержание положений закона или может повлиять на законодательство в целом. На региональном и местном уровнях наблюдается непосредственное правотворчество, которое отличается тем, что проводится по инициативе групп граждан, части населения, а единство воли участников референдума является исключительным и прямым правообразующим источником закона.

Вместе с тем ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 6 октября 1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации»²³ право законодательной инициативы в субъекте федерации определенное законодателем, предоставлены отдельные полномочия по внесению изменений в законодательство региона более широкому кругу субъектов, имеющих право участия в нормотворческом процессе. На уровне местного самоуправления процесс правотворчества приобретает еще более широкое толкование, уставы муниципальных образований предоставляют право законодательной инициативы не только отдельным субъектам муниципального уровня, но и непосредственно гражданам, которые могут инициативной группой предлагать изменить местные решения либо устав муниципального образования.

На основании изложенного материала можно предложить следующее определение: правотворчество — это организационно оформленная, установленная процедурная деятельность государственных органов и должностных лиц по изданию, переработке и отмене НПА.

§ 2. Правотворческий процесс и его основные стадии

Виды правотворчества. Правотворчество является центральным направлением деятельности государства. Правотворческий процесс включает элементы подготовки, принятия и опубликования нормативных правовых актов. Совокупность этих элементов разделяется на стадии, которые мы рассмотрим ниже.

Разные авторы выделяют различные стадии, называя их в т. ч. и этапами, комбинируя названия и пр.

Этапы (делящиеся на стадии) правотворческого процесса (О. А. Пучков)²⁴:

1. Предпроектный этап — в обществе выявляется потребность в урегулировании нормами права соцпроблемы.

2. Этап принятия правотворческого решения:

— Стадия внесения в правотворческий орган проекта нормативного правового акта субъектом правотворческой инициативы.

— Стадия рассмотрения проекта закона в комиссиях и комитетах правотворческого органа.

— Стадия обсуждения законопроекта по палатам или на совместном заседании палат правотворческого органа.

— Стадия принятия проекта правотворческим органом во втором (окончательном) чтении + подписание и обнародование текста нормативного правового акта.

Стадии правотворческого процесса (Комаров С. А.)²⁵:

1. Первый этап — подготовка

— принятие решения о подготовке акта;

— подготовка текста нормативного правого акта;

— обсуждение текста проекта нормативного правого акта;

— согласование проекта;

— доработка проекта.

2. Второй этап — принятие

— внесение проекта на рассмотрение;

— обсуждение проекта;

— голосование проекта;

— подписание проекта;

— опубликование и доведение до адресата.

Стадии правотворческого процесса²⁶:

1. Стадия нормотворческой инициативы (круг субъектов определен).

2. Решение компетентного органа о необходимости издания акта, выработке его проекта, включении в план законопроектных работы и т. п.

3. Разработка проекта нормативно-правового акта и его предварительное обсуждение.

4. Рассмотрение проекта нормативно-правового акта в том органе, который уполномочен его принять.

5. Принятие нормативного правового акта.

6. Доведение содержания нормативного правового акта до его адресатов.

Как видно из приведенных точек зрения, все они в той или иной степени дублируют друг друга.

Так, В. В. Лазарев и С. В. Липень выделяют три стадии правотворчества: подготовку проекта нормативного акта; принятие акта и введение его в действие. В свою очередь В. М. Сырых обозначает шесть стадий: принятие решения о внесении изменений в систему действующих норм права; подготовку проекта нормативного правового акта; рассмотрение его правотворческим органом; обсуждение и согласование проекта с заинтересованными субъектами; принятие и опубликование акта²⁷.

Нередко в литературе выделяют четыре стадии правотворческого процесса:

— правотворческая инициатива;

— обсуждение проекта нормативного правового акта;

— принятие нормативного правового акта;

— обнародование принятого акта.

Виды правотворчества. Одной из самых распространенных классификаций видов правотворчества является классификация по субъектному составу (то, о чем говорилось выше). В зависимости от субъектов правотворчества выделяют:

1) непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);

2) правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3) правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4) правотворчество органов местного самоуправления;

5) локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации);

6) правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).

В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на:

1) законотворчество — правотворчество высших представительных органов — парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы — законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2) делегированное правотворчество — нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа.

Право принятия нормативных документов высший законодательный орган делегирует местным органам самоуправления. Принятые ими решения обязательны для исполнения на конкретной, подконтрольной данному органу территории;

3) договорное правотворчество выражается в форме заключения договора правового характера, последствиями которого становятся принятие нормативных актов или совершение юридически значимых действий (например: договоры, заключенные различными государственными органами между собой, коллективный договор между нанимателем и работниками)²⁸.

4) подзаконное правотворчество — здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам — Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций.

Далеко не все юридические нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть целый спектр ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах. Например, чрезвычайное правотворчество. Этот вид нормотворчества проявляется при возникновении (угрозе возникновения) чрезвычайной ситуации, обусловленной внешними (вооруженное нападение), социальными (бунты), политическими (государственный переворот), техногенными или экологическими (землетрясение, аварии) причинами и утрачивает свое значение при нормализации обстановки.

Правотворчество в правовом государстве представляется комплексным, многогранным, многоуровневым правовым явлением, что требует классификации его форм по различным основаниям.

Стадия правотворческого процесса в теории права определяется как совокупность действий субъектов, наделенных правоспособностью участвовать в деятельности правотворческого органа и правоотношений между ними, объединенных целью подготовить одно из тех последовательных действий, посредством осуществления которого правотворческий орган реализует предоставленное ему право на правотворчество. Определение количества стадий зависит от понимания сущности правотворческого процесса.

§ 3. Законотворчество как вид правотворчества

Законотворчество — сложный и неоднородный процесс, включающий особенные элементы. Конституция РФ в соответствии с ч. 4 ст. 76 предоставляет субъектам федерации право вне пределов ведения Федерации, совместного ведения Российской Федерации и субъектов, осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов²⁹.

Традиционно законотворческий процесс рассматривается как один из видов юридического процесса, которому присущи индивидуальные особенности, поскольку нормы права рождаются непосредственно в процессе нормотворческой деятельности. Этим, на наш взгляд, и объясняется неугасающий интерес к нормотворческому процессу, позволяющему создавать различные по юридической силе нормативные документы.

Необходимо выделить основные признаки законотворческого процесса, к которым можно отнести следующие³⁰:

а) выступает первичным элементом в механизме правового регулирования;

б) осуществляется как исполнительными, так и представительными органами власти в строгом соответствии с нормотворческой компетенцией органа;

в) основной целью нормотворческого процесса выступает систематизация и упорядочение общественных отношений;

г) нормативный документ является результатом нормотворческого процесса.

Основной задачей правовых норм является регулирование общественных отношений, для ее реализации органы власти выполняют следующие виды нормотворческого процесса:

— законотворческий, его результатом являются нормативные указы Президента, постановления и другие нормативные правовые акты Правительства;

— локальный нормотворческий процесс, подразделяющийся на нормотворческий процесс местных органов власти и корпоративный нормотворческий процесс.

Неотъемлемым признаком правотворческой деятельности выступает стадийность. Общего мнения по поводу определения стадий правотворчества, как отмечалось в предыдущем параграфе, в теории государства и права не выработано.

Мы полагаем, что стадии нормотворческого процесса зависят от вида правотворчества. При этом имеются существенные отличия порядка принятия законов и подзаконных нормативных правовых актов.

В зависимости от субъекта, который участвует в создании права, О. А. Пучков выделяет четыре вида правотворчества³¹:

— референдум;

— принятие уполномоченными органами государства нормативных правовых актов;

— санкционирование государством обычаев;

— выработка судебного прецедента.

У каждого из вышеназванных видов правотворчества есть своя юридическая регламентация, а также уровень правового регулирования и стадийность. Во многих государствах, независимо от их политического режима, территориального устройства либо формы правления, можно выделить четыре стадии законодательного процесса: законодательная инициатива; обсуждение законопроекта; принятие и утверждение закона; его обнародование. В Российской Федерации теоретики права выделяют шесть стадий законотворческого процесса:

1. Внесение законопроекта в Государственную Думу и рассмотрение его в первом чтении.

2. Доработка, устранение недостатков и рассмотрение законопроекта во втором чтении.

3. Рассмотрение законопроекта в третьем чтении.

4. Рассмотрение закона Советом Федерации.

5. Рассмотрение Президентом РФ федеральных законов.

6. Вступление в силу закона и его обнародование.

Первым этапом правотворческого процесса является подготовка проекта. Начинается он с принятия решения и утверждения планов разработки нормативных правовых актов. Инициаторами законопроекта может выступать Президент, правительство РФ, постоянные комитеты Государственной Думы, а также другие органы, имеющие право законодательной инициативы.

Следующим этапом правотворческого процесса является проведение предварительных работ, за которыми следует стадия составления текста проекта. Целью создания проектов нормативных актов может выступать как решение новых вопросов, требующих правового регулирования, так и устранение пробелов, имеющихся в законодательстве.

Третий этап связан с подготовкой первоначального текста проекта, в содержательном плане он является одним из важнейших для правотворческого процесса, поскольку формулируются положения, которые в дальнейшем и станут нормами права.

При разработке сложных проектов создаются комиссии, которые включают в себя представителей заинтересованных органов, общественных организаций. После разработки первоначального проекта начинается его предварительное обсуждение, которое осуществляется с участием заинтересованных органов, организаций и общественности.

Законотворчество — одно из важнейших направлений работы любого государства. Это достаточно специфическая работа, которая требует особых знаний и умений в различных областях права, а иногда и в других отраслях и видах деятельности. Это интеллектуальная деятельность, связанная с созданием и/или изменением существующих в стране правовых норм. Ведь по результатам ее работы судят о нашем государстве в целом. В существующих законах и иных нормативных актах любой образованный человек может увидеть степень развитости государства в различных областях жизнедеятельности, например, в культуре, цивилизованности, демократичности и так далее.

Без законотворчества не было бы точных и совершенных решений по различным правовым вопросам, а без этого, полагаем, была бы большая путаница в решении проблем личности, общества и государства; законы и иные нормативные акты разрабатывались бы некомпетентными лицами, ничего бы не регулировало правила поведения граждан и организаций, теория и практика создания права не была бы достаточно хорошо разработана (или же ее вообще не было бы), в общем, был бы полнейший хаос. Но законотворчество существует, и хотя, конечно, есть свои недостатки, но наш законодатель постоянно направляет свои силы на повышение качества правовых решений, снижение до минимума числа неэффективных нормативных актов — это его наиважнейшая задача.

§ 4. Порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов

Под официальным опубликованием НПА следует понимать помещение полного текста документа в специальных изданиях, установленных действующим законодательством.

Федеральное законодательство РФ. Опубликование нормативного правового акта является заключительной стадией правотворческого процесса, оказывает непосредственное влияние на механизм его реализации и тем самым воздействует на правоприменительную практику в целом. По существу нормативный правовой акт не может считаться действующим, соответственно, имеющим юридическую силу, если он в установленном порядке не доведен до сведения органов власти, должностных лиц, населения.

О значимости вопроса официального опубликования свидетельствует то, что он находит закрепление в качестве принципа в основах конституционного строя России. В ч. 3 ст. 15 Конституции РФ установлено: «Законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения»³².

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете», «Собрании законодательства Российской Федерации или первое размещение (опубликование) на Официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru)³³.

Законодательство субъектов РФ. Вопросы опубликования и вступления в силу законов и иных нормативных правовых актов субъекта Федерации не относятся ни к исключительному ведению Российской Федерации, ни к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Следовательно, данная область отношений входит в предмет нормативных установлений субъектов Российской Федерации. В последние годы субъектами Российской Федерации накоплен значительный опыт в сфере опубликования правовых актов. Региональная нормативная база в этой сфере существенно обновлена.

Правовое регулирование процедуры официального опубликования нормативных правовых актов в субъектах Российской Федерации осуществляется различным образом. Как правило, исходные положения об обязательности официального опубликования законов закрепляются в конституции (уставе). Кроме того, в данных правовых актах, обладающих высшей юридической силой на территории соответствующих субъектов Российской Федерации, закрепляется полномочие должностных лиц в отношении официального опубликования.

В ряде субъектов Российской Федерации приняты законы, в которых установлена система нормативных правовых актов. В них вместе с закреплением видов нормативных правовых актов соответствующего субъекта Федерации определен порядок их опубликования и вступления в юридическую силу.

Следует обратить внимание на особенности терминологии. Наряду с термином «опубликование» применяется термин «обнародование», реже «оглашение». Как правило, последние два, являясь тождественными, используются применительно к полномочиям должностных лиц субъектов Федерации, тогда как при общей характеристике действия законов и иных нормативных правовых актов употребляется термин «опубликование».

В законодательстве субъектов Российской Федерации установлены порядок и сроки опубликования принятых законов, а также определены должностные лица, наделенные правомочием (правом и одновременно обязанностью) обнародования законов. Прежде всего, таким правомочием наделены первые лица субъектов: президент, глава, губернатор.

Официальному опубликованию законов предшествует их подписание указанными выше должностными лицами, причем в законодательстве установлен срок, отведенный должностному лицу для подписания и обнародования законов. Часто срок опубликования играет вспомогательную роль по отношению к правотворческому процессу и определяется не только уровнем работы государственного аппарата, но и техническими возможностями. Существенным является нормативное урегулирование ситуации, когда должностное лицо, наделенное правом подписания и обнародования законов, по каким-либо причинам (в случае болезни и др.) не в состоянии выполнить свою обязанность. Неполнота нормативного регулирования данной процедуры может породить нежелательную практику затягивания процесса введения законов в действие, что непосредственно влияет на эффективность их реализации.

Весьма важным является вопрос о печатном издании, в котором размещается текст принятого нормативного правового акта. Речь идет не о качестве полиграфии или собственнике издания, хотя это и имеет значение. Дело в том, что помещение текста нормативного правового акта в особом издании, установленном законом, определяет его официальный характер, аутентичность оригиналу. Текст закона, опубликованный в официальном издании, становится исходным документом, который удостоверяет действие нормативного правового акта. В последующем именно на данный текст в данном издании не только вправе, но и обязаны ссылаться в случаях применения норм акта. При этом издание, публикующее текст, совсем не обязательно должно быть предназначено для опубликования принятых нормативных правовых актов. Им может быть газета информационной, политической или иной направленности. Важно, что конкретному изданию законом придан статус официального органа опубликования. Как правило, в законодательстве субъектов Российской Федерации установлено несколько официальных изданий. Это особенно характерно для республик, где законы публикуются на русском и национальных языках.

Важное значение имеет порядок вступления в юридическую силу нормативных правовых актов. Нормативный правовой акт начинает регулировать общественные отношения, порождать права и обязанности со дня вступления его в юридическую силу. Это своеобразная точка отсчета «жизни» правового акта, начало его действия³⁴.

Вступление в силу законов и иных правовых актов, как отмечалось выше, обусловлено их официальным опубликованием. Как для федеральных нормативных правовых актов, так и для нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации официальное опубликование является обязательным условием вступления их в силу. Принимая во внимание, что отдельные нормативные правовые акты не подлежат опубликованию (акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну или носящие конфиденциальный характер), нельзя допускать необоснованного присвоения нормативным актам ограничительных грифов. К тому же необходимо учитывать, что присвоения ограничительного грифа иногда требует не весь акт, а лишь определенная его часть (статья, пункт, абзац)³⁵.

В этих случаях рекомендуется публиковать наименование акта, его реквизиты, а также положения, не содержащие сведения, составляющие государственную тайну или носящие конфиденциальный характер.

Вопрос о вступлении в силу нормативных правовых актов в законодательстве субъектов Федерации решается различным образом. Например, в некоторых регионах установлено, что областные законы, постановления вступают в силу со дня их официального опубликования, если иной порядок вступления их в силу не установлен соответственно областным законом, постановлением (но не ранее дня их официального опубликования). Порядок вступления в силу областных законов о налогах и сборах определяется законодательством о налогах и сборах.

Важно законодательно определить сроки вступления нормативных правовых актов в силу. В виде общего правила следовало бы закрепить, что нормативные правовые акты вступают в силу по истечении определенного времени после дня их официального опубликования. И для субъектов правотворчества, и для правоприменителей, и для тех, кто изучает право, более приемлемо общее правило единого для всех федеральных и региональных нормативных правовых актов десятидневного срока. Не оправдывает себя практика, когда между опубликованием акта и вступлением его в силу не устанавливается никакого временного разрыва либо такой разрыв весьма незначителен³⁶.

Представляется неудачным использование в законодательстве субъектов Федерации юридических конструкций типа: вступление акта в силу «со дня его официального опубликования», «в день официального опубликования», «на следующий день после первого официального опубликования», «с момента официального опубликования». Основным недостатком вступления акта в силу во всех перечисленных случаях является то, что граждане, должностные лица, которым он адресован, лишаются возможности ознакомиться с официально опубликованным текстом акта раньше, чем последний начнет действовать. Правило об установлении конкретных сроков опубликования желательно предусмотреть не только в отношении законов, но и нормативных правовых актов губернатора, Администрации (Правительства) и органов исполнительной власти субъекта Федерации.

В законодательстве субъектов Федерации, как представляется, должна также найти свое разрешение встречающаяся на практике коллизия, когда акт по каким-то причинам не опубликован официально до указанной в нем даты вступления в силу. В качестве варианта можно было бы предложить ввести правило, согласно которому днем вступления акта в силу в подобных случаях считается день его официального опубликования. Очевидно, что уже давно назрела необходимость принятия Федерального закона «О нормативных правовых актах Российской Федерации», нормы которого в числе прочего должны определить порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов Российской Федерации.

Правовое регулирование процедуры официального опубликования нормативных правовых актов в субъектах Российской Федерации осуществляется различным образом. Как правило, исходные положения об обязательности официального опубликования законов закрепляются в конституции (уставе). Кроме того, в данных правовых актах, обладающих высшей юридической силой на территории соответствующих субъектов Российской Федерации, закрепляется полномочие должностных лиц в отношении официального опубликования.

Важное значение имеет порядок вступления в юридическую силу нормативных правовых актов. Нормативный правовой акт начинает регулировать общественные отношения, порождать права и обязанности со дня вступления его в юридическую силу. Это своеобразная точка отсчета «жизни» правового акта, начало его действия. Вступление в силу законов и иных правовых актов обусловлено их официальным опубликованием.

§ 5. Пределы действия нормативных актов

Пределами действия нормативных правовых актов являются определенные временные, предметные, территориальные ограничения их существования и функционирования, а также их применимость к определенным категориям субъектов права. Именно они указывают: какие общественные отношения регулируют конкретные нормы права (имеют предметное действие), когда они начинают действовать и когда прекращаются (действие во времени), также на какую территорию распространяются (действие в пространстве) и какую категорию лиц затрагивают (действие по кругу лиц).

Предметное действие нормативных правовых актов проявляется в том, что они направлены на различные виды общественных отношений. Нормы одной конкретной отрасли, как правило, не распространяют свое действие на отношения, которые определяются нормами других отраслей права. На наш взгляд, это является необходимой чертой правовой системы Российской Федерации. Ведь если бы все общественные отношения контролировались одной отраслью, нормы права не могли бы быть полностью детализированы. Также данное положение не позволяет существовать одной общей идеологии для всех нормативных правовых актов. Так как каждый нормативный правовой акт, исходя из предмета своего регулирования, по-разному подходит к определению прав и обязанностей, содержащихся в данном источнике.

Действие актов во времени означает порядок опубликования и вступления в силу различных по своей силе нормативных правовых актов и ограничение их действия потерей юридической силы. Рассуждая над проблемой ограниченности действия нормативных правовых актов во времени, важно знать и определить их некоторые существенные условия: то, когда нормативный правовой акт вступил в законную силу; то, когда утратил свою силу, а также применение ряда юридических норм относительно отношений, которые возникли до его вступления в законную силу. Нормативные правовые акты могут вступать в силу только с момента своего опубликования.

Неопубликованные акты не имеют юридической силы. Чтобы подтвердить сказанное, приведем несколько примеров: федеральные законы в Российской Федерации вступают в силу только по истечении десяти дней после их официального опубликования³⁷; указы Президента РФ и правительственные акты — по истечении семи дней после официального опубликования, а акты исполнительных органов власти вступают в законную силу после регистрации в Министерстве юстиции РФ, если имеют межведомственный характер и затрагивают права, свободы и обязанности граждан, или после опубликования по истечении десяти дней после регистрации.

Необходимо знать, что порядок вступления в действие ряда нормативных правовых актов субъектов РФ, а также нормативных актов муниципальных органов подлежат самостоятельному их определению³⁸.

Данное положение является правомерным, так как, согласно Конституции РФ, наше государство является федеративным. Субъекты РФ имеют свои уставы, а некоторые и собственные Конституции и законодательства (республики). То есть они считаются отдельными элементами государства, что позволяет, на наш взгляд, их самостоятельному определению принятия нормативных правовых актов. Прекращать свое действие нормативный правовой акт может только при наличии определенных условий. Существуют такие причины, как истечение срока, на который был принят данный акт. Примером данного положения может служить закон о бюджете государства, который действует ровно один год. Существование таких временных актов необходимо. Ведь государство не может стабильно функционировать на протяжении всего своего существования.

Условиями прекращения действия нормативных правовых актов является официальная отмена или признание их утратившим юридическую силу.

В том случае, если нормативные правовые акты противоречат убеждениям и морали граждан, необходимо добиваться их официальной отмены, т. к., на наш взгляд, содержание таких НПА является неправомерным.

Важную роль в прекращении действия нормативного правового акта играет принятие нового акта, если ему противоречит ранее существующий акт. Можно сказать, что новый нормативный правовой акт перекрывает действие предыдущего.

Приостановление действия акта возможно с помощью правомочного органа. В соответствии с ч. 2, ст. 85 КРФ: «Президент Российской Федерации вправе приостанавливать действие актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в случае противоречия этих актов Конституции Российской Федерации и федеральным законам, международным обязательствам Российской Федерации или нарушения прав и свобод человека и гражданина до решения этого вопроса соответствующим судом»³⁹. К действию нормативных правовых актов во времени относится и вопрос об обратной силе закона. В основном каждый нормативный правовой акт распространяет свое действие на реальные и будущие общественные отношения.

Вместе с тем в уголовном и административном праве указано, что устраняющие ответственность или смягчающие наказание акты имеют обратную силу. Обратная сила закона играет важную роль для рассмотрения пределов действия нормативных правовых актов.

Действие актов в пространстве обычно предполагает распространение действия акта на территорию данного государства или его частей. Территориальный критерий предполагает, что все нормативные правовые акты подразделяются на акты, действие которых распространяется на всю территорию государства, и акты, охватывающие лишь определенную ее часть. Также существуют акты, которые распространяются за пределами территории страны.

Примером нормативных правовых актов, распространяющихся на всю территорию Российской Федерации, являются конституционные и федеральные законы. Акты субъектов Федерации и органов местного самоуправления действуют только в пределах данного субъекта. Однако некоторые акты могут действовать и на строго определенной, ограниченной части территории. Об этом заранее должно оговариваться в самом нормативном правовом акте. В Российской Федерации существуют множество примеров актов, распространяющихся только на определенной части территории. Таковыми могут быть законы и указы Президента РФ или постановления Правительства РФ, касающиеся отдельных районов или всего Крайнего Севера, Дальнего Востока, а также регионов, пострадавших от чернобыльской аварии. Действие некоторых определенных нормативных правовых актов может выходить за пределы территории государства. Но может быть и наоборот: на территории данного государства (напр., Российской Федерации) могут действовать в соответствии с заключенными соглашениями нормы, содержащиеся в актах иностранных государств⁴⁰.

Действие нормативных правовых актов по кругу лиц предполагает осуществление их действия по общему правилу, то есть на всех, кто находится на территории данного государства независимо от того, временное это пребывание или постоянное. На иностранцев и лиц без гражданства не могут распространяться некоторые определенные положения законодательства. Примером данного положения служат политические права и свободы, которые предоставляются только гражданам своего государства. Также не может распространяться возложение некоторых обязанностей, таких как воинская обязанность, уплата налогов и пр. Лицами, на которые распространяется ряд нормативных правовых актов, могут быть только лишь определенные социальные группы. Такими лицами могут быть, например, военнослужащие, пенсионеры, а также государственные служащие или жители определенных регионов, Крайнего Севера или районов, где объявлено чрезвычайное положение.

Ограничения действия для актов являются неотъемлемой частью для их правильного применения. Ведь с помощью их возможна более полная реализация прав человека. Так как безграничное влияние и действие нормативных правовых актов может привести к губительным последствиям, таким как несменяемость законов, что приводит к остановке развития государства, возможно, к концентрации власти в руках одного лидера (так как постоянные законы могут стать причиной несменяемости власти). Также одним из важных последствий отсутствия пределов нормативных правовых актов являются народные недовольства и ущемления желаний, интересов граждан. Важно правильно установить рамки функционирования для законов в РФ, ведь иначе произойдет разрушение государства в целом.

§ 6. Систематизация нормативных правовых актов

В связи с распадом Советского Союза вновь встала проблема систематизации действующего законодательства, важность которой обусловливалась объективными потребностями и усиливалась фактом принятия новой Конституции Российской Федерации. В 1995 г. появился Указ Президента РФ № 94 «О подготовке к изданию Свода законов Российской Федерации»⁴¹.

Главной целью издания Свода законов провозглашалась реализация положений ст. 15 Конституции Российской Федерации об упорядочении законодательства, обеспечения его стабильности, а также укрепление законности. Высказывалось мнение о несвоевременности такой систематизации в условиях незавершенности формирования системы российского законодательства. Так, А. С. Пиголкин утверждал, что поскольку законодательство еще формируется, его систематизация сейчас неактуальна, а надо только «исследовать проблемы путей и форм упорядочения нормативной базы». Иное мнение высказал А. В. Мицкевич, заметивший, что «недостаток в нормативных установлениях количественно уже как бы преодолен»⁴².

Еще в 2001 г. Президент Российской Федерации В. В. Путин в ежегодном Послании Федеральному Собранию Российской Федерации заметил, что «…огромное число уже принятых декларативных норм, их противоречивость дают возможность для произвола и произвольного выбора, недопустимого в такой сфере, как закон. Мы практически стоим у опасного рубежа, когда судья или иной правоприменитель может по своему собственному усмотрению выбирать норму, которая кажется ему наиболее приемлемой»⁴³. Надо заметить, что за прошедшие годы проблема не только не утратила своей актуальности, но напротив, приобрела еще большую остроту.

Лавинообразное нормотворчество нивелирует результативность правотворческой работы, в которой корректировка законов стала обыденной практикой, а не чем-то исключительным.

Систематизация НПА российской системы законодательства вдалеке от окончания, большинство из них потеряли свой смысл, но официально не упразднены, что вносит разлад и противоречия в правовую систему государства, образовывает возможности для совершения правонарушения в сфере прав, свобод и обязанностей населения России.

Вместе с тем следует заметить, что определенная работа по упорядочению действующего законодательства все же проводится. Так, относительно недавно (в 2015 г.) был принят Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации⁴⁴, уравнивающий в возможностях граждан нашего государства c представителями публичной власти при разрешении возникающих между ними споров.

Принятие данного Кодекса следует рассматривать как реальный шаг в утверждении в России правового государства. По данным СПС «КонсультантПлюс», по состоянию на март 2021 г. правовая система Российской Федерации насчитывает 7394 федеральных закона⁴⁵, часть из которых утратила силу, иные были отменены и определенное количество ожидает вступления в силу. Официальный интернет-портал правовой информации по запросу «федеральный конституционный закон», «федеральный закон», «указ», «приказ», «постановление», «решение», «распоряжение» выдает 166 774 действующих документа, из них утратившими силу значатся 17 135 актов органов государственной власти.

В настоящее время активно используется такая форма, как инкорпорация нормативных правовых актов. Примером такого процесса может служить издание «Собрание законодательства Российской Федерации», «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», «Вестник Конституционного Суда РФ» и др. сборники. Все возрастающее значение приобретает использование IT-технологий. В развитие данного процесса в информационно-телекоммуникационной сети Интернет появился Портал правовой информации, органы исполнительной власти на своих официальных сайтах размещают электронные версии документов, регламентирующих оказание государственных услуг, иным образом влияющих на права, свободы и законные интересы личности.

Отметим важное значение информационных технологий, несомненное превосходство электронных документов над их бумажными «собратьями», открытость для населения, удобство в ходе работы с содержанием документов и прочие достоинства.

По мнению некоторых авторов, консолидация нормативных правовых актов в современный период перспектив не имеет. Высказывается суждение, что данная форма используется лишь для подготовки новых нормативных правовых актов, но не как самостоятельный вид систематизации. Отмечается также, что существует тенденция к возрастанию роли консолидации в процессе совершенствования правовых документов.

Заметное значение в решении проблемы систематизации законодательства принадлежит информационным правовым системам, таким как «Гарант», «КонсультантПлюс» и другим. Так, к настоящему времени СПС «КонсультантПлюс» содержит около 90 миллионов самых различных документов, и этот процесс идет по нарастающей. Существует также банк данных Министерства юстиции Российской Федерации, содержащий зарегистрированные Минюстом нормативные правовые акты.

Устранить накопившиеся проблемы систематизации намечалось с помощью разработки проекта Федерального закона «О нормативных правовых актах в Российской Федерации», рабочая версия которого была завершена к концу 2014 г. и внесена на рассмотрение в Государственную Думу, однако дальнейшего движения этот документ не получил.

Систематизация нормативных правовых актов — это деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование нормативных актов путем их внутренней и внешней обработки для системного воздействия на общественные отношения; это приведение законодательства в определенную систему.

Выделяют следующие виды систематизации законодательства:

1. Кодификация.

2. Инкорпорация.

3. Консолидация.

4. Учет.

Учет состоит в сборе, хранении, поддержании в хорошем состоянии НПА, которые необходимы для деятельности данной организации.

Инкорпорация — это внешняя форма систематизации — подготовка и издание сборников, собраний НПА с целью обеспечения нормативным материалом широкого круга субъектов.

Консолидация — это сведение множества НПА в один укрупненный акт.

Кодификация — особая содержательная форма систематизации актов, направленная на коренную переработку путем подготовки и принятия нового кодифицированного акта.

Систематизация действующего законодательства — сложная и масштабная задача, решение которой потребует значительных интеллектуальных усилий, временных и материальных затрат, что предполагает коллективную работу государственных структур, сообщества юристов, заинтересованных институтов гражданского общества.

Динамика развития общественных отношений, большой объем источников права, разнообразие правотворческих органов приводит к тому, что в государстве единовременно действует множество нормативных правовых актов. Роль систематизации сложно переоценить, так как именно благодаря ей вся совокупность действующих законов и подзаконных актов приобретает четкую структуру, упорядоченность, что не только облегчает работу, но и помогает выявить устаревшие акты, устранить правовые коллизии и пробелы в законодательстве.

§ 7. Юридическая техника

Понятие юридической техники. Точность, недвусмысленность и адекватность фиксации результатов волеизъявления государства в акте-документе относится к наиболее актуальным, частым и постоянным целям, стоящим перед правотворчеством всех государств любых времен. Достижением этой цели занимается специальная отрасль права — юридическая техника. Такое внимание к юридической технике обусловлено тем, что именно юридические конструкции выступают средством, которое объективно отражает определенный уровень правовой регуляции в государстве.

Юридическая техника — это сложное, объемное юридическое понятие. В юридической литературе, в частности в теории государства и права, имеется несколько ее определений.

1. Традиционно юридическая техника рассматривается как система правил и приемов подготовки и принятия наиболее совершенных по форме и структуре нормативных актов, обеспечивающих максимально полное и точное соответствие формы нормативных предписаний их содержанию, доступность и простоту нормативного материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов.

2. Говоря о юридической технике, Т. В. Кашанина вкладывает в это понятие сразу два смысла⁴⁶:

— это система научных знаний о том, как осуществлять правотворчество и правоприменение;

— это система практических навыков составления нормативных актов и их реализации.

Виды юридической техники. Чаще всего выделяют два основных вида юридической техники: законодательную (правотворческую) и правоприменительную.

Законодательная техника включает в себя:

1. Правила построения нормативных правовых актов.

2. Правила оформления актов.

3. Приемы и средства формулирования норм права и иных нормативных предписаний:

а) общеупотребительные термины, которые обозначают принятые в литературном языке категории;

б) специально-юридические термины, используемые для обозначения юридических понятий;

в) специальные неюридические термины или специально-технические термины.

4. Язык и стиль нормативного правового акта:

а) краткость, концентрированность, однозначность и доступность для понимания юридического языка;

б) необходимость избегать метафор, аллегорий, архаизмов, жаргонных слов.

5. Правила опубликования нормативных правовых актов.

6. Приемы, способы систематизации нормативных правовых актов.

Правоприменительная техника включает в себя:

— правила оформления и построения правоприменительных актов — протоколов, приговоров, судебных решений и др.;

— способы легализации документов, т. е. придания им юридической силы (нотариальное удостоверение и государственная регистрация);

— способы и приемы толкования юридических норм и нормативных правовых актов;

— способы разрешения коллизий в праве, преодоления пробельности и неопределенностей;

— способы процедурно-процессуального оформления юридической практики, в том числе следственной, оперативно-разыскной, судебной, арбитражной, надзорной и т. д.

Категории юридической техники. К основным из них относят: аксиомы, презумпции, юридические фикции, преюдиции.

Правовая аксиома — это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств, в силу его очевидности, убедительности и истинности. Например, «закон обратной силы не имеет», «субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность», «никто не может быть судьей в собственном деле», «из двух актов по одному и тому же вопросу действует акт, принятый вышестоящим органом, и акт, принятый позже, чем предыдущий».

Правовая презумпция представляет собой предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом.

Юридические фикции — это несуществующее положение, однако признаваемое законодательством в качестве существующего и ставшее в силу этого признания общеобязательным⁴⁷.

Преюдиции представляют собой обязательность для всех судов, рассматривающих дело, принять без проверки и доказательств факты, ранее установленные вступившим в законную силу решением или приговором суда.

Сегодня существует ряд проблем в области юридической техники, а именно: быстрые темпы проведения различных реформ в стране вызывают не только изменения правовой базы во многих областях общественной жизни, но и порождают принятие актов низкого качества во всех смыслах, а также недостатки и упущения в самих нормах законодательства.

Другой проблемой является распространение в практике применения так называемого «точечного» законодательства, которое порождает необоснованный и быстрый рост массива законодательных актов, нарушает основополагающие требования принципа системности построения структуры законодательства, формирует и увеличивает рост юридических коллизий, а также противоречий, устанавливает вероятность неоднозначного толкования норм права.

В последние годы усиливается внимание к проблемам юридической (правотворческой) техники. Не случайным является научный и практический интерес, поскольку он вызван в основном большим количеством объективных и субъективных факторов, которые объясняются тем, что юридическая техника все больше приобретает автономный характер.

Выработанные специально для сферы правотворчества приемы и средства используются при изложении законодательной мысли в форме правового акта. Поскольку данные приемы и средства, а вместе с ними и качество законодательного произведения зависят исключительно от знаний, мастерства, умений и опыта законодателя, то огромное значение имеет профессионализм законодателя. Безусловно, правотворческая техника играет очень важную или даже ключевую роль в процессе принятия и действия норм права, и именно поэтому представляет зону особого, специального внимания.

Юридическая техника имеет не только прикладное, но и фундаментальное значение в правовой сфере. Это обусловлено прежде всего значением юридических категорий, понятий, конструкций, юридической терминологии, используемой в правотворчестве, при совершенствовании действующего законодательства, а также в процессе его применения.

Овладение юридической техникой служит свидетельством высокой общей и правовой культуры законодателей, их профессионализма, компетентности и позволяет создать эффективно действующие нормативные правовые акты и реализовать их.

Вопросы для изучающих тему

1. Что такое правотворчество?

2. Назовите основные принципы правотворчества.

3. Какие вы знаете виды правотворчества?

4. Охарактеризуйте основные стадии правотворчества.

5. Как соотносятся законотворчество и правотворчество?

6. Каковы пределы действия нормативных актов?

7. Что такое систематизация нормативных правовых актов?

8. Что такое юридическая техника?

9. Назовите виды юридической техники и основные категории.

Тематический словарь

Правотворческий процесс — действие уполномоченных органов по подготовке, принятию, изменению и отмене нормативных правовых актов; завершающая часть процесса правообразования.

Нормативный правовой акт — официальный документ установленной формы, принятый в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица), иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т. д.).

Действие актов во времени — порядок опубликования и вступления в силу различных по своей силе нормативных правовых актов и ограничение их действия утратой юридической силы.

Систематизация нормативных правовых актов — деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование нормативных актов путем их внутренней и внешней обработки для системного воздействия на общественные отношения; это приведение законодательства в определенную систему.

Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, которое становится обязательным правилом при решении всех аналогичных дел.

Референдум — форма непосредственного волеизъявления граждан, выражающаяся в голосовании по наиболее значимым вопросам общегосударственного, регионального или местного значения.

Юридическая техника — совокупность методов, средств и приемов, используемых в соответствии с принятыми правилами при выработке и систематизации нормативных правовых актов для обеспечения их эффективности и совершенства.

Глава 4. СИСТЕМА ПРАВА

§ 1. Понятие системы права

Право относится к одному из социальных регуляторов. Система социального регулирования отражает эволюцию общества. Чем более сложные формы принимает общество, тем ему нужнее наиболее эффективный механизм социальной регуляции. В данном случае прослеживается четкая взаимосвязь: общественные отношения (социальные практики) порождают необходимость в их регулировании, а вся совокупность социальных норм, в свою очередь, опосредует (регулирует) эти отношения.

Вся сумма общественных отношений, то есть взаимосвязей, которые и составляют общество, его бытие, регулируется не только правом. Возникнув еще до появления государства (5–6 тыс. лет), право не было единственным социальным регулятором. Мораль, запреты (табу), тотемная система, традиции, обычаи, религия, а с появлением государства и политические нормы регулировали общественные отношения.

Система социального регулирования — категория, производная от форм (способов) социальной жизни, свойственных той или иной стадии развития общества. Со временем право постепенно вытесняет другие социальные нормы, приобретая характер универсального регулятора. Особенно это свойственно законодательству — ключевой форме права. Важно помнить, что право и законодательство не одно и то же. Право создается обществом, ибо в нем формируются отношения (коммуникации). Если общество и государство приходят к осознанию, что они нуждаются в правовом регулировании в силу их важности, то «под них» принимается закон (законы). Их совокупность и есть законодательство в узком смысле этого слова. Таким образом, формируются и постоянно совершенствуются две большие общности: система права, в создании которой главная роль принадлежит обществу, и система законодательства, которую создает преимущественно государство и его органы.

Право может эффективно регулировать общественные отношения (связи) только будучи системным образованием. Свойство системности присуще многим явлениям. И государство, и общество можно рассматривать как своего рода системы. Система есть совокупность входящих в нее элементов, связанных внутренним единством. Элементный состав системы зависит от ее вида. Политическую систему общества составляют политические институты (государство, политические партии и т. д.). Экономическая система общества включает предприятия, банки и проч. Применительно к праву свойство (качество) системы является главным условием выполнения им главной задачи — установления социальной дисциплины, а более узко — правового порядка. Разрушение системности права неминуемо сказывается на состоянии урегулированности общественных отношений. Мораль, традиции, нравственность, безусловно, играют большое значение. Но они не в состоянии обеспечить устойчивый гражданский мир. Их поддерживает лишь сила общественного мнения. За правом (законом) стоит государство, и только оно в цивилизованном мире наделено правом применять легитимное, то есть основанное на законе, принуждение.

Опуская дискуссионные вопросы, связанные с системой права, сосредоточим внимание на главном. Пожалуй, в юриспруденции ни одна проблема не вызывает столько споров, сколько система права. Порой встречаются и кардинальные суждения, отвергающие в принципе системное построение права. В массе своей они совершенно беспочвенны, а главное — неубедительны.

Право в качестве самого универсального социального регулятора может выполнять свои функции при условии сохранения целостности системы и взаимосвязи между ее элементами. В работах ученых-юристов, особенно представителей отраслевых наук, не всегда проводится различие между системой и структурой. На первый взгляд, эти методологические нюансы не кажутся столь важными, поэтому позволительно их опустить. Это, конечно же, не так. Представляется, что система должна рассматриваться в горизонтальных связях между элементами, а структура — в вертикальных. Это касается как системы права, так и системы законодательства.

Система права служит для выражения подразделений, связей и единства правовых норм, их внутренних взаимозависимостей и системы в целом⁴⁸.

Известный российский юрист С. С. Алексеев под системой законодательства понимал систему нормативных юридических актов. Система законодательства отличается глубоким единством, органической целостностью. В то же время система законодательства характеризуется внутренней расчлененностью, дифференцированностью. Систему законодательства, образующие его подразделения необходимо с предельной четкостью отличать от системы самого права, его отраслей, иных структурных образований. В системе законодательства, по его мнению, необходимо различать горизонтальную и вертикальную плоскости.

Горизонтальная плоскость — это как раз та плоскость, которая наиболее близка к структуре права. Именно в данном аспекте можно различать отрасли законодательства.

Собственная структура законодательства выражается в иерархическом построении нормативных юридических актов, в их соподчинении, при котором каждый акт занимает строго определенную ступень в иерархической структуре. Главным признаком, определяющим место того или иного акта в иерархической структуре, является его юридическая сила⁴⁹.

Итак, под системой права обычно принято понимать совокупность юридических (правовых) норм, которые разделены (дифференцированы) по отраслям, подотраслям и институтам права, то есть которые внутренне структурированы.

Система права находится в постоянном движении, развитии. Как и сама жизнь. Одни отношения постепенно отмирают, а стало быть, отпадает необходимость в их правовом регулировании. Другие, наоборот, стремительно эволюционируют. В конце 80-х гг. прошлого века в нашей стране было 10–12 отраслей права. Сегодня их несколько десятков. Точного числа никто не назовет, поскольку действительность постоянно меняется. Это с одной стороны. С другой, система российского права оценивается порой слишком субъективно. Многие исследователи, да и практики, слишком торопятся институционализировать (признать) «новую» отрасль российского права.

В настоящий период человечество переживает IV промышленную революцию и осуществляет переход к VI технологическому укладу. Стержнем этих революционных изменений являются цифровые технологии. Тем не менее современные технологии, при всем стремительном их развитии, пока не гарантируют нам устойчивой, безопасной эволюции. И более того, порождают серьезные вопросы, на которые необходимо давать ответ, в том числе в форме адекватного правового регулирования.

§ 2. Структура системы права

Любая система имеет свою структуру. Если сама система являет собой «внешнюю» категорию, то структура — «внутреннюю». Далее, систему права необходимо рассматривать в горизонтальной плоскости как нормы, объединенные по отраслям права (конституционное, административное, финансовое, гражданское, уголовное, трудовое и т. д.). Структура права более отражает его вертикальное построение. Принимая это во внимание, можно заключить, что структура права представляет собой внутреннюю организацию системы права, в которой практический каждый ее элемент является составной частью более крупного образования.

Самыми большими структурными общностями в системе права являются публичное и частное право. Традиция именно таким образом делить нормы права восходит к античному Риму, который, как принято считать, дважды покорил мир: один раз при помощи меча, а второй раз посредством закона. Римская цивилизация по своему характеру обоснованно считается политической. Римский народ смог создать два уникальных института — совершенное государство и совершенное право. Без них никакая империя была бы просто невозможна.

Внутри империи установилась экономическая система, основанная на свободном товарообмене. Условно эту экономику можно назвать рыночной, хотя ее и связывают с капитализмом, родоначальником которой являлась Англия. Таким образом, римское право регулировало отношения, связанные с имущественным оборотом, реализацией экономических потребностей. Кроме этого, а где-то и в первую очередь, право создавало основы государственного управления в самом широком смысле этого слова. Так относительно обособились друг от друга две сферы жизни римского общества — частная и публичная. В связи с этим римский юрист Ульпиан говорил: «Публичное право — это то, которое относится к положению римского государства, частное — то, которое принадлежит к пользе отдельных лиц: ведь что-то полезно в публичном отношении, что-то в частном».

Такой подход сохранился и до настоящего времени. Речь идет только о романо-германской правовой семье, краткая характеристика которой будет дана ниже. Правда, нужны оговорки. Даже в этой правовой семье деление права на частное и публичное, скорее, дань традиции и не более. Такая классификация существует в доктрине. На практике провести разграничительную линию между частным правом и публичным довольно трудно.

Классическими отраслями частного права являются гражданское, семейное, торговое, гражданское процессуальное право. Они обеспечивают автономию субъекта права в части самоопределения его поведения и невмешательство органов государства и иных субъектов. До известной степени, естественно. Так, человек может свободно покупать, продавать, завещать и обмениваться различными товарами, оказывать или пользоваться соответствующими услугами. Частное право, как следует из его названия, призвано гарантировать те права и свободы, которые в своей совокупности составляют частную (приватную) жизнь. В соответствии со ст. 23 Конституции Российской Федерации «Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения».

У частной сферы есть и обратная сторона «медали». Самоопределение предполагает ответственность, но только перед самим собой. За неудачи в предпринимательской деятельности, торговле, семейных отношениях человек, как правило, отвечает сам. Степень такой автономности более всего характеризует политический режим государства. Формирование и устойчивое функционирование гражданского общества невозможно без системы частного права. Ведь гражданское общество суть такое, в котором «каждый для себя есть цель» (Гегель). Не будет большим преувеличением сказать, что гражданское общество состоит из атомизированных индивидов, которые могут объединяться для решения какой-либо общей проблемы. Западные государства, особенно те, которые составляют «старую» Европу, обоснованно претендуют на то, что публичная и частная сферы никогда не подменяли друг друга. И даже частное право в какой-то степени доминировало над публичным правом.

Иное предназначение у публичного права. Если гражданское общество есть союз юридический, то государство суть союз политический. Если в частном праве условно на первом месте фигурирует субъективное право, то в публичном праве таковое занимают обязанности. К отраслям публичного относят: конституционное, административное, финансовое, уголовное, налоговое и некоторые другие отрасли права. Задача, которая возлагается на публичные отрасли права, сводится к тому, чтобы защитить (урегулировать) общественный интерес. Конституционное право, к примеру, закрепляет основы конституционного строя, систему органов власти, устанавливает права и обязанности человека, а в ряде случаев — гражданина по отношению к государству, и наоборот. Административное право регулирует отношения в сфере управления в самом широком смысле этого слова. Финансовое право регулирует отношения по аккумулированию и расходованию бюджетных средств. Задача налогового права состоит в том, чтобы обеспечить правовые основы сбора налогов. Государство не в состоянии выполнять свои социальные обязательства, финансировать образование науку, культуру, обеспечивать обороноспособность, если у него не будет соответствующих финансовых средств. Уголовное право призвано обеспечить защиту интересов личности, общества и государства от наиболее опасных видов правонарушений, а именно преступлений.

Как уже говорилось, частная и публичная сферы не обладают абсолютной «чистотой», их порой трудно разделить. На основании ст. 34 Конституции Российской Федерации «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию». Статья 57 Конституции Российской Федерации обязывает каждого платить законно установленные налоги и сборы.

Эти примеры показывают двойственную природу отношений, которые регулирует та или иная отрасль российского права. И такое положение вещей вполне естественно. Роль права, среди прочих, состоит в том, чтобы консолидировать интересы личности, общества и государства. Следует помнить и о том, что право как регулятор общественных отношений есть во многом порождение конфликта интересов. Человек и общество вправе ожидать от государства, что оно с помощью права может его предотвратить, а если этого сделать не удалось, то минимизировать его последствия, переведя противоборствующие интересы в правовую форму. Этот процесс принято квалифицировать юридизацией конфликта.

Существует ряд отраслей российского права, которые имеют двойственный характер: как частный, так и публичный. Это в полной мере относится к трудовому праву, экологическому праву, страховому праву, воздушному праву, международному частному праву. Частные и публичные начала присущи информационному и цифровому праву. Статус последнего пока не определен, но все же здесь имеет место диффузия (взаимопроникновение) частных и публичных аспектов.

Возьмем, к примеру, трудовое право. Оно выросло из гражданского права, конкретно из найма рабочей силы. Капитализм пришел на смену феодальному праву с его сословным характером. После победы буржуазных революций принцип сословности был заменен на принцип формального равенства. Считалось, что государство не имеет права вмешиваться в отношения работодателя-капиталиста и наемного рабочего, поскольку они равны и вправе определять объем своих прав и обязанностей. Природа подобного «равенства» хорошо описана в лучших образцах мировой классической литературы.

Современное общество и государство не может, не должно, а порой оно просто опасается подходить к регулированию труда с прежними экономическими установками. Хотя отдельные рецидивы есть, в том числе и в нашей стране. Сфера труда имеет принципиально важное значение, поскольку там создаются материальные и духовные блага, которые мы все потребляем. Государство обоснованно вмешивается в эту область, регулируя посредством закона условия труда, отдыха, соответствующей его оплаты и определенных гарантий. Публичность трудового права обеспечивается социальным характером современного государства.

Или другой пример. В соответствии со ст. 9 п. 2 Конституции Российской Федерации «Земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности». Тем не менее на основании ст. 58 «Каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам».

Еще раз хотелось бы подчеркнуть условное разделение отраслей права на частные и публичные. Но пока такая дифференциация продолжает сохранять актуальность. Однако она не носит принципиального характера.

§ 3. Отрасли и институты права

Самым крупным структурным элементом системы права является отрасль права. Каких-то особых разногласий в части понимания этой категории в юриспруденции нет. Отрасль права можно определить в качестве совокупности юридических (правовых) норм, которые регулируют однородные (схожие) общественные отношения. Российская система права включает в себя множество отраслей права.

Практически в любой правовой системе «классическими» отраслями права являются: конституционное право, гражданское право, уголовное право, гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право. Это вовсе не означает, что другие отрасли менее значимы. Так сложилось исторически. Право возникает с того момента, когда люди стали производить товары, имеющие такое свойство, как потребительная стоимость, то есть полезные свойства, которые могли удовлетворять какую-либо человеческую потребность. Разумеется, гражданский товарообмен нуждался в правовом регулировании и охране. Эту функцию (охраны) выполняли нормы уголовного права. Кроме того, на него возлагалась задача правового обеспечения социального порядка и прерогатив власти. И то, и другое нуждалось в соответствующем процессуальном обеспечении. Квалификация процесса «как формы жизни закона» является фактически аксиомой. Конституционное право стало формироваться накануне буржуазных революций. Хотя в Англии, в которой, собственно говоря, и зародился парламентаризм, конституционные основы жизни общества и государства стали складываться на века раньше, чем в других европейских странах. Любопытно, что первая конституция в Европе в привычном смысле этого слова была принята в Речи Посполитой (Польше) 3 мая 1791 г. Она была второй после Конституции США.

Большое значение имеет трудовое право, финансовое право, административное право, экологическое право. Природоохрана и природопользование составляют два больших сегмента общественных отношений, которые оно регулирует.

Заявили о себе и перспективно развиваются информационное право, спортивное право, энергетическое право, цифровое право. Хотя в профессиональном юридическом сообществе некоторые отрасли права пока не воспринимаются в качестве состоявшихся.

И все-таки технологии быстро меняют нашу жизнь. Технологическое развитие коснется всех сторон бытия человека, общества, государства и вызовет серьезные изменения в регулировании общественных отношений, которые возникают сегодня. Мы уже привыкли к таким понятиям и явлениям, как виртуальное пространство, дополненная реальность и т. д. Ранее человек вступал в общественные отношения в рамках социальной и природной систем. Сегодня общение происходит и в формате информационно-коммуникационных систем. Без физического контакта и при помощи машины. Все больше юридически значимых действий осуществляется в виртуальной среде: заключение сделок, оплата услуг, выполнение каких-либо работ, заказ билетов и прочее. Буквально на глазах происходит «цифровизация права».

Современные технологии основываются на цифровых системах. Как полагает К. Шваб — основатель и исполнительный председатель Всемирного экономического форума, можно сделать вывод о том, что все новые технологии — это просто продолжение цифровой революции. Но есть принципиальное отличие: технологии IV промышленной революции способны разрушить даже сегодняшние цифровые системы и создать совершенно новые источники ценностей. Технологии IV промышленной революции не остановятся на проникновении во все объекты окружающего мира, они станут частью нас самих. Некоторые люди уже ощущают смартфоны продолжением себя. Современные внешние устройства, от носимых компьютеров до гарнитур виртуальной реальности, почти наверняка будут имплантироваться в человеческое тело и даже в мозг. Мы научимся точнее манипулировать собственными генами и генами наших детей. Прогресс в этих направлениях поднимает важный вопрос: как провести черту между человеком и машиной? Что значит быть человеком?⁵⁰

Вопрос действительно серьезный. И на него придется давать ответ не только социологам, философам, социальным психологам, но и юристам. Система права в совокупности всех своих отраслей следует в фарватере экономики. А она сейчас стремительно цифровизируется, как и право.

Главными элементами цифровой экономики называют: электронную коммерцию, интернет-банкинг и электронные платежи, криптовалюту и блокчейн, интернет-рекламу и онлайн-игры.

Вторым крупным структурным элементом системы права является подотрасль права. В качестве таковой выступает совокупность правовых (юридических) норм, которые в рамках какой-либо отрасли права регулируют относительно обособленный вид общественных отношений.

И в данном случае мы также опускаем дискуссионные вопросы. Они не имеют принципиального значения. Лишь отметим, что просматривается тенденция институтам традиционных отраслей права придавать статус подотраслей и даже самостоятельных отраслей права. К примеру, некоторая часть юристов считает избирательное право или парламентское право подотраслями конституционного права.

Это мнение не является общепризнанным. Представляется, что основанием признания внутри отрасли права подотрасли права является наличие специфических, относительно обособленных общественных отношений. Например, гражданское право регулирует имущественные и связанные с ними некоторые неимущественные отношения. Право интеллектуальной собственности обоснованно можно признать подотраслью гражданского права. И не только потому, что специально была принята четвертая часть Гражданского кодекса Российской Федерации, которая регулирует отношения, связанные с результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации. В качестве таковых выступают: произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); базы данных; исполнения; фонограммы; изобретения, полезные модели и т. д. (ст. 1225 ГК РФ).

В современной экономике ключевая категория — собственность — значительно видоизменилась. Наряду с традиционными ее видами, такими как земля, станок, здание, появились и другие. К ним можно отнести идею, открытие, творческое произведение и проч. Совсем не случайно в развитых странах появилось такое понятие и сегмент социальной действительности, как экономика знания.

В прежние времена семейное право признавалось подотраслью гражданского права. Сегодня большинство юристов считает его самостоятельной отраслью права.

Подотраслями экологического права является земельное, водное, лесное. Можно привести и другие примеры. Главное состоит в том, что при наличии достаточных оснований в рамках традиционных, устоявшихся отраслей российского права можно выделять и подотрасли. Другой вопрос, что не всегда это имеет место. Аргументация порой не обладает убедительностью.

Институтом права именуют совокупность правовых (юридических) норм, которая в рамках отрасли, подотрасли (если таковая имеется) регулирует определенную группу общественных отношений. Иногда в структуре российского права наряду с институтом выделяют и такую категорию, как субинститут (аренда — субаренда).

В конституционном праве в качестве таковых можно назвать институт гражданства, президента (президентства), институт прав человека и проч.

В гражданском праве институтом права выступают: собственность, сделка, дарение, наследование, лизинг и т. д.

В трудовом праве важнейшими институтами являются: институт трудового договора, рабочего времени и времени отдыха, заработной платы.

В уголовном праве институтами выступают: институт преступления, соучастия, институт условно-досрочного освобождения.

В процессуальных отраслях российского права институтами права являются: истец, ответчик, свидетель, обвиняемый, подозреваемый доказательства и т. д.

В «новых» отраслях российского права, таких как медицинское право, спортивное право, информационное, цифровое право, категории подотраслей и институтов находятся в стадии становления.

И наконец, самым мелким, но очень важным, первичным элементом структуры российского права является норма, под которой обычно понимают установленное или санкционированное государством общеобязательное правило поведения, содержащие права и обязанности субъектов права в юридически значимых ситуациях.

Нормы права имеют соответствующую структуру, которая состоит из трех элементов: гипотезы (определяет условия действия нормы); диспозиции (центральный элемент нормы, содержит правило поведения); и санкции (указывает на неблагоприятные последствия, которые могут наступить, если норма не соблюдается). Статья 162 ГК РФ «1. Несоблюдение простой письменной формы сделки (основная гипотеза) лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (диспозиция)». «2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон (дополнительная гипотеза), несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность» (санкция — неблагоприятные последствия).

Юридические (правовые) нормы делятся по различным основаниям. Принципиальное значение имеет их классификация по отраслям права (конституционные, гражданско-правовые), материальные и процессуальные (ГК РФ и ГПК РФ); способу правового регулирования (управомочивающие, предписывающие и запрещающие); форме выраженного предписания (императивные и диспозитивные).

Особое место занимают исходные, базовые нормы. К ним можно отнести: нормы-принципы, нормы-дефиниции (иначе — определения, например, понятие юридического лица, понятие преступления); нормы-декларации, определительно-установочные нормы (определяют предмет, цели и задачи правового регулирования).

Нормой-декларацией является ст. 1 Конституции Российской Федерации: «Российская Федерация — Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления».

Важно не смешивать декларативность и норму-декларацию. Декларативность предполагает мнимость чего-либо. Норма-декларация скорее содержит целеполагание, некий идеал, к которому необходимо стремиться.

Нормы-дефиниции (определения) играют особую роль. Они содержат понятия юридических категорий и тем самым вносят определенность в систему правового регулирования в целом. К примеру, ст. 153 ГК РФ («Понятие сделки») «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

Таким образом, структуру системы российского права можно рассматривать как сверху, от отрасли права и до норм права, так и снизу. То есть нормы образуют институты права, институты права подотрасли права (если они есть), а подотрасли права образуют отрасли права. Их совокупность и представляет собой систему отраслей российского права.

§ 4. Соотношение международного и национального (внутригосударственного права)

Международное право обычно квалифицируется в качестве самостоятельной правовой системы, состоящей из отраслей, обособленных и межотраслевых институтов. Вопрос непростой и имеет свою историю. СССР придерживался международного права и строго ему следовал. Практически всегда. Вместе с тем, если решения международных юрисдикционных органов противоречили интересам страны, то наше государство поступало в соответствии с ними. Дело в том, что отношения, регулируемые международным правом, очень политизированы. Сегодня практически все согласны с тем, что в условиях противостояния стран социалистической ориентации (СЭВ и Варшавский договор) и государств, как принято было раньше говорить, капиталистического блока (НАТО и ЕЭС) международное право соблюдалось более строго, чем сегодня. С распадом СССР реальность стала совершенно другая. Западные страны во главе с США фактически свои собственные интересы стали выдавать за нормы и принципы международного права. «Коллективный» Запад посчитал себя победителем в холодной войне. Бомбардировка Югославии, Ливии, вторжение в Ирак, Афганистан, как и бесславный уход (а фактически бегство) оттуда, все эти акции, приведшие к многочисленным жертвам, прежде всего мирного населения, происходили без санкции ООН.

Российская Федерация после распада СССР объявила себя его правопреемником. К нашей стране перешли не только права, но и обязанности. Достаточно сказать, что Российская Федерация выплатила внешний долг всего СССР, не привлекая средства бывших республик. Это шаг не был по достоинству оценен. К сожалению.

Текст Конституции Российской Федерации 1993 г. усилил зависимость национального права от международного. Почему это было сделано, можно только догадываться. Хотя большой загадки здесь нет.

В мировой практике, если смотреть на нее упрощенно, существует две основные концепции соотношения международного и национального (внутригосударственного) права: монистическая и дуалистическая. Монистическая теория базируется на признании единства права. Иными словами, существует общемировая система права, в которую входят национальные (внутригосударственные) правовые системы. В рамках монистической теории имеют место две, по сути, взаимоисключающие позиции. Одна из них состоит в том, что национальные государства признают приоритет международного права над внутригосударственным. По сути, они добровольно отказываются от своего суверенитета. Другая позиция в рамках монистической теории — прямо противоположная. Национальное (внутригосударственное право), наоборот, обладает приоритетом по отношению к международному. Такой позиции придерживаются США и некоторые европейские страны. Как правило, на конституционном уровне закрепляется приоритет национального права над международным. Или это положение существует de facto. За примерами, как говорят, далеко ходить не надо. За все преступления, которые совершают военнослужащие США, они отвечают по законодательству своего государства, а не в соответствии с нормами международного права. Если вообще отвечают.

Дуалистическая теория базируется на признании международного и внутригосударственного права в качестве самостоятельных правовых систем. Тем не менее не отрицается взаимосвязь между ними. Нормы национального (внутригосударственного права) и международного права могут регулировать качественно однородные общественные отношения, дополняя друг друга.

Дуалистический подход (модель) к соотношению международного и внутригосударственного права избрала Российская Федерация. В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».

По смыслу данной конституционной нормы, Российская Федерация признает приоритет норм международного права, содержащихся в международных договорах лишь тогда, когда они их ратифицировала, признала.

По-иному обстоит дело с соблюдением договоров, конвенций, соглашений, которые были признаны СССР. Российская Федерация обязана им следовать, и так она поступает. В Конституцию Российской Федерации были внесены существенные поправки в редакции Закона Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации от 14 марта 2020 г. № 1-ФЗ. Эти поправки были одобрены в ходе общероссийского голосования большинством граждан, имеющих право голоса. В соответствии со ст. 67 Российская Федерация обеспечивает защиту своего суверенитета и территориальной целостности. В новой редакции п. 1 ст. 67 прим. закрепляет следующее положение: «Российская Федерация