И. А. Юрченко

Преступления против информационной безопасности

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 343.3/.7(075.8)

ББК 67.408я73

Ю83

Юрченко И. А.

В учебном пособии определяется информационная безопасность как объект преступления, предлагается классификация преступлений против информационной безопасности, анализируются составы преступлений, посягающих на информацию ограниченного доступа, рассматриваются вопросы уголовно-правового противодействия социально опасной информации.

Законодательство приведено по состоянию на июнь 2020 г.

Пособие предназначено для обучающихся по направлению подготовки 40.04.01 «Юриспруденция» (квалификация (степень) «магистр»), а также может быть рекомендовано для обучающихся по направлениям подготовки 40.03.01 «Юриспруденция» (уровень бакалавриата), 40.05.01 «Правовое обеспечение национальной безопасности», 40.05.03 «Судебные экспертизы», 40.05.04 «Судебная и прокурорская деятельность», 40.06.01 «Юриспруденция» (уровень подготовки кадров высшей квалификации) и всех интересующихся проблемами уголовно-правовой охраны информационной безопасности.

УДК 343.3/.7(075.8)

ББК 67.408я73

© Юрченко И. А., 2021

© ООО «Проспект», 2021

ПРЕДИСЛОВИЕ

Целью учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» является овладение системой научных знаний и практических навыков по уголовно-правовому противодействию преступлениям против информационной безопасности.

В качестве задач учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» можно выделить получение обучающимися знаний по вопросам криминализации, квалификации и наказуемости преступлений против информационной безопасности, а также приобретение ими навыков и умений применения полученных знаний в практической деятельности.

Видами профессиональной деятельности, к которым готовится обучающийся в рамках освоения учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности», являются правоприменительная, правоохранительная и экспертно-консультационная.

Для освоения учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» обучающемуся требуется наличие базовых знаний в области теории государства и права, истории государства и права России, логики, отраслевых юридических дисциплин (уголовного права, уголовно-процессуального права, уголовно-исполнительного права, криминологии).

Учебная дисциплина (модуль) «Преступления против информационной безопасности» является базовой для изучения таких учебных дисциплин (модулей), как «Сравнительное правоведение», «Теория предупреждения преступности», «Криминалистическое обеспечение безопасности предпринимательской деятельности». Она необходима для последующего усвоения профессионального цикла магистерской программы и подготовки магистерской диссертации.

По итогам освоения учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» у обучающегося должен быть сформирован ряд компетенций, а именно: осознание социальной значимости своей будущей профессии, проявление нетерпимости к коррупционному поведению, уважительное отношение к праву и закону, обладание достаточным уровнем профессионального правосознания (ОК-1), способность квалифицированно применять уголовное законодательство Российской Федерации в конкретных сферах юридической деятельности, реализовывать нормы уголовного права и смежных отраслей права в профессиональной деятельности (ПК-2), готовность к выполнению должностных обязанностей по обеспечению законности и правопорядка, безопасности личности, общества и государства (ПК-3), способность квалифицированно толковать уголовное законодательство РФ (ПК-7).

В результате освоения учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» обучающийся должен получить знания о российском уголовном законодательстве об ответственности за преступления против информационной безопасности, об актуальных проблемах защиты информации конфиденциального характера уголовно-правовыми средствами, о современных уголовно-правовых методах противодействия социально опасной информации, об основных направлениях борьбы с преступлениями против информационной безопасности в зарубежных странах. Обучающийся должен научиться правильно квалифицировать преступления против информационной безопасности, выявлять уголовно-правовые риски в информационной сфере, давать юридические заключения и консультации по вопросам уголовно-правовой охраны информации, разрабатывать уголовно-правовые акты в области применения цифровых технологий. При изучении учебной дисциплины (модуля) «Преступления против информационной безопасности» обучающийся овладевает терминологией, связанной с уголовно-правовым противодействием угрозам информационной безопасности, навыками поиска, обобщения и анализа судебной практики по делам о преступлениях против информационной безопасности.

В учебном пособии «Преступления против информационной безопасности» определяется информационная безопасность как объект преступления, предлагается классификация преступлений против информационной безопасности, анализируются составы преступлений, посягающих на информацию ограниченного доступа, рассматриваются вопросы уголовно-правового противодействия социально опасной информации.

Учебное пособие предназначено для обучающихся по направлению подготовки 40.04.01 Юриспруденция [квалификация (степень) «магистр»], а также может быть рекомендовано для обучающихся по направлениям 40.03.01 Юриспруденция (уровень бакалавриата), 40.05.01 Правовое обеспечение национальной безопасности, 40.05.03 Судебные экспертизы, 40.05.04 Судебная и прокурорская деятельность, 40.06.01 Юриспруденция (уровень подготовки кадров высшей квалификации) и для всех интересующихся проблемами уголовно-правовой охраны информационной безопасности.

Глава 1. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ИНФОРМАЦИОННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ

§ 1. Понятие и виды информационной безопасности. Угрозы информационной безопасности. Информационная безопасность как объект преступления

Современный этап развития общества характеризуется возрастающей ролью информационной сферы, представляющей собой совокупность информации, объектов информатизации, информационных систем, сайтов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», сетей связи, информационных технологий, субъектов, деятельность которых связана с формированием и обработкой информации, развитием и использованием названных технологий, обеспечением информационной безопасности, а также совокупность механизмов регулирования соответствующих общественных отношений (п. 1 Доктрины информационной безопасности Российской Федерации, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 5 декабря 2016 г. № 646¹). Информационная сфера, являясь системообразующим фактором жизни общества, активно влияет на состояние политической, экономической, оборонной и других составляющих безопасности РФ. Национальная безопасность РФ существенным образом зависит от обеспечения информационной безопасности и в ходе технического прогресса эта зависимость будет возрастать. Реализация национальных интересов в информационной сфере направлена на формирование безопасной среды оборота достоверной информации и устойчивой к различным видам воздействия информационной инфраструктуры в целях обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина, стабильного социально-экономического развития страны, а также национальной безопасности Российской Федерации (п. 9 Доктрины информационной безопасности РФ).

В действующем законодательстве общее понятие безопасности не закреплено. В ст. 1 Федерального закона от 28 декабря 2010 г. № 390-ФЗ «О безопасности»² выделяются только ее отдельные виды – безопасность государства, общественная безопасность, экологическая безопасность, безопасность личности и иные виды безопасности, предусмотренные законодательством РФ. При этом не указывается какой-то единый критерий классификации видов безопасности.

В утратившем силу Законе РФ от 5 марта 1992 г. № 2446-I «О безопасности»³ безопасность рассматривалась как состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. Соответственно, в зависимости от объектов безопасность подразделялась на личную, общественную и государственную, а исходя из возможных угроз – на внутреннюю и внешнюю. Похожее определение безопасности дается в п. 6 Стратегии национальной безопасности Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 31 декабря 2015 г. № 683⁴, где под национальная безопасностью РФ понимается состояние защищенности личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз, при котором обеспечиваются реализация конституционных прав и свобод граждан РФ, достойные качество и уровень их жизни, суверенитет, независимость, государственная и территориальная целостность, устойчивое социально-экономическое развитие Российской Федерации.

Одной из составляющих национальной безопасности РФ⁵ является информационная безопасность, то есть состояние защищенности личности, общества и государства от внутренних и внешних информационных угроз, при котором обеспечиваются реализация конституционных прав и свобод человека и гражданина, достойные качество и уровень жизни граждан, суверенитет, территориальная целостность и устойчивое социально-экономическое развитие Российской Федерации, оборона и безопасность государства (п. «в» п. 2 Доктрины информационной безопасности РФ). Таким образом, информационная безопасность по уровням может быть разделена на личную, общественную и государственную. В качестве еще одного из уровней информационной безопасности можно выделить международную информационную безопасность – такое состояние глобального информационного пространства, при котором исключены возможности нарушения прав личности, общества и прав государства в информационной сфере, а также деструктивного и противоправного воздействия на элементы национальной критической информационной инфраструктуры (п. 6 Основ государственной политики Российской Федерации в области международной информационной безопасности на период до 2020 г., утвержденных Президентом РФ от 24 июля 2013 г. № Пр-1753⁶).

Особый интерес представляет информационная составляющая деятельности корпорации как сложной организационной структуры. Создание благоприятного инвестиционного фона, повышение кредитного рейтинга, улучшение инновационного развития требуют от коммерческих организаций постоянного участия в информационном обмене с заинтересованными сторонами – государственными и муниципальными органами, акционерами, клиентами, поставщиками и т. д. Некоммерческие организации, включая политические партии, благотворительные фонды, религиозные объединения, используют информационные технологии для привлечения пожертвований, новых членов, решения социальных проблем, улучшения имиджа своих руководителей, оповещения о мероприятиях. Принятие оперативных управленческих решений хозяйствующими субъектами нуждается в своевременном информационном обеспечении. В области уголовного права и криминологии стали появляться исследования, касающиеся «корпоративных преступлений»⁷, «преступлений в сфере корпоративного управления»⁸, «преступлений против порядка корпоративного управления»⁹, «преступлений в сфере корпоративных отношений»¹⁰. В связи с этим возникает проблема межотраслевого анализа корпоративной информации как предмета уголовно-правовой охраны, а также преступлений против корпоративной безопасности в целом и корпоративной информационной безопасности, в частности. Корпоративная безопасность представляет собой состояние защищенности корпоративных отношений, возникающих в связи с участием в корпорации и управления ею по поводу согласования и реализации корпоративных интересов для достижения общей корпоративной цели, а корпоративная информационная безопасность как ее часть – это состояние защищенности и устойчивого развития деятельности корпорации в информационном пространстве, то есть корпоративных информационных отношений. Корпоративная информационная безопасность включает в себя информационно-технический и информационно-психологический аспекты.

В первом случае речь идет о технических, организационных, правовых мерах по защите корпоративных сетей, обеспечения доступа к ним и т. п., а во втором – именно о безопасности самой информации, связанной с обеспечением ее конфиденциальности, доступности и целостности.

В настоящее время во многих компаниях действует Положение об информационной политике, в котором закрепляются ее основные принципы, виды корпоративной информации, правила раскрытия и предоставления необходимых сведений, ответственность за разглашение конфиденциальной информации¹¹. В свою очередь, действующий Уголовный кодекс Российской Федерации¹² предусматривает меры уголовно-правового противодействия нарушениям в сфере корпоративной информационной безопасности (ст. 170¹, 172¹, 173¹, 173², 183, 185, 185¹, 185², 185³, 185⁵, 185⁶, 272, 330¹ УК).

Под угрозами информационной безопасности РФ понимается совокупность действий и факторов, создающих опасность нанесения ущерба национальным интересам в информационной сфере, т. е. объективно значимым потребностям личности, общества и государства в обеспечении их защищенности и устойчивого развития в части, касающейся информационной сферы (п. «а», «б» п. 2 Доктрины информационной безопасности РФ).

К национальным интересам в информационной сфере относятся (п. 8 Доктрины информационной безопасности РФ):

обеспечение и защита конституционных прав и свобод человека и гражданина в части, касающейся получения и использования информации, неприкосновенности частной жизни при использовании информационных технологий, обеспечение информационной поддержки демократических институтов, механизмов взаимодействия государства и гражданского общества, а также применение информационных технологий в интересах сохранения культурных, исторических и духовно-нравственных ценностей многонационального народа РФ;

обеспечение устойчивого и бесперебойного функционирования информационной инфраструктуры, в первую очередь критической информационной инфраструктуры РФ и единой сети электросвязи РФ, в мирное время, в период непосредственной угрозы агрессии и в военное время;

развитие в РФ отрасли информационных технологий и электронной промышленности, а также совершенствование деятельности производственных, научных и научно-технических организаций по разработке, производству и эксплуатации средств обеспечения информационной безопасности, оказанию услуг в области обеспечения информационной безопасности;

доведение до российской и международной общественности достоверной информации о государственной политике РФ и ее официальной позиции по социально значимым событиям в стране и мире, применение информационных технологий в целях обеспечения национальной безопасности РФ в области культуры;

содействие формированию системы международной информационной безопасности, направленной на противодействие угрозам использования информационных технологий в целях нарушения стратегической стабильности, на укрепление равноправного стратегического партнерства в области информационной безопасности, а также на защиту суверенитета РФ в информационном пространстве.

Угрозами информационной безопасности являются (Раздел III Доктрины информационной безопасности РФ):

— использование возможностей трансграничного оборота информации для достижения геополитических, военно-политических, террористических, экстремистских, криминальных и иных противоправных целей в ущерб международной безопасности и стратегической стабильности;

— наращивание рядом зарубежных стран возможностей информационно-технического воздействия на информационную инфраструктуру в военных целях, а также деятельность организаций, осуществляющих техническую разведку в отношении российских государственных органов, научных организаций и предприятий оборонно-промышленного комплекса;

— использование специальными службами отдельных государств средств оказания информационно-психологического воздействия, направленного на дестабилизацию внутриполитической и социальной ситуации в различных регионах мира и приводящего к подрыву суверенитета и нарушению территориальной целостности других государств;

— увеличение в зарубежных средствах массовой информации объема материалов, содержащих предвзятую оценку государственной политики РФ, наращивание информационного воздействия на население России, в первую очередь на молодежь, в целях размывания традиционных российских духовно-нравственных ценностей, дискриминация российских средств массовой информации, создание препятствия для осуществления их профессиональной деятельности российских журналистов;

— широкое использование террористическими и экстремистскими организациями механизмов информационного воздействия на индивидуальное, групповое и общественное сознание в целях нагнетания межнациональной и социальной напряженности, разжигания этнической и религиозной ненависти либо вражды, пропаганды экстремистской идеологии, а также привлечения к террористической деятельности новых сторонников, а также создание такими организациями в противоправных целях средств деструктивного воздействия на объекты критической информационной инфраструктуры;

— рост масштабов компьютерной преступности, прежде всего в кредитно-финансовой сфере, увеличение числа преступлений, связанных с нарушением конституционных прав и свобод человека и гражданина, в том числе в части, касающейся неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны, при обработке персональных данных с использованием информационных технологий.

Эффективный механизм защиты информационной безопасности в рамках действующего уголовного законодательства отсутствует, так как данный вид безопасности может рассматриваться только в качестве дополнительного или факультативного объекта преступления. Лишь в составах преступлений, предусмотренных главой 28 УК, основным объектом является безопасность в сфере компьютерной информации, которая представляет собой один из аспектов информационной безопасности.

В настоящее время назрела необходимость в выделении самостоятельного раздела УК, в рамках которого требуется провести систематизацию уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за посягательства на информационную безопасность как отдельный вид безопасности. Более того, наиболее перспективным представляется построение общей концепции объекта преступления на основе формирующейся в науке теории безопасности. Безопасность представляет собой объективное свойство, присущее любому объекту живой и неживой природы, и заключается в таких условиях существования объекта, которые способствуют сохранению его целостности и обеспечивают возможность его дальнейшего устойчивого развития¹³. Безопасность является элементом в том числе социальных систем, к которым относятся личность, общество и государство, экономическая, политическая и духовная сферы общественной жизнедеятельности¹⁴.

В марксистко-ленинской теории преступление определялось как деяние, посягающее на условия существования общества, какими бы то ни были эти условия¹⁵. Как отмечал С.А. Домахин, «…природа преступления состоит в том, что преступление – это деяние, опасное для интересов господствующего в данном обществе класса, так как оно нарушает условия его существования»¹⁶. Никифоров Б.С. в качестве составной части объекта преступления называет условия реализации обеспечиваемых законом возможностей функционировать определенным образом, совершать определенные действия, пользоваться теми или иными благами и т. п.¹⁷ Коржанский Н.И. считал, что «преступное посягательство всегда направлено на реализацию социальных возможностей, охраняемых уголовным законом, которая и выступает объектом всякого преступного посягательства»¹⁸. Фролов Е.А. «именно в сохранении возможности действовать определенным образом (свободно избирать и быть избранным) или в возможности пребывать в определенном состоянии (жить, пользоваться здоровьем и т. д.)» видел «тот социальный интерес, который представляет собой ядро, содержание всякого общественного отношения»¹⁹.

Согласно современной терминологии условия существования личности, общества, государства, состояние защищенности их интересов, условия реализации возможности находиться в определенном состоянии, нормально функционировать и действовать определяются через категорию безопасности. В советской литературе в качестве «ядра» общественных отношений, признаваемых объектом преступления, в основном рассматривался интерес, проявляемый в виде как материального, так и идеального блага (ценности) и принадлежащим определенному носителю – обществу, государству, классу, группе людей и отдельным гражданам²⁰. Примечательно, что в Стратегии национальной безопасности РФ и в Доктрине информационной безопасности РФ национальные интересы признаются объектом безопасности.

Об отдельных видах и аспектах безопасности – финансовой, военной, корпоративной, миграционной, экономической, экологической – как объекте той или иной группы преступлений давно говорится в ряде научных работ. Необходимо сделать следующий шаг и общим объектом преступления признать безопасность в целом, а ее различные виды – родовыми, видовыми и непосредственными объектами в зависимости от характера преступлений. По сути, общественные отношения, правовые блага, интересы, права, деятельность, человек, которые рассматриваются в науке уголовного права в качестве объекта преступления, представляют собой отдельные объекты безопасности. В целом объектами безопасности являются человек, материальные и духовные ресурсы, деятельность. Если «общественная опасность – это имманентное объективное свойство (качество) преступления…»²¹, то, следовательно, любое преступление как общественно опасное деяние – это угроза для безопасности, которая является объектом преступления. Таким образом, информационная безопасность в свою очередь может рассматриваться как основной или дополнительный непосредственный объект преступлений, ответственность за которые предусмотрена в различных разделах и главах УК.

§ 2. Информация: понятие, признаки, классификация. Информация как предмет преступления

В обществе существует особый вид отношений – информационные отношения, возникающие между различными субъектами (физическими лицами, организациями, государствами и т. п.) по поводу сбора, обработки, накопления, хранения и использования информации. Указанные отношения регулируются множеством нормативных правовых актов, которые в совокупности образуют отрасль информационного законодательства.

Предметом информационных отношений является информация. При этом имеется в виду информация социальная. В литературе данное понятие употребляется в различных смыслах. Некоторые авторы полагают, что социальная информация – это информация об обществе, другие ограничивают свое понимание только логическим аспектом знания, третьи же определяют социальную информацию как универсальную характеристику любой деятельности человека, в том числе и взаимоотношений человека и природы²². Наиболее убедительной представляется последняя точка зрения, поскольку социальная информация является результатом отражения обществом как самой социальной формы движения материи, так и всех других ее форм в той мере, в какой они используются обществом, вовлечены в орбиту общественной жизни. «Информация, получаемая и используемая людьми в различных сферах деятельности, является социальной по своей природе, ибо ее движение формируется и направляется обществом. Каковы бы ни были источники информации, как только она попадает в сферу деятельности человека и используется имя, она становится социальной»²³.

Особое место в понятии социальной информации (и в целом информации) занимает диалектика материального и идеального. Одни авторы отрицают возможность деления информации на материальную и идеальную, другие полагают, что информация может быть: а) идеальной по содержанию и материальной по форме; б) материальной как по форме, так и по содержанию. Представляется, что правомерно рассматривать социальную информацию в двух формах – материальной и идеальной. Материальная социальная информация – это «потенциальная» информация, существующая как «вещь в себе». Она присутствует в объектах, испытавших на себе воздействие со стороны человека (это, например, средства и орудия производства, селекционные растения и животные и т. п.). Информация же, «извлекаемая человеком из окружающей природной и социальной среды, отображаемая его сознанием, превращается в идеальную социальную информацию. Вместе с тем идеальная информация в своем движении к производству и овеществлении в нем из идеальной превращается в материальную, существующую уже вне сознания человека»²⁴. Однако и та часть информации, которую человек передал от себя к природе, появилась в результате сознательного, целенаправленного воздействия, и поэтому можно сказать, что здесь материальная социальная информация в известной степени обусловлена действием сознания.

Уже биологическая информация отличается от информации в неживой природе тем, что она существует, по меньшей мере, в двух формах: в материальной и идеальной. Вместе с тем, отличие социального от биологического в информационном плане заключается в том, что «первый тип организации характеризуется наличием особой надиндивидуальной и надорганической системы средств накопления, хранения и передачи от поколения к поколению существенно важной для коллективного объединения информации, программирующей действия входящих в него индивидов. Такая имманентно присущая лишь обществу социальная форма передачи и хранения информации приводит к тому, что наряду с наследственными программами поведения, как чисто биологическими, появляются новые формы детерминации поведения при помощи социальной информации»²⁵.

Кроме того, в обществе человеческое общение происходит с помощью так называемой второй сигнальной системы. Это отличает информационные процессы, происходящие на допсихическом уровне и на уровне человеческой психики. На уровне кибернетической системы, еще не достигшей высот психического развития, информация и сигнал слиты воедино, и такая самоорганизующаяся система использует сигнал – информацию, не расчленяя его. В отношении системы, обладающей способностью к психическому управлению, то «на уровне психического управления происходит как бы раздвоение единого, выделение информации из сигнала, совершающееся в субъективной форме (что равнозначно возникновению субъективной формы отражения)»²⁶. Таким образом, особенностью социальной идеальной информации является то, что она представляет собой единство знакового (опосредованного) и образного отражения. Под знаком понимается предмет, вводимый в процесс познания и используемый в качестве заменителя другого предмета, для хранения, передачи, получения и преобразования информации о самом предмете. Информация в знаке содержится опосредованно, через его значение.

Следовательно, идеальная социальная информация – это «воспринятое содержание сообщения относительно того или иного факта, передаваемое индивидом или группой таковых в вербальной форме другому индивиду или группе таковых»²⁷. В основе идеальной социальной информации лежит «потенциальная» информация, которая в философской литературе именуется базовым фактом. Степень соответствия информации базовому факту определяется рядом обстоятельств. Идеальным является случай, когда информация представляет собой копию базового факта. «Полное копирование, однако, далеко не всегда является возможным в силу влияние на процесс, с одной стороны, объективных условий, которые могут не давать возможности выявить принципиальные каузальные связи, и поэтому сущность базового факта останется не полностью отраженной, а с другой стороны, субъективных качеств снимающего копию, связанных с его компетентностью в данной области и степенью свободы обращения со знаковым материалом, которым оперируют при передаче информации, а также при осуществлении ряда операций, предпринимаемых с целью упорядочения информации в процессе ее передачи»²⁸.

Идеальная информация социального вида – это «обозначение содержания, полученного из внешнего мира в процессе приспособления к нему наших органов чувств»²⁹. Именно этот вид социальной информации является объектом правового регулирования.

Обсуждение проблемы информации в современной науке может вестись в различных аспектах. Из единого объекта познания – информации – специалисты в разных областях знания (в том числе и в области права) выбирают «свой» аспект, который и оказывается для них предметом познания.

Можно констатировать, что понятие информации в философии значительно шире того понятия информации, которое дано в законодательстве РФ. В п. 1 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (с послед. изм. и доп.)³⁰ информация определяется как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. По определению, информация и сведения – это однопорядковые понятия, синонимы. Но данное положение применимо лишь по отношению к социальной идеальной информации. Сведения представляют собой некое отношение между информацией и отображаемым ею объектом. Указанное отношение включает в себя факт, информацию о нем и субъекта, получающего эту информацию. Таким образом, сведения – это копия реального факта. Информация же в неживой природе представляет собой информацию одного объекта относительно другого объекта вне отношения к субъекту. Здесь происходит лишь восприятие, хранение и обмен информацией; вне живых систем она не подвергается расшифровке и переработке. Таким образом, понятие «информация» шире понятия «сведения».

Наряду с понятием информации и сведений, встречается также понятие данных, которое употребляется в двух значениях. В широком смысле слова данные – это сведения, необходимые для какого-нибудь вывода, решения³¹; это представление фактов, понятий или команд с помощью знаков (например, букв, цифр или других символов) каким-нибудь формализованным способом, удобным для их передачи, истолкования или обработки людьми или автоматической аппаратурой³². Данные – это сведения, представленные в определенной форме, удобной для их использования. В узком смысле слова данные – это информация, представленная в виде, пригодном для обработки автоматическими средствами при возможном участии человека³³. Понятие данных в широком смысле, по сути, совпадает с понятием «сообщение», которое определяется как упорядоченная последовательность символов, предназначенная для передачи информации³⁴. В примечании 1 к ст. 272 УК законодатель, формулируя понятие компьютерной информации, ориентируется на Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и защите информации». Под компьютерной информацией для целей уголовного права понимаются сведения (сообщения, данные), представленные в форме электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи.

В Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и защите информации» предусматривается целый ряд положений, касающихся доступа к информации, ее раскрытия и предоставления.

Информация в зависимости от категории доступа к ней подразделяется на общедоступную информацию, а также на информацию, доступ к которой ограничен федеральными законами (информация ограниченного доступа) (ч. 2 ст. 5).

Информация в зависимости от порядка ее предоставления или распространения подразделяется на:

информацию, свободно распространяемую;

информацию, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;

информацию, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению;

информацию, распространение которой в РФ ограничивается или запрещается (ч. 3 ст. 5).

В ст. 9 предусматриваются неоднозначные правила ограничения доступа к информации. Оговаривается, что защита информации, составляющей государственную тайну, осуществляется в соответствии с законодательством РФ о государственной тайне (ч. 3). Отдельно отмечается, что федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую, служебную и иную тайну, обязанность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение (ч. 4). Конфиденциальность – обязательное требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя лицом, имеющим к ней доступ (п. 7 ст. 2).

В отношении информации, полученной физическими лицами при исполнении ими определенных видов деятельности (профессиональной тайны), закрепляется положение, согласно которому такие сведения подлежат защите в случае, только если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности данной информации (ч. 5). При этом срок исполнения этих обязанностей может быть ограничен только с согласия лица, предоставившего такую информацию о себе (ч. 7), то есть сведения будут составлять медицинскую, адвокатскую и иную профессиональную тайну до тех пор, пока указанное лицо их скрывает.

Особенностью обладают сведения о частной жизни лица, включая его личную и семейную, поскольку закон устанавливает только запрет требовать от гражданина ее предоставления и получать ее помимо его воли, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 8). Следует отметить, что большая часть сведений о частной жизни не образуют тайны и не скрываются лицом, также как и персональные данные, порядок доступа к которым устанавливается федеральным законом (ч. 9).

Таким образом, взаимосвязанный анализ ст. 5 и ст. 9 рассматриваемого нормативного правового акта позволяет сделать вывод, что законодатель не смог четко определить виды информации ограниченного доступа и установить их правовой режим, в связи с чем возникает вопрос о соотношении понятий тайны и конфиденциальности информации.

Исходя из содержания п. 2 ст. 9 следует, что в случае, когда доступ к информации ограничен федеральными законами, то она является конфиденциальной, однако в ее рамках выделяются сведения, по сути, не скрываемые самим обладателем информации и не являющиеся тайной (например, персональные данные, касающиеся места жительства, телефона лица или сведения о частной жизни о состоянии здоровья).

Таким образом, законодательство выделяет общедоступную информацию, к которой относятся:

общеизвестные сведения;

иная свободно распространяемая информация, доступ к которой не ограничен;

информация, подлежащая раскрытию в обязательном порядке (ч. 1 ст. 7, ч. 3 ст. 5).

Кроме того, выделяется информация ограниченного характера, в частности:

информация, предоставляемая по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;

информация, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению;

информация, распространение которой в РФ ограничивается или запрещается (ч. 3 ст. 5).

К общедоступной информации относятся общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен. Общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации (п. 1 и 2 ст. 7 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Не может быть ограничен доступ к:

нормативным правовым актам, затрагивающим права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающим правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;

информации о состоянии окружающей среды;

информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну);

информации, накапливаемой в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;

иной информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами (п. 4 ст. 8 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Характеризуя конкретные виды информации с ограниченным доступом, законодатель пользуется понятием тайны. В общем понимании тайна трактуется как нечто еще непознанное, неразгаданное; то, что еще не стало известным или недоступно познанию³⁵. Тайна здесь рассматривается как объективная категория. Например: тайна природы, тайна космоса и т. п. Данный вид тайны называют абсолютной тайной. Но можно рассматривать тайну и как субъективную категорию, то есть как то, что известно не всем. Это сведения, знания, приемы, не известные непосвященным, то, что скрывается от других, что известно не всем³⁶ – это относительная тайна. Деление тайны на субъективную и объективную в некоторой степени условно. Субъект, устанавливающий, что данная информация является тайной для других лиц (тайна в субъективном смысле), в любой момент может ее рассекретить. Тайна в объективном смысле в какой-то мере также является субъективной, так как она пока еще не познана человечеством как субъектом познания. Но «рассекретить» эту тайну человечество может только тогда, когда данные явления, законы природы будут познаны и раскрыты.

В правовом смысле тайна представляет собой специальный режим сбора, хранения, обработки, распространения и использования сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с федеральными законами. Соответствующий режим означает совокупность правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем информации, обеспечивающих ограничения на доступ и распространение определенных сведений³⁷.

Законодательство РФ выделяет различные виды тайн, которые отличаются друг от друга по многим признакам, но их общим объединяющим компонентом является ущерб, который предположительно может наступить в результате распространения или использования таких сведений³⁸.

Таким образом, «институт тайны – один из важнейших институтов, определяющих соотношение интересов личности, общества и государства, публичного и частного начала права, основания и пределы вмешательства государства в негосударственную сферу, степень информационной защищенности в Российской Федерации»³⁹. В праве абсолютной является тайна, в отношении которой не предусматриваются законные основания ее передачи (раскрытия) (например, тайна исповеди, коммерческая тайна). Относительной признается тайна, которая по указанным в законе основаниям может или должна передаваться другим субъектам в определенных целях (например, врачебная, налоговая тайна).

В соответствии со ст. 9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Защита информации, составляющей государственную тайну осуществляется в соответствии с законодательством РФ о государственной тайне.

Федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение. Информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации.

Следует отметить, что в отличие от Федерального закона от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»⁴⁰, который в ст. 10 проводил четкую классификацию информации по категориям доступа на открытую (общедоступную) и с ограниченным доступом, которая в свою очередь подразделялась на государственную тайну и конфиденциальную информацию, действующий Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» дает размытую характеристику подобного деления, относя сведения, составляющие к государственной тайне, к конфиденциальной информации. Государственная тайна обладает в соответствии с законодательством РФ особым правовым режимом защиты.

С точки зрения уголовного права информация является предметом преступления. Исходя из структуры состава преступления, предмет преступления является факультативным признаком объекта преступления, так как он включен законодателем не во все, а только в некоторые конкретные составы преступлений.

В течение долгого времени в науке уголовного права под предметом преступления понимались исключительно объекты материального мира (например, денежные средства, имущество, документы), путем воздействия на которые виновный причиняет вред общественным отношениям, охраняемым уголовным законом. При переходе к информационному обществу, с внедрением компьютерных и телекоммуникационных технологий во все сферы человеческой жизни и деятельности, глобализацией информационного пространства, развитием цифровой экономики появились совершенно новые виды общественных отношений, предметом которых становятся объекты, не обладающие вещной природой, являющиеся зачастую виртуальными (например, информация, цифровая валюта). С другой стороны, традиционные предметы преступления изменяют свою форму существования, утрачивая при этом материальную сущность. Широкое распространение в экономическом обороте получают безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, электронные документы. В связи с этим в юридической литературе предмет преступления стал пониматься более широко за счет включения в него не только вещей материального мира, но и нематериальных объектов (информации, прав на имущество, услуг имущественного характера, безналичных денежных средств и т. п.). Когда-то нельзя было себе представить, что можно напрямую воздействовать на неовеществленные предметы, не обладающие физической природой, но с появлением информационных технологий такая возможность появилась. Соответственно, в настоящее время главным признаком, определяющим предмет преступления, является не его вещная природа, а то, является ли тот или иной предмет доступным для посягательства и может ли виновный непосредственно воздействовать на него, посягая тем самым на общественные отношения и причиняя им вред.

Таким образом, предмет преступления – это объект материального мира или нематериальная ценность, в том числе информация, путем воздействия на которую виновный причиняет вред или создает угрозу его причинения объекту уголовно-правовой охраны.

Подобного понимания предмета преступления придерживается и Конституционный Суд РФ, который в определении от 28 июня 2012 г. № 1253-О⁴¹, отказывая в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Супруна М.Н. и аргументируя свое решение, относит сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну, к предмету преступного посягательства, ответственность за которое предусмотрено ст. 137 УК, отмечая при этом, что лишь само лицо вправе определить, какие сведения, имеющие отношение к его частной жизни, должны оставаться в тайне.

Вместе в тем следует понимать, что информация всегда имеет свою материальную основу, свой источник, носитель, без которого она не существует. Однако с точки зрения уголовного права в одних составах преступления предметом является само содержание информации независимо от ее материального носителя (например, коммерческая, банковская или налоговая тайна в ст. 183 УК), а в других – имеет значение, на каких материальных носителях закреплены те или иные сведения (например, официальные документы в ст. 292 УК). «Самостоятельное рассмотрение информации и ее носителя, принятие их как объектов, независимых один от другого, необходимо тогда, когда речь идет о специфических условиях, возникающих из жизненных потребностей, в рамках соответствующих общественных отношений. В одних случаях потребности делают необходимым правовое регулирование информационной стороны объекта, а в других случаях – вещественной стороны того же объекта. На что будет направлена мысль законодателя, зависит от поставленной им цели»⁴².

В зависимости от тех целей, которые преследовал законодатель, устанавливая ответственность за посягательства на информацию, можно выделить две группы преступных деяний:

преступления, предметом которых является информация, зафиксированная на строго определенных носителях (ст. 142, 142¹, 159⁶, 170¹, 170², 172¹, 172³, 185, 187, 198, 199, 272, 274¹, 285³, 292, 292¹, 325–327² УК и др.).

В данном случае законодатель стремится обеспечить порядок формирования, должного хранения, использования и распространения информационных ресурсов. Уголовно-правовые запреты связаны с такими деяниями, как подделка (фальсификация, искажение), изготовление, повреждение, уничтожение, похищение носителей той или иной информации. Воздействуя на конкретный материальный носитель (бухгалтерский, избирательный, официальный документ, на компьютерные носители), виновный стремится таким способом посягнуть на содержащиеся на нем сведения, с целью добиться, например, каких-либо имущественных выгод, или избежать ответственности, или изменить результаты выборов и т. п. Содержание информации и конкретно определенный ее носитель в указанных составах преступления неразрывно связаны и в равной мере защищаются уголовным законом;

преступления, предметом которых является информация, вне зависимости от того, на каком носителе она закреплена (ст. 110¹, 110², 128¹, 137, 147, 183, 195, 275, 276, 284 УК и др.).

В указанных нормах не упоминается вид носителя информации. Цель их создания (в зависимости от содержания информации) – обеспечить конфиденциальность тех или иных сведений или, напротив, обеспечить право граждан и иных субъектов на получение общедоступной информации в надлежащем виде, пресечь оборот запрещенного в РФ контента. В зависимости от этого формулируются уголовно-правовые запреты (запрещается собирать, хранить, распространять или, наоборот, скрывать и т. п. определенные сведения). Предметом здесь является содержание информации, а вид ее носителя и форма представления значения не имеют⁴³.

§ 3. Понятие и классификация преступлений против информационной безопасности

В соответствии с Доктриной информационной безопасности информационная сфера играет важную роль в обеспечении реализации стратегических национальных приоритетов РФ в области обороны, государственной и общественной безопасности, экономики, науки, технологий и образования, стратегической стабильности и равноправного стратегического партнерства между странами.

В уголовно-правовом смысле каждая из составляющих информационной сферы (информация, объекты информатизации, информационные системы и сети связи, информационные технологии) может выступать в качестве объекта, предмета, средства или обстановки совершения преступления. Таким образом, возможно говорить о преступлениях против безопасности информации, преступлениях против информационной безопасности и преступлениях информационной направленности, которые соотносятся между собой как часть и целое.

Традиционно под безопасностью информации понимается такое состояние защищенности данных, при котором обеспечены их конфиденциальность, доступность и целостность. Конфиденциальность информации – это обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя. Доступность информации (ресурсов информационной системы) – такое состояние информации (ресурсов информационной системы), при котором субъекты, имеющие права доступа, могут реализовать их беспрепятственно. Целостность – состояние информации, при котором отсутствует любое ее изменение либо изменение осуществляется только преднамеренно субъектами, имеющими на него право⁴⁴.

Посягательства, связанные с преднамеренным воздействием на такие свойства информации, как ее доступность, целостность и конфиденциальность, образуют группу преступлений против безопасности информации, которые подразделяются на три группы:

преступления, посягающие на доступность информации (ст. 140, 144, 185¹, 237, 287, 330¹ УК);

преступления, посягающие на конфиденциальность информации (ст. 137, 138, 155, 183, 185⁶, 272, 283 УК и др.);

преступления, посягающие на целостность, включая достоверность, информации (ст. 170¹, 172¹, 173¹, 173², 185, 185³, 185⁵, 200⁶, 285³, 327² УК и др.).

Преступления против информационной безопасности представляют общественно опасные деяния, основным или дополнительным объектом которых является информационная безопасность в объективном и субъективном (психологическом) аспектах⁴⁵.

Преступления против информационной безопасности можно рассматривать в узком и в широком смысле слова.

Под преступлениями против информационной безопасности в узком смысле понимаются преступления в сфере компьютерной информации, предусмотренные главой 28 УК.

Под преступлениями против информационной безопасности в широком смысле понимаются преступления, предметом которых является любая информация независимо от формы ее существования.

Преступления против информационной безопасности можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от уровня информационной безопасности можно выделить:

преступления против личной информационной безопасности (ст. 110, 1101, 1102, 119, 120, 1281, 137, 138, 138¹, 140, 141, 146, 147, 151², 155 УК);

преступления против безопасности организации (ст. 170¹, 170², 172¹, 172³, 173¹, 173², 183, 185, 1851, 185³, 185⁵, 185⁶ УК);

преступления против общественной информационной безопасности (ст. 142, 142¹, 144, ч. 1 ст. 148, 159⁶, 205², 205⁶, 207, 207¹, 207², 217², 233, 237, ч. 3 ст. 239, 242, 242¹, п. «г» ч. 2 ст. 245, ч. 11 ст. 258¹, 272, 273, 274, УК);

преступления против государственной информационной безопасности (ст. 200⁶, 274¹, 275, 276, 280, 280¹, 282, 283, 283¹, 284, 285³, 292, 292¹, 298¹, 303, 310, 311, 320, 325, 327, 327¹, 327², 330¹, 330² УК);

преступления против международной информационной безопасности (ст. 354, 354¹ УК).

По категориям доступа к информации преступления против информационной безопасности классифицируются на следующие группы:

преступления, посягающие на информацию ограниченного доступа, в рамках которых выделяются:

— преступления, посягающие на государственную тайну (ст. 275, 276, 283, 283¹, 284 УК);

— преступления, посягающие на конфиденциальную информацию, относящуюся к конституционным правам и свободным граждан (ст. 137, 138, 138¹, 140, 141, 147, 155 УК);

— преступления, посягающие на конфиденциальную информацию, относящуюся к предпринимательской деятельности (ст. 183, 185³, 185⁶ УК);

— преступления, посягающие на тайны уголовно-процессуального характера (ч. 3 ст. 137, 310, 311, 320 УК);

преступления, посягающие на общедоступную информацию (ст. 142, 142¹, 144, 170, 170¹, 170², 172¹, 172³, 185¹, 237, 285³, 354¹ УК и др.).

Преступления в зависимости от порядка предоставления или распространения информации подразделяются на:

преступления, предметом которых является свободно распространяемая информация (например, ст. 144, 237 УК);

преступления, предметом которых является информация, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях (например, ч. 2 ст. 137, 138 УК);

преступления, предметом которых является информация, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению (например, ст. 185¹, 185⁶ УК);

преступления, предметом которых является информация, распространение которой в РФ ограничивается или запрещается (например, ст. 242, 280 УК).

В зависимости от формы представления информации, как уже отмечалось, выделяются:

преступления, предметом которых является информация, зафиксированная на строго определенных носителях;

преступления, предметом которых является информация, вне зависимости от того, на каком носителе она закреплена.

В юридической литературе встречаются другие классификации преступлений против информационной безопасности. В частности, они подразделяются на:

преступления против права на информацию и охраны информации от неправомерного доступа – общественно опасные деяния, посягающие на информацию с ограниченным доступом, а также на право лица на доступ к информации (ст. 137, 138, 138¹, 140, 144, 155, 183, 185⁶, 237, 275, 276, 283, 283¹, 284 УК);

преступления против информационного ресурса – общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения, обеспечивающих сохранность, доступность, достоверность информации в форме документов на электронных и бумажных носителях (ст. 170¹, 285³, 324, 325, 327 УК);

преступления против безопасности информационно-телекоммуникационных технологий – общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения по поиску, сбору, обработке, хранению, представлению, распространению информации посредством вычислительной техники или информационно-телекоммуникационных сетей (ст. 146, 159⁶, 272, 273, 274, 274¹ УК и др.)⁴⁶.

Наиболее удачной представляется классификация преступлений против информационной безопасности на следующие виды:

преступления, которые связаны с посягательством на саму информацию, ее конфиденциальность, достоверность, полноту и своевременность;

преступления, связанные с распространением социально опасной («вредоносной») информации;

преступления, связанные с посягательством на доступ граждан и иных субъектов к информации о них самих или к открытой информации, затрагивающей права и свободы гражданина.

Уголовно-правовые нормы, устанавливающие ответственность за данные виды информационных преступлений, отличаются друг от друга тем, что в первом случае они направлены на защиту информации того или иного содержания, во втором – на защиту человека и общества от социально опасной информации, а в третьем – на защиту права любого члена общества на доступ к информации.

Понятие преступлений определенной направленности встречается в примечании 2 к ст. 282¹ УК и постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, в частности, от 9 февраля 2012 г. № 1 «О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях террористической направленности» и от 28 июня 2011 г. № 11 «О судебной практике по уголовным делам о преступлениях экстремистской направленности». В ведомственных актах используются также термины «преступления экономической направленности», «преступления коррупционной направленности»⁴⁷. В указанных случаях отсутствует какой-либо единый критерий, обуславливающий обособление подобных групп преступлений. Фактически значение имеет конкретная сфера, на которую или в которой осуществляются посягательства.

Таким образом, если основным или дополнительным объектом выступает информационная безопасность, либо предметом является информация, либо способ носит информационный характер, либо в качестве орудия и средства используются информационно-телекоммуникационные технологии, то такие деяния, совершаемые в информационной сфере, образуют преступления информационной направленности, которые можно определить как преступления, посягающие на интересы личности, общества и государства в информационной сфере.

К преступлениям информационной направленности можно относить:

преступления, посягающие на безопасность информации (ст. 137, 140, 144, 183, 275, 276, 285³ УК и др.);

преступления, предметом которых является информация, распространение которой в РФ ограничивается или запрещается (ст. 110¹, 110², 151², 171², 205², 207¹, 207², 242, 242¹, 280, 280¹, 282, 354, 354¹ УК);

преступления, совершаемые с использованием информационно-телекоммуникационных технологий или сети «Интернет» (п. «д» ч. 2 ст. 110, п. «д» ч. 3 ст. 110¹, ч. 2 ст. 110², ч. 3 ст. 137, п. «в» ч. 2 ст. 151², 159³, 159⁶, ч. 2 ст. 205², ч. 2 ст. 280, ч. 2 ст. 280¹, п. «б» ч. 2 ст. 228¹, п. «б» ч. 3 ст. 242, п. «г» ч. 2 ст. 242¹, п. «г» ч. 2 ст. 242², п. «г» ч. 2 ст. 245, ч. 1¹ ст. 258¹, ст. 282 УК).

Проводя соотношение между анализируемыми преступлениями, следует отметить, что группа преступлений против безопасности информации как наиболее узкая по содержанию, включается в систему преступлений против информационной безопасности, а они, в свою очередь, являются одним из видов преступлений информационной направленности⁴⁸.

В литературе встречается предложение ввести в оборот уголовно-правовой науки понятие «информационные преступления», критерием выделения которых, как особой группы уголовно-наказуемых деяний, является использование при их совершении информационных технологий и информационно-телекоммуникационных сетей⁴⁹. С точки зрения стремительной цифровой трансформации цивилизации, развития в геометрической прогрессии цифровых технологий (большие данные, искусственный интеллект, блокчейн, компоненты робототехники и т. п.), можно сказать, что термин «информационные преступления» уже устарел. Следующим «поколением» преступлений за «информационными преступлениями» будут «цифровые преступления». Проблемы ответственности за цифровые преступления на порядок сложнее в связи с принципиальной разницей между процессами информатизации (по сути, автоматизации) и цифровизацией, между информационными и цифровыми технологиями. Информационные технологии предполагают контроль со стороны оператора (человека), в то время как цифровые технологии автономны от человека и обладают независимостью действий; цифровые системы «умеют» учиться, анализировать массивы данных, осуществлять на основе них прогноз и самостоятельно выбирать способ решения задач. Цифровые технологии представляют собой более развитые объекты и системы, чем машины. В связи с этим применение понятия «преступления против информационной безопасности» представляется более удачным, так как в его рамках возможно анализировать собственно «информационные преступления», связанные с использованием существующих информационных технологий, а также исследовать уголовно-правовые риски развития цифровых технологий⁵⁰.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

в зависимости от того, на что направлено посягательство (информация, объекты информатизации, информационные системы и сети связи, информационные технологии) выделяются преступления против безопасности информации, преступлениях против информационной безопасности и преступлениях информационной направленности, которые соотносятся между собой как часть и целое;

посягательства, связанные с преднамеренным воздействием на такие свойства информации, как ее доступность, целостность и конфиденциальность, образуют группу преступлений против безопасности информации;

преступления против информационной безопасности представляют общественно опасные деяния, основным или дополнительным объектом которых является информационная безопасность.

под преступлениями против информационной безопасности в узком смысле слова понимаются преступления в сфере компьютерной информации, предусмотренные главой 28 УК, а в широком смысле – это любые преступления, предметом которых является любая информация независимо от формы ее существования;

преступления против информационной безопасности подразделяются на преступления, которые связаны с посягательством на саму информацию, ее конфиденциальность, достоверность, полноту и своевременность; преступления, связанные с распространением социально опасной («вредоносной») информации; преступления, связанные с посягательством на доступ граждан и иных субъектов к открытой информации или информации о них самих, затрагивающих права и свободы гражданина или иного субъекта;

разновидностью каждой из указанных групп информационных преступлений могут являться киберпреступления, когда посягательство осуществляется на охраняемую законом компьютерную информацию или совершается с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет»;

преступления против безопасности информации являются частью преступлений против информационной безопасности, которые, в свою очередь, представляют собой один из видов преступлений информационной направленности, то есть преступления, посягающие на интересы личности, общества и государства в информационной сфере.

Контрольные вопросы

Дайте определения понятий «безопасность», «информационная безопасность», «информация».

Проведите классификацию информационной безопасности в зависимости от ее вида и уровня. Назовите угрозы информационной безопасности. Каким элементом состава преступления является информационная безопасность?

Раскройте понятие, признаки и виды информации. К какому признаку состава преступления относится информация?

Проведите соотношение между понятиями «преступления против безопасности информации», «преступления против информационной безопасности», «преступления информационной направленности».

Проведите анализ классификаций преступлений против информационной безопасности.

Практические задания

Составить в письменном виде схему по вопросу: «Классификация преступлений против информационной безопасности».

Написать рефераты (эссе) по темам: «Информационная безопасность как предмет преступления», «Информация как предмет преступления».

Подготовить презентацию по вопросу: «Преступления, посягающие на доступность информации».

Глава 2. ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ИНФОРМАЦИЮ ОГРАНИЧЕННОГО ДОСТУПА

§ 1. Преступления, посягающие на государственную тайну

Основными нормативными правовыми актами в области охраны государственной тайны являются Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»⁵¹ (с изм. и доп.), Положение о Межведомственной комиссии по защите государственной тайны, утвержденное Указом Президента РФ от 6 октября 2004 г. № 1286⁵² (с изм. и доп.), Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержденный Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203 (с изм. и доп.)⁵³, Распоряжение Президента РФ от 15 января 2010 г. № 24-рп «Об утверждении перечня должностей, при замещении которых лица считаются допущенными к государственной тайне»⁵⁴ (с изм. и доп.), Распоряжение Президента РФ от 16 апреля 2005 г. № 151-рп «О перечне должностных лиц органов государственной власти и организаций, наделяемых полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне»⁵⁵, Правила отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности, утвержденные постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. № 870⁵⁶ (с изм. и доп.), Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан РФ к государственной тайне, утвержденная постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2010 г. № 63⁵⁷ (с изм. и доп.), Положение о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 22 августа 1998 г. № 1003⁵⁸ (с изм. и доп.).

В соответствии со ст. 2 Закона РФ от 27 июля 1993 г. государственная тайна – защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 20 декабря 1995 г. № 17-П по делу о проверке конституционности ряда положений п. а ст. 64 УК РСФСР по жалобе гражданина В. А. Смирнова⁵⁹ было указано, что в силу нормы права, закрепленной в ч. 4 ст. 29 Конституции РФ перечень сведений, составляющих государственную тайну, должен содержаться в официально опубликованном для всеобщего сведения федеральном законе. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, – это совокупность категорий сведений, в соответствии с которыми сведения относятся к государственной тайне и засекречиваются на основаниях и в порядке, установленных федеральным законодательством (ст. 2 Закона РФ «О государственной тайне»). Государственная тайна обладает двумя критериями⁶⁰:

— материальный критерий предполагает важность такого рода сведений для интересов государства;

— формальный критерий означает, что указанные сведения закреплены специальными перечнями.

Перечень сведений, которые могут составлять государственную тайну, закреплен в ст. 5 Закона «О государственной тайне» и в Указе Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 1203:

сведения в военной области:

— о содержании стратегических и оперативных планов, документов боевого управления по подготовке и проведению операций, стратегическому, оперативному и мобилизационному развертыванию Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов, предусмотренных Федеральным законом «Об обороне», об их боевой и мобилизационной готовности, о создании и об использовании мобилизационных ресурсов;

— о планах строительства Вооруженных Сил РФ, других войск РФ, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения целевых программ, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники;

— о разработке, технологии, производстве, об объемах производства, о хранении, об утилизации ядерных боеприпасов, их составных частей, делящихся ядерных материалов, используемых в ядерных боеприпасах, о технических средствах и (или) методах защиты ядерных боеприпасов от несанкционированного применения, а также о ядерных энергетических и специальных физических установках оборонного значения;

— о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, о свойствах, рецептурах или технологиях производства новых видов ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения;

— о дислокации, назначении, степени готовности, защищенности режимных и особо важных объектов, об их проектировании, строительстве и эксплуатации, а также об отводе земель, недр и акваторий для этих объектов;

— о дислокации, действительных наименованиях, об организационной структуре, о вооружении, численности войск и состоянии их боевого обеспечения, а также о военно-политической и (или) оперативной обстановке;

сведения в области экономики, науки и техники:

— о содержании планов подготовки РФ и ее отдельных регионов к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной техники, об объемах производства, поставок, о запасах стратегических видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;

— об использовании инфраструктуры РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;

— о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в РФ целях обеспечения безопасности государства;

— об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках (в денежном или натуральном выражении) вооружения, военной техники и другой оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или об изготовителях указанных вооружения, военной техники и другой оборонной продукции;

— о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских, об опытно-конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства;

— о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов в Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, Центральном банке РФ, а также об объемах запасов в недрах, добычи, производства и потребления стратегических видов полезных ископаемых Российской Федерации (по списку, определяемому Правительством Российской Федерации);

сведения в области внешней политики и экономики:

— о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

— о финансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно-кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, а также в области противодействия терроризму и в области обеспечения безопасности лиц, в отношении которых принято решение о применении мер государственной защиты:

— о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной деятельности и деятельности по противодействию терроризму, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

— о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах деятельности по обеспечению безопасности лиц, в отношении которых принято решение о применении мер государственной защиты, данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения, а также отдельные сведения об указанных лицах;

— о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно-розыскную деятельность;

— об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

— о системе президентской, правительственной, шифрованной, в том числе кодированной и засекреченной связи, о шифрах, о разработке, об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах анализа шифровальных средств и средств специальной защиты, об информационно-аналитических системах специального назначения;

— о методах и средствах защиты секретной информации;

— об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны;

— о защите Государственной границы РФ, исключительной экономической зоны и континентального шельфа РФ;

— о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в РФ;

— о подготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в целях обеспечения безопасности государства;

— о мерах по обеспечению защищенности критически важных объектов и потенциально опасных объектов инфраструктуры РФ от террористических актов;

— о результатах финансового мониторинга в отношении организаций и физических лиц, полученных в связи с проверкой их возможной причастности к террористической деятельности;

— о мерах по обеспечению безопасности критической информационной инфраструктуры РФ и о состоянии ее защищенности от компьютерных атак.

Сведения, которые не могут составлять государственную тайну, определены в ст. 7 Закона РФ «О государственной тайне»:

о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;

о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;

о привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;

о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;

о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах РФ;

о состоянии здоровья высших должностных лиц РФ;

о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Сведения, составляющие государственную тайну, фиксируются на определенных носителях, к которым относятся материальные объекты, в том числе физические поля. Фиксация осуществляется в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов (ст. 2 Закона РФ «О государственной тайне»). Носители сведений, составляющих государственную тайну, имеют реквизиты, свидетельствующие о степени секретности этих сведений (гриф секретности). Степень секретности должна соответствовать степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности РФ вследствие распространения этих сведений.

Правительство РФ утвердило Правила отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности, в соответствии с которыми выделяются:

сведения особой важности – это сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, научно-технической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб интересам РФ в одной или нескольких перечисленных областях.

совершенно секретные сведения – это сведения в перечисленных областях, распространение которых может нанести ущерб интересам министерства (ведомства) или отраслям экономики РФ.

секретные сведения – это сведения, распространение которых может нанести ущерб интересам предприятий, учреждений или организаций в тех же областях.

Однако, «решающим при отнесении сведений к государственной тайне является не гриф секретности на носителе, а соответствие рассматриваемых сведений конкретным пунктам перечня»⁶¹.

Но необходимо отметить, что вид материального носителя имеет значение только для такого состава преступления, как утрата документов, содержащих государственную тайну (ст. 284 УК). Для остальных составов преступлений, предусматривающих ответственность за посягательства на государственную тайну, не имеет значения, из каких источников виновный получил указанные сведения – от других людей, путем личного наблюдения, путем похищения неофициальных записей. Важно, чтобы полученная информация являлась государственной тайной, то есть предусматривалась соответствующим перечнем.

Сведения, составляющие государственную тайну, являются предметом преступлений, предусмотренных ст. 275, 276, 283, 283¹, 284, входящих в главу 29 УК. Не останавливаясь на анализе государственной измены, шпионажа, разглашения государственной тайны и утраты документов, составляющих государственную тайну, признаки которых подробно рассмотрены в учебной и научной⁶² литературе, особое внимание следует уделить новому для российского уголовного законодательства составу незаконного получения сведений, составляющих государственную тайну, общим субъектом (ст. 283¹ УК), и его соотношению с преступлениями, предусмотренными ст. 275 и 276 УК, а также ст. 215⁴ УК.

Непосредственным объектом данного преступления является установленный законом порядок сохранности сведений, составляющих государственную тайну. Объективная сторона характеризуется действиями в виде (1) получения сведений, составляющих государственную тайну (ч. 1 ст. 283¹ УК), (2) распространения сведений, составляющих государственную тайну или (3) перемещения носителей таких сведений за пределы РФ (п. «д» ч. 2 ст. 283¹ УК). Способами получения сведений, составляющих государственную тайну (ч. 1 ст. 283¹ УК), являются похищение, обман, шантаж, принуждение, угроза применения насилия либо иной незаконный способ. Состав преступления – формальный.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

Субъектом является любое лицо, достигшее 16 лет.

Квалифицирующими признаками (ч. 2 ст. 283¹ УК) являются группа лиц, применение насилия, наступление тяжких последствий, использование специальных и иных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (примечание 1 к ст. 138¹ УК).

Впервые ст. 283¹ УК была применена в 2012 г. в отношении инспектора группы лицензионно-разрешительной работы отдела полиции № 5 Управления МВД России по городу Воронежу капитану полиции К., которая похитила приказы МВД России, составляющие государственную тайну с грифом «секретно». Поводом послужило несогласие К. с кадровым решением об увольнении со службы заместителя начальника вышеуказанного отдела полиции. К. похитила в помещении группы делопроизводства и режима отдела полиции приказы МВД России и отправила их через отделение почтовой связи заказным письмом на имя Президента Российской Федерации.

Приговором Воронежского областного суда К. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 283¹ УК. Ей было назначено наказание в виде штрафа в размере 300 тысяч рублей. 8 июля 2014 года уголовное дело в отношении К. пересмотрено апелляционной инстанцией Верховного суда Российской Федерации. Приговор суда первой инстанции в части квалификации деяния осужденной и назначенного наказания оставлен без изменений⁶³.

В качестве еще одного примера применения ст. 283¹ УК является дело 2016 г. в отношении Р., который являлся владельцем краболовного судна. Р. решил отправить судно на браконьерский промысел в Берингово море. Для контроля за экипажем, который не должен был выдать себя пограничникам ФСБ, Р. пригласил на судно бывшего сотрудника спецслужбы У. После рейса У. заподозрил в сотрудничестве с правоохранительными органами одного из членов команды судна. Когда судно пришло в южнокорейский порт Пусан, Р. и У. вынудили потерпевшего признаться в конфиденциальном сотрудничестве с органами ФСБ. После этого фигуранты дела высадили предполагаемого агента на берег, а аудиозапись с его признанием 26 декабря 2016 года Р. направил в пограничное управление ФСБ по Приморскому краю. К записи Р. приложил заявление о возможном разглашении сведений, составляющих государственную тайну. В 2017 года против Р. и У. было возбуждено уголовное дело по п. «а» и «д» ч. 2 ст. 283¹ УК. В 2019 году Приморский краевой суд приговорил обоих фигурантов дела к трем годам лишения свободы. В октябре 2019 года Верховный Суд РФ оставил приговор без изменения⁶⁴.

Уголовная ответственность по ст. 283¹ УК наступает при отсутствии признаков государственной измены (ст. 275 УК) и шпионажа (ст. 276 УК). Разграничение между указанными составами можно провести:

— по непосредственному объекту преступления: объектом государственной измены и шпионажа является безопасность Российской Федерации, а объектом незаконного получения сведений, составляющих государственную тайну, – установленный законом порядок сохранности государственной тайны;

— по цели преступления: в случае государственной измены и шпионажа лицо преследует цель подорвать безопасность РФ, а в случае незаконного получения сведений, составляющих государственную тайну, цели и мотивы могут быть любыми (например, корыстная цель, мотив политической ненависти или вражды);

— по субъекту: в ст. 275 УК в качестве субъекта преступления назван гражданин РФ, в ст. 276 УК – иностранный гражданин или лицо без гражданства, а субъект преступления, предусмотренного ст. 283¹ УК, является общим – любое лицо, достигшее 16 лет.

Однако применение ст. 283¹ УК к общему субъекту вызывает сомнение. По смыслу рассматриваемой статьи субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом, в содержание которого должно включаться осознание виновным посягательства не просто на какую-то секретную информацию, а именно на сведения, составляющие государственную тайну, а это возможно только в случае, когда лицо имеет доступ к соответствующей информации. Даже если представить себе ситуацию, когда некто склоняет путем шантажа или применения насилия должностное лицо, которому государственная тайна доверена, к передаче этих сведений, то у виновного в любом случае отсутствует возможность проверить, что информация, которая была ему сообщена в устном порядке, относится именно к государственной тайне. Единственный вариант, при котором частное лицо может получить представление о том, что речь идет о государственной тайне, – это иметь дело с носителем информации ограниченного доступа с нанесенным на него грифом секретности. В связи с этим уголовно-правовая норма, предусмотренная ст. 283¹ УК, если и не подлежит полному исключению, но, несомненно, нуждается в совершенствовании в части предмета преступления.

Преступление, предусмотренное ст. 283¹ УК, необходимо отграничивать от незаконного проникновения на подземный или подводный объект, охраняемый в соответствии с законодательством РФ о ведомственной или государственной охране (ст. 215⁴ УК), уголовная ответственность за которое наступает при условии, что деяния неоднократно. В качестве его квалифицирующих признаков выступает групповой способ совершения указанных действий и умышленное создание угрозы распространения сведений, составляющих государственную тайны. Административная преюдиция является гарантией от привлечения к ответственности лиц, которые совершили указанные в ст. 215⁴ УК действия невиновно или по неосторожности. Статья 215⁴ была включена в УК 30 декабря 2015 г. Вместе с ней с 12 ноября 2012 г. действует уголовно-правовая норма об ответственности за незаконное получение сведений, составляющих государственную тайну (ст. 283¹ УК), которая вступает в определенное противоречие со ст. 215⁴ УК. Показательным примером применения данной нормы может служить дело московских диггеров. В октябре 2014 года группа диггеров предприняла попытку проникнуть на режимный объект, но была задержаны охраной. Они были привлечены к административной ответственности по ст. 20.17 КоАП («Нарушение пропускного режима охраняемого объекта»). В ноябре 2014 года они решили повторить попытку, которая оказалась более удачной. В течение трех суток диггеры находились на территории охраняемого объекта и после выхода на поверхность они вновь были привлечены к административной ответственности по ст. 20.17 КоАП. Однако 9 ноября 2016 года после публикации фотографий охраняемого объекта в известной социальной сети в отношении шести диггеров было возбуждено уголовное дело по п. «а», «д» ч. 2 ст. 283¹ УК. По мнению следствия, обвиняемые предвидели, что сведения, составляющие государственную тайну, неизбежно станут достоянием ее и других лиц и желали наступления таких последствий. Московский окружной военный суд приговорил одного из подсудимых – Н. к пяти годам лишения свободы в колонии строгого режима, а остальные подсудимые получили условные сроки и были амнистированы. 11 апреля 2017 года Верховный Суд РФ оставил в силе вынесенный приговор⁶⁵. Несмотря на то, что к моменту возбуждения уголовного дела уже действовала ст. 215⁴ УК, применение ее в отношении обвиняемых исключалось в силу того, что они на тот момент уже не считались лицами, подвергнутыми административному наказанию, то есть обязательный признак состава преступления в виде неоднократности отсутствовал. Применение в этом случае ст. 283¹ УК также является необоснованным и может рассматриваться как скрытая аналогия уголовного закона. Как уже отмечалось, лицо, не допущенное в силу своей служебной или профессиональной деятельности к государственной тайне, не может в полной мере осознавать характер предмета преступления, возможность причинения существенного вреда порядку сохранности государственной тайны и иметь прямой умысел на совершение преступления.

§ 2. Преступления, посягающие на информацию конфиденциального характера

Правовой режим информации конфиденциального характера устанавливается целым рядом нормативных правовых актов, основными из которых являются Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» (с изм. от 23 сентября 2005 г., 13 июля 20015 г.).

Режим конфиденциальности информации означает совокупность правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем информации, обеспечивающих ограничения на доступ и распространение определенных сведений⁶⁶.

Законодательство РФ выделяет различные виды информации конфиденциального характера, которые отличаются друг от друга по многим признакам, но их общим объединяющим компонентом является ущерб, который предположительно может наступить в результате распространения или использования таких сведений⁶⁷.

Термин «конфиденциальный» употребляется в русском языке в смысле «доверительный, секретный, не подлежащий огласке»⁶⁸. Однако представляется, что данные понятия неравнозначны. В большей степени понятию «конфиденциальный» в русском языке соответствует понятие «доверительный». В переводе с латинского «конфиденциальный» означает то, что вверено, доверено («confidential» – от con- (с-, в-) и fidere (верить, доверять)⁶⁹. Следовательно, доверительные сведения – это информация, которую одно лицо доверяет (сообщает) другому. В этом смысле к конфиденциальной информации относятся, например, все виды профессиональных тайн (врачебная, адвокатская, нотариальная и др.). С точки зрения законодательства РФ конфиденциальность информации – обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя (п. 7 ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

В соответствии с Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» к ним отнесены:

персональные данные – сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, сведения о лицах, в отношении которых в соответствии с Федеральными законами от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»⁷⁰ и от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»⁷¹, другими нормативными правовыми актами РФ принято решение о применении мер государственной защиты, а также сведения о мерах государственной защиты указанных лиц, если законодательством РФ такие сведения не отнесены к сведениям, составляющим государственную тайну;

служебная тайна – сведения служебного характера, доступ к которым ограничивается органами государственной власти в соответствии с ГК и иными федеральными законами;

сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т. д.);

коммерческая тайна – сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами;

сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них;

сведения, содержащиеся в личных делах осужденных, а также сведения о принудительном исполнении судебных актов, актов других органов и должностных лиц, кроме сведений, которые являются общедоступными в соответствии с Федеральным законом от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»⁷².

В УК содержится целый ряд норм, посвященных охране сведений конфиденциального характера. В частности, ст. 137 («Нарушение неприкосновенности частной жизни»), ст. 138 («Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений»), ст. 138¹ («Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации»), ст. 140 («Отказ в предоставлении гражданину информации»), ст. 141 («Воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий»), ст. 147 «Нарушение изобретательских и патентных прав»), ст. 155 («Разглашение тайны усыновления (удочерения)»), ст. 183 («Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну»), ст. 185⁶ («Неправомерное использование инсайдерской информации»), ст. 272 («Неправомерный доступ к компьютерной информации»), ст. 310 («Разглашение данных предварительного расследования»), ст. 311 («Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса»), ст. 320 («Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа»). Находясь в различных разделах и главах УК, указанные преступления различаются, в первую очередь, по родовому, видовому и основному непосредственному объекту. Тем не менее, общими признаками для них являются дополнительный непосредственный объект и предмет преступления. В качестве дополнительного объекта указанных посягательств выступает информационная безопасность. Предметом рассматриваемых преступлений выступает конфиденциальная информация определенного содержания⁷³.

Признаки некоторых преступлений, посягающих на конфиденциальную информацию, раскрываются в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (статьи 137, 138, 138¹, 139, 144¹, 145, 145¹ Уголовного кодекса Российской Федерации)»⁷⁴.

Опираясь на Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г., следует отметить, что на первом месте среди сведений конфиденциального характера находятся персональные данные, однако уголовное законодательство не содержит отдельной нормы, предусматривающей ответственность за нарушение порядка их сбора, хранения, использования или распространения. Подобные деяния могут квалифицироваться по ст. 137 УК, но только в том случае и в той части, в какой лицо посчитает их своей личной тайной. Кроме того, персональные данные могут являться предметом преступления, предусмотренного ст. 140 УК.

2.1. Преступления, посягающие на неприкосновенность частной жизни

Нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК). Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 137 УК, является закрепленное ч. 1 ст. 23 Конституции Российской Федерации⁷⁵ право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, которое означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера (п. 2 определения Конституционного Суда РФ от 28 июня 2012 г. № 1253-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Супруна Михаила Николаевича на нарушение его конституционных прав статьей 137 Уголовного кодекса Российской Федерации»)⁷⁶.

Предметом данного состава преступления являются сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну. Рассматриваемая норма основывается на международном законодательстве и Конституции РФ.

Согласно ст. 12 Всеобщей декларации прав человека 1948 г. никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств. Это же право закреплено в ст. 17 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г., а также в ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1980 г. В ч. 2 ст. 8 данной Конвенции предусматривается положение о недопустимости вмешательства со стороны государственных органов в осуществление этого права, за исключением вмешательства, предусмотренного законом и необходимого в демократическом обществе в интересах государственной безопасности и общественного спокойствия, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц. Резолюция 428 (1970) Парламентской Ассамблеи Совета Европы относительно Декларации о средствах массовой информации и правах человека от 23 января 1970 г. уточняет это положение: право на уважение личной жизни, гарантированное статьей 8 Конвенции о правах человека, должно защищаться не только от вмешательства официальных властей, но и от вмешательства со стороны частных лиц или учреждений, включая средства массовой информации.

Конституция РФ гарантирует каждому право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ч. 1 ст. 23). Здесь же необходимо отметить, что согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В правовой литературе отмечается трудность определения понятия частной жизни⁷⁷. Кроме того, среди ученых ведется дискуссия о том, является ли понятие «частная жизнь» социологической или юридической категорией⁷⁸.

В общем плане частная жизнь – это та физическая и духовная область (сфера), которая контролируется самим индивидом. Она, как правило, свободна от какого-то ни было воздействия, включая правовое. Отношения, возникающие в указанной сфере, регулируются в основном нормами морали, и в этом смысле «частная жизнь» является социологической категорией.

Однако некоторые из указанных отношений нуждаются в правовой защите, поскольку этого требуют интересы как отдельной личности, так и общества в целом, в связи с чем категория «частная жизнь» приобретает правовое содержание.

«В понятие частной жизни включается максимально широкий круг отношений, которые находятся за рамками служебной деятельности человека, вопрос разглашения сведений о которых решается человеком самостоятельно и которые вследствие этого не подлежат прямому государственному контролю»⁷⁹.

Частная жизнь – это та область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если носит непротивоправный характер (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 9 июня 2005 г. № 248-О, от 26 января 2010 г. № 158-О-О, от 27 мая 2010 г. № 644-О-О, от 28 июня 2012 г. № 1253-О)⁸⁰.

Частная жизнь, как объект правовой охраны, включает в себя два блока: во-первых, это сами реальные факты и отношения и, во-вторых, информация об этих фактах и отношениях⁸¹. В зависимости от этого различаются и задачи правовой охраны. В первом случае они сводятся преимущественно к обеспечению свободы собственного усмотрения в индивидуальной жизнедеятельности, к исключению вторжения в частную жизнь, во втором – к недопущению распространения информации о частной жизни. Представляется, что именно с этим различием связано использование законом двух понятий – «неприкосновенность» и «тайна». Понятие неприкосновенности используется применительно к реальным фактам и отношениям, а понятие тайны – применительно к информации об этих фактах и отношениях. Хотя, как обоснованно отмечается некоторыми учеными, разница между указанными понятиями относительна: неприкосновенное содержится в тайне, и наоборот, тайное неприкосновенно⁸². Например, неприкосновенность жилища может быть представлена как тайна всего происходящего в нем, а тайна усыновления рассматриваться как право граждан на неприкосновенность частной жизни.

Таким образом, «неприкосновенность частной жизни означает запрет для государства, его органов и должностных лиц вмешиваться в частную жизнь граждан, право последних на свои личные и семейные тайны, наличие правовых механизмов и гарантий защиты своей чести и достоинства от всех посягательств на указанные социальные блага»⁸³.

В литературе иногда используется понятие «личная жизнь»⁸⁴, тогда как в Конституции РФ говорится о частной жизни. Обычно эти термины употребляются как синонимы. Однако представляется, что понятие частной жизни более широкое по содержанию, поскольку в него входит также понятие семейной жизни. В принципе семейную жизнь можно рассматривать как разновидность личной жизни, но, думается, что это все же несколько иная категория. Личная жизнь – это все то, что касается отдельного индивида⁸⁵ (его мысли, чувства, убеждения, привычки, манера поведения и т. п.), а также его отношений с другими людьми (дружеские связи, интимные отношения и т. п.). Семейная жизнь – это все то, что касается отношений между людьми, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание. Семья – это определенный социальный (общественный) институт, поэтому семейные отношения нельзя рассматривать только как личные в буквальном смысле, то есть как отношения, касающиеся отдельного индивида. Частная жизнь охватывает собой личную жизнь (понятие, относящееся к отдельному индивиду) и семейную жизнь (понятие, относящееся к семье как социальному институту)⁸⁶. Следовательно, субъектом частной жизни являются не только отдельные лица, но и группы людей, связанных определенными отношениями. Таким образом, термины «личная жизнь» и «частная жизнь» не тождественны друг другу.

Частная жизнь как определенная реальность (конкретные факты и отношения) охватывает всю сферу личной и семейной жизни, родственных, дружеских связей, домашнего уклада, интимных и других личных отношений, привязанностей, симпатий и антипатий, образ мыслей человека, его манеру поведения, мировоззрение, творчество и увлечения и т. п.⁸⁷

Частная жизнь во втором значении – это любые сведения о вышеуказанных фактах и отношениях. Необходимо отметить, что в самой Конституции РФ различаются понятия «информация о частной жизни» (ч. 1 ст. 24) и «личная или семейная тайна» (ч. 1 ст. 23). Первое понятие гораздо шире по объему. Сведения о частной жизни включают в себя личные и семейные тайны, но не исчерпываются ими. К ним относятся и те сведения, которые лицо в принципе не скрывает, например, как он проводит свободное время с друзьями, какие театры посещает, о чем говорит с сослуживцами и т. п. Но сбор такого рода информации без его согласия допускается только в строго определенных законом случаях (например, в связи с проведением в отношении данного лица оперативно-розыскных мероприятий).

Личная и семейная тайна – это та информация, которая скрывается от посторонних. В основу определения личной и семейной тайны, как правило, кладется содержательный критерий, то есть это конкретные сведения об определенных сторонах и обстоятельствах личной и семейной жизни. «Личная тайна – это сведения о частной жизни, представляющие собой информацию, скрываемую лицом в целях реализации своего права на неприкосновенность частной жизни»⁸⁸. К личной тайне могут относиться сведения: о фактах биографии, о социальном происхождении, об имущественном положении, о состоянии здоровья и т. п. Определяющим в данном случае является желание самого лица сохранить те или иные сведения в тайне. Таким образом, объем сведений, относимых к личным тайнам, будет различным для разных лиц. Если один желает сохранить в тайне сведения о состоянии своего здоровья, то другой, напротив, не считает данную информацию секретной. Это же касается и семейной тайны, которую составляют сведения об отношениях внутри семьи между супругами, родителями и детьми, которые скрываются от других лиц (например, происхождение детей в результате искусственного оплодотворения, тайна усыновления и т. п.). Личная тайна непосредственно касается интересов лишь конкретного индивида, а семейная тайна затрагивает интересы нескольких лиц. При этом в литературе обоснованно отмечается, что в отсутствие понятия семья в законодательстве РФ субъектом права на семейную тайну является неопределенный круг тех лиц, которые связаны между собой отношениями родства, свойства и супружества⁸⁹.

В соответствии с позицией Конституционного Суда РФ лишь само лицо вправе определить, какие именно сведения, имеющие отношение к его частной жизни, должны оставаться в тайне, а потому и сбор, хранение, использование и распространение такой информации, не доверенной никому, не допускается без согласия данного лица.

Персональные данные, под которыми понимаются любая информация, относящаяся прямо или косвенно к определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»⁹⁰), относятся к сведениям о частной жизни лица, но не всегда составляют его личную или семейную тайну. В соответствии с международным законодательством режим тайны частной жизни и конфиденциальности персональных данных распространяется на генетические и протеомные данные человека, а также его биологические образцы, за исключением расследования, раскрытия и судебного преследования уголовных преступлений, а также тестирования на предмет установления отцовства/материнства, регламентируемых внутренним правом, соответствующим международному праву в области прав человека (Всеобщая декларация о геноме человека и правах человека от 11 ноября 1997 г.⁹¹, Международная декларация о генетических данных человека от 16 октября 2003 г.⁹², Всеобщая декларация о биоэтике и правах человека от 19 октября 2005 г.⁹³, ст. 5 Конвенция о защите прав человека и человеческого достоинства в связи с применением достижений биологии и медицины от 04 апреля 1997 г. (ETS № 164⁹⁴). Генетические данные человека – это информация о наследуемых характеристиках отдельных лиц, полученная путем анализа нуклеиновых кислот или путем иного научного анализа. Протеомные данные человека – это информация, относящаяся к белкам (протеинам) отдельного лица, включающая их экспрессирование, изменения и взаимодействие. Биологические образцы – это любой образец биологического материала (например крови, кожи и костных клеток или плазмы крови), в котором присутствуют нуклеиновые кислоты и который отражает генетическую конституцию, характерную для того или иного человека. Общественная опасность бесконтрольного собирания и оборота генетических материалов и данных человека заключается в возможности их дальнейшего использования для разработки, производства и использования биологического оружия в целях совершения диверсий и (или) террористических актов, осуществление деятельности, связанной с генно-инженерными технологиями и т. п.⁹⁵

Сведения о частной жизни лица, включая персональные данные, могут законодательно защищаться в режиме иных тайн, например, профессиональной (врачебной, коммерческой, банковской, адвокатской и т. д.) или служебной (в частности, налоговой), если они были доверены или стали известны лицу в силу служебного положения или работы. В подобных случаях посягательства на данные виды конфиденциальной информации классифицируются по соответствующим статьям УК (например, ст. 138, 140, 155, 183 и др.). С внедрением в банковскую систему РФ биотехнологий появляются вопросы, связанные с ответственностью, в том числе уголовной, за незаконное использование биометрических данных человека в противоправных целях (например, хищения чужого имущества).

В ч. 1 ст. 137 УК установлена уголовная ответственность за собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия при отсутствии предусмотренных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами (в частности, от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»⁹⁶ (с изм. и доп.), от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции»⁹⁷ (с из. и доп.), от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»⁹⁸) оснований для получения, использования, предоставления сведений о частной жизни граждан без их согласия. Диспозиция данной нормы уголовного закона является бланкетной, а значит, норма подлежит применению в системном единстве с положениями иных нормативных правовых актов.

Под собиранием сведений о частной жизни лица понимаются умышленные действия, состоящие в получении этих сведений любым способом, например путем личного наблюдения, прослушивания, опроса других лиц, в том числе с фиксированием информации аудио-, видео-, фотосредствами, копирования документированных сведений, а также путем похищения или иного их приобретения.

Распространение сведений о частной жизни лица заключается в сообщении (разглашении) их одному или нескольким лицам в устной, письменной или иной форме и любым способом (в частности, путем передачи материалов или размещения информации с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет»).

С учетом положений уголовного закона в их взаимосвязи с положениями пункта 1 статьи 152² Гражданского кодекса Российской Федерации⁹⁹ не может повлечь уголовную ответственность собирание или распространение таких сведений в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если сведения о частной жизни гражданина ранее стали общедоступными либо были преданы огласке самим гражданином или по его воле.

К общественным интересам следует относить не любой интерес, проявляемый аудиторией, а, например, потребность общества в обнаружении и раскрытии угрозы демократическому правовому государству и гражданскому обществу, общественной безопасности, окружающей среде (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2010 г. № 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации»¹⁰⁰).

Не требуется согласия на обнародование и использование изображения гражданина, если оно необходимо в целях защиты правопорядка и государственной безопасности (например, в связи с розыском граждан, в том числе пропавших без вести либо являющихся участниками или очевидцами правонарушения, а также изображений граждан, являющихся публичной фигурой в публичных интересах (п. 44 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»¹⁰¹).

Иной интерес может быть связан с тем, что гражданин является публичной фигурой (занимает государственную или муниципальную должность, играет существенную роль в общественной жизни в сфере политики, экономики, искусства, спорта или любой иной области), а обнародование и использование изображения осуществляется в связи с политической или общественной дискуссией или интерес к данному лицу является общественно значимым. Вместе с тем согласие необходимо, если единственной целью обнародования и использования изображения лица является удовлетворение обывательского интереса к его частной жизни либо извлечение прибыли (п. 44 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Обнародование изображения гражданина, в том числе размещение его самим гражданином в сети «Интернет», и общедоступность такого изображения сами по себе не дают иным лицам права на свободное использование такого изображения без получения согласия изображенного лица. Вместе с тем, обстоятельства размещения гражданином своего изображения в сети «Интернет» могут свидетельствовать о выражении таким лицом согласия на дальнейшее использование данного изображения, например, если это предусмотрено условиями пользования сайтом, на котором гражданином размещено такое изображение. (п. 43 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25).

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. При решении вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч. 1 или 2 ст. 137 УК, суду необходимо устанавливать, охватывалось ли его умыслом, что сведения о частной жизни гражданина хранятся им в тайне.

Субъект преступления общий – лицо, достигшее 16 лет.

Одним из видов нарушения неприкосновенности частной жизни выступает явление, получившее название «порноместь»¹⁰². Так, 29 декабря 2016 года студент Национального исследовательского университета высшей школы экономики после ссоры со своей девушкой распространил шесть ее интимных фотографий в глобальной сети «Интернет» в социальной сети «Друг Вокруг» на странице «Слеза Любви ж. 24». Фотографии были сделаны виновным на принадлежащий ему мобильный телефон в период их совместного проживания в августе-октябре 2016 года. При этом доступа к интимным фотографиям кроме него ни у кого не было. Суд признал подсудимого виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 УК РФ, и назначил ему наказание в виде обязательных работ сроком 136 часов (Приговор мирового судьи судебного участка № 362 Басманного района)¹⁰³.

Квалифицирующий признак (ч. 2 ст. 137 УК) – использование лицом своего служебного положения. В 2017 году у Дулькина М. Л., Кондратенко С. Н. и Низева М. П., являющихся сотрудниками службы безопасности гипермаркета ООО «О’КЕЙ», возник преступный умысел, направленный на незаконное собирание сведений о частной жизни клиентов, составляющих их личную тайну, без их согласия, группой лиц по предварительному сговору, с использованием своего служебного положения. В целях достижения своего преступного результата Дулькин М. Л., Кондратенко C. Н. и Низев М. Н., достоверно зная о наличии в помещении примерочной кабины, мужской и женской раздевалок гипермаркета ООО «О’КЕЙ» разместили в них спрятанные в корпусе датчика пожарной сигнализации и датчиков движения видеокамеры, информация с которых тайно поступала на расположенный в служебном кабинете виновных видеорегистратор, которые в сборе комплекта относятся к категории специальных технических средств, предназначенных для негласного визуального наблюдения и документирования. Осознавая общественную опасность и противоправность своих действий, в виде нарушения гарантированной Конституцией РФ неприкосновенности частной жизни, использовали указанные специальные технические средства, в целях сбора сведений о частной жизни неопределенного круга лиц из числа посетителей гипермаркета ООО «О’КЕЙ», пользовавшихся помещением примерочной кабины, а также сотрудников гипермаркета, пользовавшихся мужской и женской раздевалкой. Действия виновных были квалифицированы по ч. 2 ст. 137 УК. Дело прекращено в связи с примирением сторон (Дело № 1-96/2017, Тракторозаводский районный суд г. Волгограда)¹⁰⁴.

В ч. 3 ст. 137 УК предусматривается ответственность за нарушение прав и законных интересов несовершеннолетнего потерпевшего¹⁰⁵.

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138 УК). Непосредственным объектом является предусмотренное ч. 2 ст. 23 Конституции РФ право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Предмет преступления – сведения, содержащиеся в переписке, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных или иных сообщениях, а также информация о наличии фактов переписки, переговоров и т. д. Тайна телефонных переговоров – это информация о входящих и об исходящих сигналах соединения между абонентами или абонентскими устройствами пользователей связи (дате, времени, продолжительности соединений, номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов). Под иными сообщениями в статье 138 УК следует понимать сообщения граждан, передаваемые по сетям электрической связи, например СМС- и MMС-сообщения, факсимильные сообщения, передаваемые посредством сети «Интернет» мгновенные сообщения, электронные письма, видеозвонки, а также сообщения, пересылаемые иным способом. Объективная сторона преступления характеризуется совершенными в нарушение положений законодательства РФ действиями.

Тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений признается нарушенной, когда доступ к переписке, переговорам, сообщениям совершен без согласия лица, чью тайну они составляют, при отсутствии законных оснований для ограничения конституционного права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

Незаконный доступ к содержанию переписки, переговоров, сообщений может состоять в ознакомлении с текстом и (или) материалами переписки, сообщений, прослушивании телефонных переговоров, звуковых сообщений, их копировании, записывании с помощью различных технических устройств и т. п. При этом ответственность по данной статье наступает независимо от того, составляют передаваемые в переписке, переговорах, сообщениях сведения личную или семейную тайну гражданина или нет.

По статье 138 УК РФ подлежат квалификации незаконные действия, нарушающие тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений как конкретных лиц, так и неопределенного круга лиц.

Состав преступления – формальный.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект преступления общий – лицо, достигшее 16 лет.

В ряде случаев нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений требует дополнительной квалификации по иным статьям УК. Например, А. зашел со своего компьютера в социальную сеть ВКонтакте и автоматически оказался на персональной странице своей девушки В., так как логин и пароль доступа на персональную страницу были автоматически сохранены в кэш-памяти персонального компьютера, принадлежащего А. Он ознакомился с личной перепиской потерпевшей. После этого у А. возник преступный умысел на незаконный доступ к личной переписке, содержащейся на персональной странице потерпевшей. Реализуя задуманное, А. неоднократно заходил на персональную страницу В. без согласия последней, знакомился с ее личной перепиской с иными лицами, составляющей тайну личной жизни, для которой законом установлен специальный режим правовой защиты. В дальнейшем А., обладая достаточными знаниями в области пользования компьютерной техникой, осуществил несанкционированный доступ к персональной странице В. и изменил регистрационные данные (пароль доступа), а также номер сотового телефона и наименование персональной страницы, тем самым блокировал доступ потерпевший к ее персональной странице. Действия А. квалифицированы по ч. 1 ст. 138, ч. 1 ст. 272 УК. Лицо освобождено от уголовной ответственности в связи с примирением к нему судебного штрафа (дело № 1-193/2017, Ленинский районный суд г. Уфы Республики Башкортостан)¹⁰⁶.

Квалифицирующий признак состава преступления, предусмотренного ст. 138 УК, является использование лицом своего служебного положения.

Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ст. 138¹ УК). Непосредственный объект – право на тайну переписки, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Предмет преступления – специальные технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Согласно примечанию 1 к ст. 138¹ УК под специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации, в нормах УК понимаются приборы, системы, комплексы, устройства, специальные инструменты для проникновения в помещения и (или) на другие объекты и программное обеспечение для электронных вычислительных машин и других электронных устройств для доступа к информации и (или) получения информации с технических средств ее хранения, обработки и (или) передачи, которым намеренно приданы свойства для обеспечения функции скрытого получения информации либо доступа к ней без ведома ее обладателя. Таким образом, по смыслу закона технические устройства (смартфоны, диктофоны, видеорегистраторы и т. п.) могут быть признаны специальными техническими средствами только при условии, если им преднамеренно путем технической доработки, программирования или иным способом приданы новые качества и свойства, позволяющие с их помощью негласно получать информацию.

Не могут быть квалифицированы по ст. 138¹ УК РФ действия лица, которое приобрело предназначенное для негласного получения информации устройство с намерением использовать, например, в целях обеспечения личной безопасности, безопасности членов семьи, в том числе детей, сохранности имущества или в целях слежения за животными и не предполагало применять его в качестве средства посягательства на конституционные права граждан (примечание 2 к ст. 138¹ УК и п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 46). Так, Ю. было предъявлено обвинение, в том числе, в совершении преступления, предусмотренном ст. 138¹ УК, то есть в незаконном приобретении специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, а именно в том, что он в 2017 г. приобрел видеокамеру, установленную в корпус датчика пожарной сигнализации и установил ее в коридоре принадлежащей ему квартиры. В ходе предварительного слушания прокурор отказалась от указанного обвинения по ст. 138¹ УК РФ, предъявленного Ю., в связи с отсутствием в деянии состава преступления, указывая, что в соответствии разъяснениями, изложенными в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 46. Суд принял отказ прокурора от обвинения, уголовное преследование и уголовное дело в части обвинения Ю. в совершении преступления, предусмотренного ст. 138¹ УК, прекратил на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 и п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК за отсутствием в деянии состава преступления¹⁰⁷.

В случаях, когда для установления принадлежности технического устройства к числу средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, требуются специальные знания, суд должен располагать соответствующими заключениями специалиста или эксперта.

Объективная сторона характеризуется совершением в нарушение положений законодательства РФ следующих действий: 1) производство специальных технических средств, т. е. их серийное изготовление; 2) приобретение – это их получение как возмездно, так и безвозмездно; 3) сбыт означает передачу этих средств другому лицу любым способом.

Уголовная ответственность по ст. 138¹ УК за незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, наступает в тех случаях, когда указанные действия совершаются в нарушение требований законодательства РФ, без соответствующей лицензии и не для целей деятельности органов, уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности (например, Федеральных законов от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»¹⁰⁸ (с изм. и доп.), постановлений Правительства Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 770 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и перечня видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности»¹⁰⁹, от 10 марта 2000 г. № 214 «Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и списка видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию»¹¹⁰ (с изм. и доп.), от 12 апреля 2012 г. № 287 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации»¹¹¹ (с изм. и доп.).

Субъективная сторона – прямой умысел. Само по себе участие в незаконном обороте специальных технических средств не может свидетельствовать о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ст. 138¹ УК, если его умысел не был направлен на приобретение и (или) сбыт именно таких средств (например, лицо посредством общедоступного интернет-ресурса приобрело специальное техническое средство, рекламируемое как устройство бытового назначения, добросовестно заблуждаясь относительно его фактического предназначения).

Субъект преступления общий – лицо, достигшее 16 лет.

Отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 140 УК).

В ч. 2 ст. 24 Конституции РФ закреплена обязанность органов государственной власти и органов местного самоуправления обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом. Согласно ч. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» организация также имеет право на получение от государственных органов, органов местного самоуправления информации, непосредственно касающейся прав и обязанностей этой организации, а также информации, необходимой в связи с взаимодействием с указанными органами при осуществлении этой организацией своей уставной деятельности. Действующее уголовное законодательство РФ в ст. 140 УК предусматривает ответственность за отказ в предоставлении гражданину собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих его права и свободы. Предмет преступления – собранные в установленном порядке документы и материалы, непосредственно затрагивающим права и свободы гражданина. К ним относятся сведения двух категорий: 1) персональные данные потерпевшего; 2) общедоступная информация, которая непосредственно затрагивает права и свободы человека (за исключением информации, являющейся предметом других составов преступлений, предусмотренных, например, ст. 237 УК).

Персональные данные – любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»¹¹² (с изм. и доп.). Государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных (оператор) и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 7 Федерального закона «О персональных данных»).

Лицо имеет право на получение персональных сведений о нем, за исключением следующих случаев:

обработка персональных данных, включая персональные данные, полученные в результате оперативно-разыскной, контрразведывательной и разведывательной деятельности, осуществляется в целях обороны страны, безопасности государства и охраны правопорядка;

обработка персональных данных осуществляется органами, осуществившими задержание субъекта персональных данных по подозрению в совершении преступления, либо предъявившими субъекту персональных данных обвинение по уголовному делу, либо применившими к субъекту персональных данных меру пресечения до предъявления обвинения, за исключением предусмотренных УПК РФ за исключением случаев, если допускается ознакомление подозреваемого или обвиняемого с такими персональными данными;

обработка персональных данных осуществляется в соответствии с законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

доступ субъекта персональных данных к его персональным данным нарушает права и законные интересы третьих лиц;

обработка персональных данных осуществляется в случаях, предусмотренных законодательством о транспортной безопасности, в целях обеспечения устойчивого и безопасного функционирования транспортного комплекса, защиты интересов личности, общества и государства в сфере транспортного комплекса от актов незаконного вмешательства (ч. 8 ст. 14 Федерального закона «О персональных данных»).

При этом под обработкой персональных данных понимается любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных (п. 3 ст. 3 Федерального закона «О персональных данных»).

Гражданин (физическое лицо) имеет право на получение от государственных органов, органов местного самоуправления, их должностных лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, информации, непосредственно затрагивающей его права и свободы. Такая информация предоставляется лицу бесплатно (ч. 2 и ч. 8 ст. 8 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации»).

Предметом преступления, предусмотренного ст. 140 УК, являются сведения, закрепленные в документах и материалах. В государственных органах,