А. А. Бирюков

ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ.
ПРОСТО О СЛОЖНОМ

Учебное пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.7/.78(470+571)

ББК 67.404.3(2Рос)я73

         Б64

Автор:

Бирюков А. А. – заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Ставропольского филиала РАНХиГС, кандидат юридических наук, доцент.

В предлагаемом читателю пособии в доступной форме изложено основное содержание права интеллектуальной собственности.

Законодательство приведено по состоянию на 1 января 2016 г.

Пособие предназначено для студентов, магистрантов дневной и заочной форм, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», преподавателей юридических вузов, а также практикующих специалистов.

УДК 347.7/.78(470+571)

ББК 67.404.3(2Рос)я73

© Бирюков А. А., 2016

© ООО «Проспект», 2016

ВВЕДЕНИЕ

Особенностью становления современной цивилизации, которую уже многие специалисты считают постиндустриальной, является то, что основным вектором ее развития стали так называемые высокие технологии. Экономика многих государств XXI в. становится инновационной. Это означает, что процесс производства основных благ основан на тех самых высоких технологиях, с минимальным использованием труда человека. Причем сказанное относится не только собственно к производству как отрасли экономики. Сегодня для нас вполне обыденными стали такие явления, как высокоскоростная связь, генные технологии в сельском хозяйстве, медицине, на абсолютно новый качественный уровень вышли такие отрасли, как строительство, сфера услуг, поиск и размещение информации и т. д.

Новые тенденции затронули не только экономику, но и такую важную сферу общества, как человеческая культура. Своеобразным порождением современной эпохи стали новые жанры изобразительного искусства, новые музыкальные направления, изменился кинематограф, цифровые технологии и Интернет изменили представление о художественной литературе, публицистике, журналистике.

Все эти и созданные ранее достижения являются продуктом человеческого творчества, технического или художественного либо даже их сочетаний, которые можно условно объединить в рамках одного термина — «интеллектуальная деятельность», а результаты (достижения) такой деятельности группируются вокруг другого термина — «интеллектуальная собственность».

Почему «просто о сложном»? Целью предлагаемого читателю пособия является рассмотрение основных институтов права интеллектуальной собственности сквозь призму не только правовой, но и функциональной сущности и свойств таких институтов. Поэтому в книге автор сделал попытку отойти от стиля традиционного юридического комментария или учебного пособия и предложить читателю ознакомиться с объектами интеллектуальной собственности по следующему принципу: сущность объекта — правовая сущность — особенности правовой охраны.

Такой подход обусловлен тем, что понимание той самой сущности отдельных результатов интеллектуальной деятельности вызывает затруднение не только у тех, кто приступает к их изучению впервые, но и у юристов с определенным опытом. Например, понять, что такое произведение литературы, достаточно просто, а вот понять, что такое «техническое решение, относящееся к устройству», человеку с юридическим образованием, но без образования технического, будет уже труднее. Таким образом, главной задачей пособия, предложенного автором, является устранение тех самых «сложностей», но не выходя за рамки юриспруденции, ведь это пособие рассчитано в первую очередь на юристов. При этом материал пособия не зациклен только на анализе и разъяснении терминологии. Изложение иллюстрировано практическими примерами, материалами судебной практики, приведены алгоритмы оформления прав, рассмотрены актуальные нормативные акты в редакции, действующей на момент подготовки пособия.

Структура пособия имеет следующую логическую последовательность: вначале освещаются общие вопросы права интеллектуальной собственности, а затем по порядку его отдельные институты — авторское и смежные права, патентное право, право на селекционные достижения и т. д. Чтобы читателю было легче ориентироваться, структура пособия повторяет порядок изложения глав раздела VII Гражданского кодекса Российской Федерации «Право интеллектуальной собственности».

Глава 1.
ПРОСТОТА СЛОЖНОЙ ТЕРМИНОЛОГИИ: ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ, ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ ПРАВА, ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОЕ ПРАВО

1.1. Интеллектуальная собственность в доктрине частного права

Интеллектуальная собственность — юридический и экономический термин, который вошел в современный оборот сравнительно недавно. По крайней мере, так считают авторитетные специалисты в области охраны интеллектуальных прав. Называется даже конкретная дата «официального признания» данного термина — 1967 г., т. е. дата создания Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)¹. Корнем этого термина является понятие «интеллект», т. е. «мыслительная способность, умственное начало у человека» (в англ. языке intellect — power of the mind to reason, т. е. «сила ума», «способность разума видеть первопричину»)². Однако значение термина «интеллектуальная собственность» гораздо шире.

Если говорить о теории, то проблема правовой охраны человеческого творчества начала интересовать ученых гораздо раньше ратификации международных конвенций. По крайней мере, сегодня мы можем говорить о наличии как минимум трех основных теорий права интеллектуальной собственности. Наиболее ранней является теория естественного права (И. Кант, Л. Фейербах, Т. Джефферсон и др.). Теория исходит из постулатов принадлежности человеку неотъемлемых прав, которыми он наделен с момента рождения, от природы. Результаты творчества человека, наравне с результатами физического труда, признаются его собственностью и охраняются принудительной силой государства от любого посягательства со стороны третьих лиц.

В конце XVIII — начале XIX в. научное обоснование получила проприетарная теория (от лат. рroprietas — «собственность»), или теория промышленной собственности (Ф. Вольтер, Д. Дидро, Э.-Р. Лабуле, А. Франк), согласно которой интеллектуальные права отождествляются с правом собственности на вещи. В качестве аргументов сторонники теории указывают на независимость возникновения и признания интеллектуальной собственности от воли третьих лиц, абсолютный характер таких прав.

Наиболее поздней является теория исключительных (интеллектуальных) прав (Э. Пикар, Г. Ф. Шершеневич, А. А. Пиленко, В. А. Дозорцев). Теория, на сегодняшний день объединяющая большинство сторонников, разработана в начале XX в. Э. Пикаром и предполагает отграничение интеллектуальных прав от иных видов прав — вещных, обязательственных и личных, рассматриваемых цивилистической наукой. Исключительные права включают имущественную и неимущественную составляющие. Первая связана с правомочием автора на распоряжение правом, извлечение прибыли. Вторая связана с наличием и защитой неимущественных прав (права авторства и т. д.). В свою очередь, теория исключительных прав имеет монистическую и дуалистическую разновидности.

В современной юридической литературе предлагаются различные варианты дефиниций «интеллектуальная собственность», «право интеллектуальной собственности». Большинство юристов полагают, что само сочетание «интеллектуальная собственность» с юридической точки зрения страдает определенным дефектом. Например, в свое время В. П. Дозорцев так охарактеризовал эту проблему: «Использование термина “интеллектуальная собственность” вполне правомерно в политических актах (например, в ст. 44 Конституции Российской Федерации) как выражение экономических и политических начал. Но употребление его как обозначение юридической категории никак не может быть признано удачным»³.

Действительно, аргументы ученых о «сочетании несочетаемого» здесь просты и понятны. Не вдаваясь в подробности анализа понятийного аппарата вещного права, одним из главных институтов которого как раз и является собственность, отметим и главный аргумент ученых: право собственности на материальные носители, в которых воплощены результаты интеллектуальной деятельности, не раскрывает содержание интеллектуальных прав. Мало того, интеллектуальные права существуют независимо (хотя и параллельно) от собственности на материальные носители⁴. Кстати, этот принцип был воплощен и в ст. 1227 ГК «Интеллектуальные права и вещные права», где прямо указывается на то, что «к интеллектуальным правам не применяются положения раздела II настоящего Кодекса, если иное не установлено правилами настоящего раздела»⁵. То самое иное «правило» содержится в абз. 2 п. 1 ст. 1291 ГК РФ, где сказано, что при отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное.

Не прижилась в отечественной юриспруденции и идея о том, что интеллектуальная собственность — это особая разновидность права собственности.

Поэтому сегодня термин «интеллектуальная собственность» носит своеобразный универсальный характер, цель которого объединить в одно целое достаточно громоздкие юридические конструкции исключительных прав, интеллектуальных прав, личных неимущественных прав. Наиболее точно суть данной проблемы передана И. А. Зениным: «Для того чтобы всякий раз при употреблении термина “исключительное интеллектуальное право” не занимать полстраницы текста, целесообразно, используя простой прием юридической техники, заменить его синонимом. В этом качестве и предлагается использовать термин “право интеллектуальной собственности“»⁶.

Как уже отмечалось выше, термин «интеллектуальная собственность» получил легальное закрепление на международном уровне.

Согласно п. (viii) Стокгольмской конвенции об учреждении ВОИС «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:

— литературным, художественным и научным произведениям;

— исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;

— изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

— научным открытиям;

— промышленным образцам;

— товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

— защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях⁷. Таким образом, в международном праве интеллектуальная собственность понимается как права (их совокупность) на перечисленные выше объекты.

В отечественном законодательстве закрепление получил несколько иной подход, который был неоднозначно воспринят юридической общественностью, он до сих пор критикуется на страницах юридической периодики. Дело в том, что после многолетних дискуссий в ст. 1225 ГК РФ было закреплено понятие интеллектуальной собственности, которое в качестве таковой признает результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. Таким образом, законодатель признал интеллектуальной собственностью сами результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а не права на них⁸. К таковым согласно п. 1 ст. 1225 относятся:

— произведения науки, литературы и искусства;

— программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

— базы данных;

— исполнения;

— фонограммы;

— сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

— изобретения;

— полезные модели;

— промышленные образцы;

— селекционные достижения;

— топологии интегральных микросхем;

— секреты производства (ноу-хау);

— фирменные наименования;

— товарные знаки и знаки обслуживания;

— наименования мест происхождения товаров;

— коммерческие обозначения.

Даже беглый взгляд на данный перечень позволяет констатировать его отличие от перечня, получившего закрепление в конвенции ВОИС. Можно увидеть, что в нем отсутствуют научные открытия и защита от недобросовестной конкуренции.

Согласно ст. 1 Женевского договора от 07.03.1978 о международной регистрации научных открытий научное открытие означает установление явлений, свойств или законов материального мира, ранее не установленных и доступных проверке⁹. Данным договором была предусмотрена возможность международной регистрации научных открытий специально созданным Международным бюро.

Автором научного открытия может стать физическое лицо, которое путем наблюдения, изучения, эксперимента или рассуждения самостоятельно сделало научное открытие способом, обеспечивающим его установление. В 2010 г. на 34-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ был принят Модельный закон об охране прав на научные открытия. По замыслу разработчиков, Закон должен регулировать отношения, возникающие в связи с получением, осуществлением и защитой прав на научные открытия в государствах — участниках Содружества Независимых Государств.

Однако данные акты так и не получили юридической силы. Женевский договор был открыт для подписания до 31 декабря 1978 г., однако так и не был ратифицирован ни одним государством. Не имеет на сегодняшний день юридической силы и Модельный закон СНГ. Поэтому в ГК РФ научные открытия не в качестве объектов правовой охраны не поименованы.

Защита от недобросовестной конкуренции (пресечение) также не включена в перечень объектов интеллектуальной собственности, предусмотренный ГК. В принципе, здесь законодателем была услышана критика соответствующих норм Стокгольмской и Парижской конвенций, которая была озвучена на страницах юридической литературы. В отечественном праве нормы о пресечении недобросовестной конкуренции помещены в антимонопольное законодательство.

Терминологические противоречия стали предметом обсуждения на состоявшихся в 2009 г. Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов РФ. В Постановлении от 26.03.2009 № 5/29 было разъяснено, что «в соответствии с положениями части четвертой ГК РФ термином “интеллектуальная собственность” охватываются только сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, но не права на них…»¹⁰.

1.2. Результат или средство?

Теперь рассмотрим понятие «результат интеллектуальной деятельности», который по смыслу ст. 1225 ГК РФ является одним из базовых элементов понятия «интеллектуальная собственность». Под результатом мы традиционно понимаем итог какой-либо деятельности. Результатом может быть, например, материальный объект (результат выполнения работ), положительный или отрицательный эффект (результат оказанной услуги). Также мы можем говорить о каком-либо результате собственных действий, можем выделить их положительный или отрицательный результат и т. д. Рассуждать можно до бесконечности.

Если говорить о деятельности интеллектуальной, здесь все выглядит сложнее. Дело в том, что сам термин «результат интеллектуальной деятельности» нигде не раскрывается, т. е. в гражданском законодательстве отсутствует указание на признаки такой деятельности и иные ее существенные элементы. В ГК перечислены только ее результаты по группам. В юридической литературе выделяется главный признак любого результата интеллектуальной деятельности: он должен быть продуктом человеческого творчества.

Человек и творчество — неразделимые понятия. Поэтому и принято считать, что творчество это:

— деятельность человека;

— эта деятельность направлена на создание «новых по замыслу культурных или материальных ценностей»¹¹.

Такой подход используется и в судебной практике. Так, в одном из постановлений Суда по интеллектуальной собственности сделана ссылка на БСЭ «При этом творчество — деятельность, порождающая нечто качественно новое, никогда ранее не бывшее (Большая советская энциклопедия, третье издание, 1978). Основной критерий, отличающий творчество от изготовления (производства) — уникальность его результата. Результат творчества невозможно прямо вывести из начальных условий»¹².

Творчество как главный источник зарождения человеческой культуры постоянно сопровождает эволюцию общества, и его совершенствованию нет предела — от примитивных сцен охоты на стенах пещер первого homo sapiens до шедевров современной компьютерной графики и анимации. Невозможно отрицать тот факт, что произведения искусства на протяжении тысячелетий продолжают волновать человеческий разум. В искусстве поле приложения творческих усилий безгранично — разные жанры литературы, изобразительного искусства, архитектуры, ландшафтного дизайна. На определенном историческом этапе развития общества творчество стало не только источником личностного развития индивида, но и поступления определенных материальных благ. Осознание этого факта и стало предпосылкой появления авторского права, которое в полной мере призвано защищать как имущественные, так и неимущественные права автора.

Творчество — категория с широким диапазоном охвата, которое распространяется не только на культурную жизнь общества, но и на другие сферы, примером тому служит научно-технический прогресс человеческой цивилизации. Поэтому в свое время появился и термин «техническое творчество». Однако продукты технического творчества достаточно быстро приобретают характер утилитарных вещей, которые человек начинает воспринимать как само собой разумеющееся (взять, например, телефон, радио, конвейер и иные изобретения).

Сразу оговоримся, творчество, не являясь изначально юридической категорией, нередко носит условный, оценочный характер. Синонимом творчества нередко выступает слово «созидание», т. е. нечто большее, нежели обычная деятельность человека, поэтому и результат творчества должен выходить за рамки деятельности большинства людей. Грубо говоря, мы можем просто сделать вещь, а можем ее создать. Разница будет в том, что в первом случае вещь эта будет обладать сугубо утилитарными свойствами, а во втором приобретет, предположим, эстетическую ценность. Иными словами, скроенная наспех роба сварщика и вещь от кутюр будут иметь, в конце концов, одно и то же назначение (ведь это одежда), но получат разную эстетическую оценку как конечного потребителя, так и других лиц. Всем известно, что дизайнерские платья пользуются спросом на аукционах именно как произведения искусства, а повседневная одежда только в силу ее принадлежности какой-нибудь знаменитости, не более того.

Оценка творческого результата нередко может носить индивидуальный характер, как говорится, «художника может обидеть каждый». Например, сегодня существуют различные направления современного искусства, которые не находят понимания у большинства, мало того, отдельные художественные или музыкальные произведения, наоборот, являются своеобразным протестом обществу, эпатажем, а иногда попросту граничат с девиацией (у всех на слуху скандальные антирелигиозные «перфомансы», карикатурные скандалы, акции членовредительства «во имя искусства» и т. п.). Но как бы там ни было, и у такого искусства тоже есть свои поклонники, есть свои профессиональные критики, наконец, есть покупатели, зрители, которые готовы платить за это деньги.

Техническое творчество, по сравнению с творчеством художественным, подчиняется более строгим правилам оценки. В этих правилах отсутствует субъективный критерий. Так, в ст. 1352 даны условия патентоспособности промышленного образца. Согласно абз. 1 п. 1 названной статьи промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным.

Далее раскрываются признаки новизны и оригинальности. «Промышленный образец является новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца».

«Промышленный образец является оригинальным, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия, в частности, если из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца, неизвестно решение внешнего вида изделия сходного назначения, производящее на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит промышленный образец, нашедший отражение на изображениях внешнего вида изделия» (п. 3 ст. 1352). Вот так. Все предельно понятно. Никаких субъективных оценок. Был или не был творческий подход в разработке промышленного образца, показывает экспертиза заявки. Те же самые условия распространяются на изобретения и полезные модели. Но об этом ниже.

Критерий творчества не применяется к средствам индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. В том числе и по этой причине в ГК РФ все объекты интеллектуальной собственности и разделены на две группы — результаты интеллектуальной деятельности и «приравненные к ним средства индивидуализации…» В большинстве средств индивидуализации если и есть элемент творчества, то он минимален. Фирменные наименования, коммерческие обозначения обычно включают в себя обычные слова или их сочетания, максимум аббревиатуры начальных букв фамилий или имен участников и т. п. Примеров привести можно сколько угодно: ООО «Новые технологии», ООО «ПИК» (расшифруем как Петров, Иванов, Капустин и т. п.). Никакого творчества, конечно, здесь нет, достаточно подобрать запоминающееся название. Мало того, в отдельных случаях законодательство ставит рамки для «игры в слова». Это касается фирменных наименований для организаций со специальной правоспособностью (банков, страховых компаний), учредителей юридических лиц, которые решили использовать в наименовании слово «Россия» и его сочетания. Здесь вероятность какого-либо творчества вообще сводится к нулю. Не может идти речь ни о каком творчестве при использовании наименования места происхождения товара (ведь оно всем и так известно, «Нарзан» например).

Творческий элемент может присутствовать в товарном знаке. В жестких условиях современного рынка товарный знак как результат случайного открытия (вспомним сюжет известного фильма «Форрест Гамп») или как плод деятельности дизайнера-самоучки появляется очень редко. Наоборот, крупные игроки рынка или организации, собирающиеся стать таковыми, поручают разработку своих товарных знаков дизайнерским фирмам с безупречной репутацией, и стоят такие товарные знаки колоссальных денег.

1.3. Непростая структура интеллектуальных прав

Следующий термин, на котором следует остановиться — «интеллектуальные права», являющийся определенной новеллой для отечественного законодательства. Вообще, как уже отмечалось в начале данной главы, само по себе понятие «интеллектуальные права» не ново, оно уже было знакомо европейским юристам в конце XIX в., и большинство специалистов сходятся во мнении, что идея введения такого понятия в оборот принадлежит основоположнику одноименной теории Э. Пикару. Кстати, данная теория получила дальнейшее развитие и в положениях ряда конвенций в области интеллектуальной собственности.

А вот в российском законодательстве понятие интеллектуальных прав впервые было закреплено ст. 1226 ГК, согласно которой «на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права…». И далее раскрывается их содержание, которое включает исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК, также личные неимущественные права и иные права.

Таким образом, понятие «интеллектуальные права», как и понятие «право интеллектуальной собственности», является комплексным, т. е. объединяющим несколько субъективных прав (исключительное право, личные неимущественные права) и иные права, содержание которых раскрыто в соответствующих нормах части четвертой ГК РФ (право следования и др., о которых будет сказано ниже). На обобщающий характер понятия «интеллектуальные права» указано в специальной литературе. Например, А. Л. Маковским оно названо как «обозначение обобщающей юридико-технической и классификационной категории»¹³.

Примером обобщающей конструкции может служить норма ст. 1408 ГК РФ «Права на селекционные достижения». Для полноты примера приведем ее полностью. Итак, «…автору селекционного достижения, отвечающего условиям предоставления правовой охраны, предусмотренным настоящим Кодексом (селекционного достижения), принадлежат следующие интеллектуальные права:

1) исключительное право;

2) право авторства.

В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору селекционного достижения принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента, право на наименование селекционного достижения, право на вознаграждение за служебное селекционное достижение».

Приведенный пример иллюстрирует объединение в рамках одного понятия «интеллектуальные права» трех видов субъективных прав — исключительного (являющегося имущественным), права авторства (неимущественное право) и иных прав (право на наименование и т. д.).

Кроме указания на обобщающий характер понятия интеллектуальные права в ГК содержится ряд норм, касающихся следующих моментов. Прежде всего, указание на независимость интеллектуальных прав от вещных прав (в первую очередь, собственности). Как уже отмечалось выше, интеллектуальные права не зависят от права собственности и иных вещных прав на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (ст. 1227). Причем можно увидеть, что в новой редакции данной нормы законодатель вместо права собственности применяет более объемное по содержанию понятие — «вещные права», что подразумевает возможность возникновения в отношении тех самых материальных носителей и иных вещных прав (залога, например, если принять сторону адептов вещно-правовой конструкции залога).

Соответственно при переходе права собственности на тот самый материальный объект никакого перехода или предоставления интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженных в этом объекте, не происходит. Грубо говоря, купив маркированную известным товарным знаком продукцию (путь это будет партия прохладительных напитков), мы становимся собственниками этой продукции и можем использовать ее по своему усмотрению в дальнейших коммерческих целях, но при этом не получаем никаких прав на сам товарный знак.

Бывают и ситуации, когда приобретение маркированной товарным знаком продукции вообще может обернуться непредвиденными убытками. Например, в судебной практике часто встречаются иски правообладателей о защите прав на товарный знак, где основанием заявленных требований становится факт незаконного ввоза на таможенную территорию товаров, маркированных товарным знаком, и ввоз этот осуществлен без согласия правообладателя (забегая вперед, скажем, что ввоз товара, маркированного товарным знаком, является по смыслу ст. 1484 ГК РФ осуществлением исключительного права правообладателя). Поэтому даже купив такую партию у, казалось бы, надежного поставщика-посредника, нельзя быть до конца уверенным в полном успехе совершенной сделки. Точку поставит таможенный контроль.

Для «надежности» и во избежание возможных неправильных толкований законодатель закрепил еще одно правило, которое на первый взгляд кажется излишним. Речь идет о п. 3 ст. 1227 ГК РФ, где дано указание на то, что к интеллектуальным правам не применяются положения раздела II «Право собственности и другие вещные права», если иное не установлено правилами раздела VII.

Однако за решением законодателя о включении данного пункта в новую редакцию ГК стоит вполне серьезное обоснование, которое было аргументировано еще разработчиками Концепции развития гражданского законодательства, предложившими таким образом устранить неразбериху со средствами индивидуализации, принадлежавшими госпредприятиям на праве оперативного управления¹⁴.

Следующий термин — «исключительное право». Содержанию исключительного права посвящается ст. 1229 ГК. Как субъективное право исключительное право характеризуется наличием конкретного правообладателя (правообладателей) физических и (или) юридических лиц. Такое право может возникнуть у автора — первоначального правообладателя, у группы авторов (соавторов), а также у других лиц, которым право передается по договору или возникает на ином основании.

Согласно ст. 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. В структуре данной нормы термин «гражданин» носит условный характер. Дело в том, что авторство не зависит от гражданства; авторами в равной степени могут признаваться и иностранцы, и лица без гражданства, независимо от пола, возраста, объема дееспособности. Главное условие авторства — творческий труд и оригинальность полученного творческого результата. Однако следует учитывать, что осуществление прав автора требует наличия определенного уровня дееспособности, права автора за малолетних и совершеннолетних недееспособных авторов осуществляют их законные представители (родители, опекуны).

Исключительное право может возникнуть одновременно у нескольких лиц — соавторов (п. 4 ст. 1228 ГК РФ). Соавторство — это совместный творческий труд нескольких лиц по созданию одного произведения. Соавторство возникает при условии:

— наличия двух и более граждан, работающих над созданием произведения;

— их деятельность носит характер совместного творческого труда;

— результатом деятельности является коллективное произведение;

— между соавторами существует соглашение о соавторстве.

Принято выделять две формы соавторства — делимое и неделимое. Например, в авторском праве делимое (раздельное) соавторство предполагает наличие в произведении части (частей), имеющей самостоятельное значение, автор которой известен (например, учебник, состоящий из отдельных глав, написанных разными авторами, песня, написанная композитором на стихи другого гражданина — поэта и т. п.). А вот при неделимом (нераздельном) соавторстве произведение является неразрывным целым, т. е. невозможно выделить самостоятельную часть, созданную одним из соавторов (например, произведения братьев Стругацких, братьев Вайнеров, Ильфа и Петрова, песни поп и рок-групп, написанные их участниками, и т. д.). Права на результат интеллектуальной деятельности, созданный совместным творческим трудом, принадлежат соавторам совместно.

Первоначально исключительное право может возникнуть не только у автора (соавторов), но и у других лиц (как физических, так и юридических), а также у публично-правовых образований. Речь как раз идет о тех случаях, когда мы имеем дело с объектами в виде средств индивидуализации (вспоминаем критерий творчества). Как право производное исключительное (имущественное) право может возникнуть у других лиц в силу договора или в порядке универсального правопреемства. Но об этом ниже.

Как абсолютное право исключительное право характеризуется наличием самостоятельного, независимого от воли других (третьих) лиц основания возникновения, а также абсолютной защиты от посягательств других лиц. В юридической литературе можно встретить параллели, которые проводят многие авторы, сравнивая абсолютный характер права собственности как права вещного и исключительного права на объект собственности интеллектуальной. Это действительно так. Исключительному праву как праву абсолютному корреспондирует обязанность неопределенного круга третьих лиц по недопущению любых нарушений прав и законных интересов правообладателя. На этой позиции стоит и судебная практика. Так, в постановлениях Суда по интеллектуальным правам указывается, что исключительное право является аналогом не обязательственного гражданского права, а разновидностью абсолютного права, и возникает как абсолютное право в силу факта создания произведения¹⁵.

Исключительное право — это право имущественное, оно дает правообладателю возможность, прежде всего, распоряжаться своим правом самыми разными способами, которые, конечно, не должны противоречить закону. Таким образом, как имущественное право исключительное право всегда связано с усмотрением правообладателя ввести объект интеллектуальной собственности в гражданский оборот, т. е. определить судьбу исключительного права при помощи договора, а также завещать другим лицам.

Но если быть более точным, на первое место законодатель ставит возможность первоначальному правообладателю использовать результат интеллектуальной деятельности, а уже затем дает указание на возможность распоряжения исключительным правом.

Варианты собственного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации могут носить самый разнообразный характер. Например, можно построить дом по собственному архитектурному проекту, внутренняя отделка которого, а также ландшафтный дизайн будут являться плодом творчества автора, собственника дома. Изобретения, полезные модели могут использоваться в процессе собственной производственной деятельности. Крупные предприятия имеют в своей структуре конструкторские подразделения и становятся обладателями исключительных прав на служебные изобретения, полезные модели, промышленные образцы, идеи которых затем воплощаются в соответствующей продукции. То же самое можно сказать и о товарных знаках, коммерческих обозначениях, используемых предпринимателями в процессе осуществления своей деятельности.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может разрешить или запретить использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другими лицами. При этом отсутствие запрета правообладателя не считается согласием (разрешением) на такое использование. Хотя в структуре данной нормы указание на распоряжение выделено отдельно: «Правообладатель может распоряжаться исключительным правом…», а формула «Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование…» включена в отдельный абзац, эти правомочия тесно взаимосвязаны.

Разрешение правообладателя на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации как раз и является случаем распоряжения своим правом. Запрет на использование демонстрирует абсолютный характер исключительного права; даже если прямой запрет отсутствует (здесь молчание правообладателя не является согласием), все третьи лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а нарушение этого правила влечет гражданско-правовую, административную или даже уголовную ответственность.

Второе важнейшее правомочие в структуре исключительного права — правомочие распоряжения. Согласно п. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом.

Таким образом, распоряжение исключительным правом — это правомочие, при помощи которого определяется дальнейшая юридическая судьба исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. ГК РФ называет два основных способа распоряжения исключительным правом:

— путем отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права);

— путем предоставления другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Рассмотрим эти договорные конструкции.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (ст. 1234 ГК РФ). Исходя из общей характеристики, такие договоры являются:

— как правило, консенсуальными, т. е. считаются заключенными с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям (возможно заключение и реального договора, например, договора дарения исключительного права);

— как правило, возмездными, т. е. взамен передачи исключительного права происходит передача денежного вознаграждения или иное встречное предоставление (возможно заключение и безвозмездного договора, например дарения);

— как правило, двусторонними (взаимными), поскольку предполагают наличие как прав, так и обязанностей сторон, которые корреспондируют друг другу;

— заключаются в письменной форме, несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Переход исключительного права по договору в случаях, установленных ГК РФ, подлежит государственной регистрации;

— имеют существенные условия, к которым относятся: предмет, условия вознаграждения в возмездном договоре (фиксированные разовые или периодические платежи, иные формы).

Таким образом, можно увидеть, что отчуждение предполагает переход исключительного права к другому лицу в полном объеме, при этом за первоначальным правообладателем (автором) сохраняются только личные неимущественные права и иные права, не подлежащие передаче другому лицу (право авторства, право доступа и т. д.). По вопросу содержания существенных условий договора высшие судебные инстанции дали следующие разъяснения: если договор об отчуждении исключительного права предусматривает условия, по которым в отношении перехода исключительного права вводятся какие-либо ограничения, например по способам использования соответствующего результата или средства, либо устанавливается срок действия этого договора, то такой договор следует квалифицировать как лицензионный договор, а при отсутствии такой возможности договор признавать недействительным¹⁶.

Следует учесть, что отчуждение исключительного права не является какой-либо разновидностью договора купли-продажи (ст. 454 ГК РФ), как это может показаться на первый взгляд. Исключительное право не является товаром в том смысле, как это предусмотрено в ст. 455 ГК РФ «Условие о товаре». Кроме того, как уже было сказано выше, конструкция данного договора может быть и безвозмездной (по аналогии с дарением).

Если речь идет о возмездном договоре, то его содержание должно отражать условия о размере вознаграждения или порядке его определения. Выплата вознаграждения по договору об отчуждении исключительного права может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (абз. 3 п. 3 ст. 1234 ГК РФ). Если в возмездном договоре такие условия отсутствуют, договор считается незаключенным. Следует учесть и еще один важный момент: в данном случае не работает правило, содержащееся в п. 3 ст. 424 ГК РФ, согласно которой при отсутствии цены в возмездном договоре исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Договор об отчуждении исключительного права, в котором не предусматривается какое-либо встречное предоставление, является безвозмездным. При этом законодатель не указывает, что такой договор является договором дарения, однако применяет правила, которые распространяются на подобные сделки. Речь идет о п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ, где установлен прямой запрет на безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями. Аналогичный запрет установлен в подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ. В судебной практике такие договоры признаются дарением¹⁷.

Моментом перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации от правообладателя к приобретателю является момент заключения договора, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Это правило не распространяется на случаи перехода исключительного права, подлежащие государственной регистрации. Например, государственной регистрации подлежит переход исключительного права к приобретателю по договору об отчуждении патента (п. 2 ст. 1369 ГК РФ). Государственная регистрация перехода исключительного права осуществляется по правилам ст. 1232.

Какие бывают договоры об отчуждении исключительного права? Отдельные виды договора об отчуждении исключительного права предусмотрены в гл. 69–76 ГК РФ. Статья 1285 ГК регулирует отношения по заключению и исполнению договора об отчуждении исключительного права на произведение. В силу данного договора автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.

Договор должен конкретизировать предмет — название произведения, жанр, иные важные детали. Субъекты договора — автор или иные физические или юридические лица, являющиеся его правопреемниками, с одной стороны и физические или юридические лица, которые становятся приобретателями по договору, с другой стороны.

Предметом договора является исключительное право на объект авторского права, которое в полном объеме переходит правообладателю. Не переходит к правообладателю право авторства, право доступа, право следования, которые принадлежат только автору и являются неотчуждаемыми. Договор должен заключаться в письменной форме. Переход исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных к другому липу по данному договору подлежит государственной регистрации.

Отчуждение исключительного права может быть включено в условия договора авторского заказа, по которому одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (ст. 1288 ГК РФ).

Исключительное право также может отчуждаться при заключении следующих договоров:

— договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);

— договора об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365 ГК РФ);

— договора об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426 ГК РФ);

— договора об отчуждении исключительного права на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК РФ);

— договора об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ);

— договора об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст. 1488 ГК РФ).

Не подлежит отчуждению исключительное право на фирменное наименование, наименование места происхождения товара. Прямой запрет на распоряжение установлен императивной нормой ст. 1474, 1519 ГК РФ. Такой запрет вполне оправдан. Его цель не допустить заблуждение участников гражданского оборота относительно правоспособности юридического лица или свойств производимого товара. Исключительное право на коммерческое обозначение может перейти к другому лицу по договору только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется.

По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (ст. 1235 ГК РФ). Лицензионные договоры имеет следующие признаки:

— являются консенсуальными, как правило, возмездными, двусторонними (взаимными), поскольку у сторон есть и права, и обязанности, например обязанность лицензиата представлять лицензиару отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а свою очередь лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленных ему прав по договору, и т. д.;

— заключаются в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное, а несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора;

— являются срочными, а если срок в договоре не определен — считаются заключенными на пять лет;

— имеют существенные условия, к которым относятся: предмет (указание на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, с указанием реквизитов правоустанавливающих документов), способы использования передаваемого результата, условия о вознаграждении в возмездном договоре.

Как и в случае с отчуждением исключительного права, ГК РФ предоставляет возможность заключения следующих лицензионных договоров, а именно:

— лицензионного договора о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ);

— издательского лицензионного договора (ст. 1287 ГК РФ);

— лицензионного договора заказа (п. 4 ст. 1288 ГК РФ);

— лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав (ст. 1308 ГК РФ);

— лицензионного договора о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (ст. 1367 ГК РФ);

— лицензионного договора о предоставлении права использования селекционного достижения (ст. 1428 ГК РФ);

— лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства (ст. 1469 ГК РФ);

— лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака (ст. 1489 ГК).

Согласно ст. 1236 ГК РФ все лицензионные договоры делятся на два вида:

— договор, предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

— договор, предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Исключительное право может стать предметом соглашения о залоге (ст. 358.18 ГК РФ). Конечно же, здесь речь идет только о тех случаях, когда в отношении исключительного права допускается распоряжение. К договору залога исключительных прав применяются общие положения ГК РФ о залоге (ст. 334–356). К договору залога прав по договору об отчуждении исключительных прав и по лицензионному (сублицензионному) договору применяются положения о залоге обязательственных прав (ст. 358.1–358.8), поскольку иное не установлено ГК РФ и не вытекает из содержания или характера соответствующих прав.

Также в отношении данного договора:

— применяются правила о том, что залогодатель в течение срока действия этого договора без согласия залогодержателя вправе использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство, за исключением случая отчуждения исключительного права, если договором не предусмотрено иное;

— применяются правила о том, что залогодатель не вправе отчуждать исключительное право без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором;

— применяются правила о государственной регистрации залога исключительных прав в случаях, предусмотренных ГК РФ.

Регистрация залога исключительных прав необходима в тех случаях, когда регистрации первоначально подлежит сам результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Действующее законодательство предусматривает возможность перехода исключительного права в рамках заключенного государственного или муниципального контракта. По таким контрактам организация-исполнитель, имеющая в штате работников, создающих произведения по заданию заказчика, выступающего от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, обязуется создать произведение в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

В качестве примера можно привести написание гимна, создание и установку памятника, разработку архитектурного проекта, документального или художественного фильма и т. д. Также в рамках государственного или муниципального контракта могут быть получены изобретения, полезные модели или промышленные образцы, селекционные достижения, программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем. Отношения по заключению и исполнению таких договоров регулируются параграфом 5 гл. 37 ГК «Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд».

Исключительное право имеет определенные границы. Во-первых, по сроку действия. Исключительное право действует в течение определенного срока, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, например, срок действия исключительного права на фирменное наименование ограничен моментом прекращения организации и исключения ее из ЕГРЮЛ (ст. 1475 ГК РФ).

Во-вторых, по территории. Исключительное право на территории каждого государства охраняется в соответствии с национальным законодательством.

В отношении исключительных прав, страной происхождения которых является другое государство, действуют международные договоры. В-третьих, по субъекту. Исключительное право на отдельные средства индивидуализации может возникать только у субъектов, обладающих особым статусом, например, фирменное наименование — только у коммерческой организации.

Далее остановимся на личных неимущественных правах, входящих в структуру интеллектуального права. Поскольку цель данного пособия не предусматривает подробное знакомство читателя с цивилистическим обоснованием личных неимущественных прав, рассмотрим их содержание только применительно к праву интеллектуальной собственности.

Согласно ст. 18 ГК РФ личные неимущественные права являются неотъемлемой составляющей гражданской правоспособности гражданина, который может иметь права автора произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Автору результата интеллектуальной деятельности принадлежит право авторства, а в случаях, предусмотренных ГК, право на имя и иные личные неимущественные права (п. 2 ст. 1228 ГК РФ). В абз. 2 п. 2 той же статьи установлено императивное правило, согласно которому право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен.

Право авторства — важнейшее личное неимущественное право автора результата интеллектуальной деятельности. Право авторства не имеет жесткой привязки только к произведениям, охраняемым авторским правом. Право авторства возникает и у исполнителя, автора селекционного достижения, изобретения, полезной модели, промышленного образца, топологии интегральной микросхемы.

Содержание права авторства раскрывается в ст. 1265 ГК РФ «Право авторства и право автора на имя». Право авторства означает право признаваться автором произведения. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное (ст. 1257 ГК РФ). Та же презумпция распространяется и на авторов селекционных достижений, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов. В соответствии со ст. 1347 ГК РФ лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии интегральной микросхемы, считается автором этой топологии, если не доказано иное (ст. 1450 ГК РФ).

Рассмотрим право на имя. Право автора на имя — это право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени (анонимно). Псевдоним наиболее распространен в литературной, художественной и артистической среде. Среди самых знаменитых примеров: Джек Лондон (Джон Гриффит Чейни), Максим Горький (Алексей Максимович Пешков), (Аркадий Гайдар (Аркадий Петрович Голиков), Боттичелли (Аллесандро Филипепи), Фредди Меркьюри (Фарух Балсара) и др. Под псевдонимом может скрываться коллектив авторов: Козьма Прутков (А. К. Толстой, А. М. Жемчужников, В. М. Жемчужников, А. М. Жемчужников), Кукрыниксы (М. В. Куприянов, П. Н. Крылов, Н. А. Соколов) и т. д.

Анонимностью часто пользуются продюсеры, современные артисты для дополнительной рекламы своих произведений, и раскрывают подлинное имя через какое-то время, тем самым поддерживая интерес публики. Например, продюсеры одного известного фильма долгое время скрывали имя исполнителя главной роли (которого в фильме невозможно было узнать в гриме). Представителем автора опубликованного анонимного произведения в гражданском обороте является издатель, имя или наименование которого указано на произведении. Издательство представляет и защищает права автора, до тех пор, пока автор произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.

Право авторства и право на имя неразрывно связаны с личностью автора. Право авторства возникает в момент создания произведения и прекращается со смертью автора, а охраняется бессрочно. После смерти автора защиту его авторства может осуществлять любое заинтересованное лицо (в том числе наследники, их правопреемники, иные заинтересованные лица). Автор при составлении завещания может возложить обязанность по охране своего авторства на исполнителя завещания (ст. 1134 ГК РФ).

После смерти автора защиту его имени может осуществлять любое заинтересованное лицо (в том числе наследники, их правопреемники, иные заинтересованные лица). Автор при составлении завещания также может возложить обязанность по охране своего имени на исполнителя завещания.

Право авторства и право на имя являются абсолютными по своему характеру, и обязывают всех лиц без исключения воздержаться от их нарушения. Какие еще существуют личные неимущественные права автора? В ГК называются их следующие виды:

— право на неприкосновенность произведения (ст. 1266);

— право на обнародование произведения (ст. 1268);

— право на отзыв (ст. 1269);

— право доступа (ст. 1292).

Почти все эти права неразрывно связаны с личностью автора и неотчуждаемы. Однако право на обнародование произведения, право разрешить внести в произведение изменения, не искажающие его смысл, могут осуществлять и правопреемники автора.

1.4. Интеллектуальная собственность и государство

Несмотря на то, что интеллектуальная собственность — это сфера действия частного права, она является и сферой прямого государственного влияния — государственного регулирования. Статья 1246 во всех четырех частях ГК — единственная в своем роде. Нигде больше Кодекс не упоминает о государственном регулировании тех или иных гражданских правоотношений. Тем самым законодатель подчеркивает значение и особый характер правоотношений в сфере интеллектуальной собственности.

Какими полномочиями обладает государство в данной сфере? Условно их можно разделить на следующие группы.

Во-первых, нормотворческая деятельность. В данном случае речь идет о разработке, принятии, изменении федеральных законов в целях регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности (Гражданский кодекс РФ, специальные федеральные законы), ратификации международных договоров. Напомним, что гражданское законодательство — это предмет ведения Российской Федерации, поэтому региональное законодательство или акты муниципальных органов власти не могут содержать нормы, направленные на регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности.

Российская Федерация является правопреемником СССР по ряду международных конвенций (Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.; Стокгольмская конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности 1967 г., и т. д.).

При непосредственном участии государства осуществляется разработка, издание подзаконных нормативных актов в целях регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности (административных регламентов, положений, инструкций и т. д.).

Во-вторых, это деятельность уполномоченных государственных органов, осуществляющих юридически значимые действия по государственной регистрации результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Здесь мы говорим о государственной регистрации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, программ для ЭВМ, баз данных, средств индивидуализации; утверждении форм документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий, правил их подачи и рассмотрения, критериев принятия решения.

В рамках данных полномочий осуществляется государственная аккредитация и контроль деятельности организаций по управлению правами на коллективной основе.

В ст. 1246 ГК РФ установлен ряд полномочий Правительства Российской Федерации, к которым относятся:

— установление ставок, порядка и срока выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы;

— установление минимальных ставок, порядка сбора, распределения и выплаты вознаграждения за отдельные виды использования произведений, исполнений и фонограмм в случаях, если в соответствии с законом использование таких результатов интеллектуальной деятельности осуществляется с согласия правообладателей и с выплатой им вознаграждения;

— установление ставок вознаграждения, порядка сбора, распределения и выплаты вознаграждения за использование произведений, исполнений и фонограмм в случаях, если в соответствии с законом использование таких результатов интеллектуальной деятельности осуществляется без согласия правообладателей, но с выплатой им вознаграждения.

В-третьих, мы можем говорить о деятельности, направленной на организацию судебной и административной защиты нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав. Это касается:

— функционирования специализированного Суда по интеллектуальным правам¹⁸;

— деятельности органов, уполномоченных рассматривать споры, связанные с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров; споры, связанные с государственной регистрацией этих результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов, с оспариванием предоставления этим результатам и средствам правовой охраны или с ее прекращением. К полномочиям государства относятся пресечение фактов нарушения законодательства Российской Федерации в сфере интеллектуальной собственности, применение мер ограничительного, предупредительного и профилактического характера.

В-четвертых, государство осуществляет сбор патентных и иных пошлин за совершение юридически значимых действий по государственной регистрации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ для ЭВМ, баз данных, топологий интегральных микросхем, товарных знаков и знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, а также иных действий, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Глава 2.
АВТОРСКОЕ ПРАВО

2.1. О произведении как объекте авторского права, или Про то, что не написано в Кодексе

Авторское право (фр. droit d`auteur, англ. copyright) — один из важнейших институтов права интеллектуальной собственности, который регулирует общественные отношения, связанные с созданием произведений науки, литературы и искусства, распоряжением исключительными правами на эти произведения, а также защитой исключительных и иных прав автора и его правопреемников и других правообладателей.

Авторское право можно трактовать в объективном и субъективном смыслах. В объективном смысле — авторское право представляет собой совокупность (систему) гражданско-правовых норм, регулирующих отношения в области создания, использования и защиты произведений литературы, науки и искусства от незаконного использования и нарушения иных прав автора. Проще говоря, это, прежде всего, нормы гл. 70 ГК РФ и международных договоров в области защиты авторского права.

А вот в субъективном смысле — авторское право является исключительным и абсолютным правом, позволяющим автору или иному правообладателю создавать и использовать произведение, распоряжаться исключительным правом, принимать меры по его защите.

Как институт права интеллектуальной собственности авторское право имеет наиболее глубокие корни. Невозможно отрицать тот факт, что творческая деятельность свойственна человеку с начала зарождения цивилизации. Первыми произведениями искусства стала сохранившаяся до наших дней наскальная (пещерная живопись) эпохи палеолита. До наших дней дошли сведения и о древнейших литературных произведениях Египта эпохи Древнего царства, древнего Шумера и Вавилона, Китая, Индии, иных древних цивилизаций.

Доктрина авторского права начала формироваться под влиянием теории естественного права. Если же говорить об эволюции нормативно-правовой охраны авторских прав, то отсчет принято вести от 1709 г., т. е. принятия первого закона, охраняющего права авторов: Статута королевы Анны — An Act for the Encouragement of Learning, by vesting the Copies of Printed Books in the Authors or purchasers of such Copies, during the Times therein mentioned (Акт о поощрении учености путем наделения авторов и покупателей правами на копирование печатных книг на нижеуказанный период времени). Этот королевский закон защищал права авторов, произведений, картографов, чертежников. Своеобразным итогом эволюции авторского права стало заключение в 1886 г. в Берне Конвенции об охране литературных и художественных произведений, которая действует по настоящее время, и национальное законодательство стран, ратифицировавших Конвенцию, в полной мере соответствует ее нормам.

Центральным объектом авторского права является произведение. Сегодня в науке существует достаточно много определений произведения. Для цивилистики наиболее удачно определение, предложенное В. И. Серебровским, согласно которому это «совокупность мыслей, идей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения»¹⁹.

Произведение как объект авторского права имеет следующие признаки.

1. Творческий характер, т. е. произведение создается в результате творческой деятельности автора (о которой мы уже говорили в первой главе).

2. Новизна и оригинальность произведения. Под новизной обычно понимают неизвестность полученного творческого результата автору и другим лицам. Под оригинальностью понимают уникальность, неповторимость произведения, новые идеи и концепции, формы и т. д.

3. Воплощение в объективной форме. Традиционно таковой считается:

— письменная форма (рукопись, отпечатанный текст, нотная запись);

— изображение (картина, рисунок, эскиз, чертеж, фотография, кадры кинопленки и т. д.);

— звукозапись (магнитная, цифровая, механическая, оптическая и т. д.);

— видеозапись (аналоговая, цифровая);

— устная форма (речь, доклад, декламация, публичное исполнение);

— объемно-пространственная форма (скульптура, архитектура и т. д.);

— иные формы выражения.

Любое произведение имеет неохраняемые и охраняемые элементы²⁰. Неохраняемые элементы произведения — это те элементы, которые могут использоваться в других произведениях без согласия автора. Прежде всего к ним относится содержание произведения, которое включает тему произведения, сюжетное ядро (сюжет), идейное содержание. Например, тема произведения — Великая Отечественная война, сюжет произведения — деятельность контрразведки СМЕРШ, а идейное содержание — защита Родины и самоотверженный подвиг разведчиков. В принципе, охранять здесь нечего, поскольку, например, практически ежегодно отечественные телеканалы предлагают зрителю фильмы и сериалы на подобную тематику и даже с похожими чем-то названиями.

К неохраняемым элементам относится и название произведения, если оно не является оригинальным. Согласно вышеприведенному примеру название «СМЕРШ» может применяться в самых разных произведениях — художественных и документальных фильмах, повестях, исторических исследованиях разных авторов.

Пример оригинального охраняемого названия произведения — «Мойдодыр» К. И. Чуковского, так как само название стихотворения от имени главного героя является плодом творческой фантазии автора.

Охраняемым элементом произведения является художественная форма. Охраноспособность данного элемента заключается в том, что его нельзя использовать без разрешения автора произведения. Что входит в структуру художественной формы? Прежде всего, это художественный образ, под которым в науке авторского права традиционно понимают внутреннюю форму произведения, т. е. специфическую для искусства форму отражения действительности, в которой воплощается специально созданный автором произведения объект, воздействующий на эстетические чувства зрителя, читателя, слушателя.

В структуру формы входит и язык произведения. Язык произведения трактуется в науке как внешняя форма произведения, который отражает свойственные автору изобразительно-выразительные средства, а именно стиль, манера изложения, логическая последовательность, расположение материала, совокупность иных творческих приемов автора.

Авторские права распространяются на персонаж произведения, если по своему характеру он может быть признан самостоятельным результатом творческого труда автора. Персонажем произведения в науке авторского права традиционно признается оригинальный образ (часть художественной формы), созданный автором литературного, художественного или аудиовизуального произведения, компьютерной игры и т. д. Как и в случае с частью произведения, критерием самостоятельной охраноспособности персонажа является его оригинальность, творческий подход автора к его созданию. Примеры охраняемых персонажей: «Лунтик», «Смешарики», «Гарри Поттер», «Штирлиц», «Джеймс Бонд», «Мисс Марпл», «Остап Бендер» и т. д. Примеры неохраняемого персонажа — известные политические деятели (герои фильмов, исторических романов), религиозные персонажи в изобразительном искусстве и т. д.

Наконец, охраняемой частью произведения является его любая оригинальная часть (глава, абзац, фраза, словосочетание, фрагмент картины, рисунка и т. д.), которая раскрывает творческий труд автора, как говорится, произведение «разобрали на цитаты».

Произведение может быть обнародовано по частям и в этом случае (последовательная публикация в нескольких номерах литературного альманаха повести, научного журнала — объемной статьи автора и т. п.).

О том, что произведение подлежит правовой охране, может свидетельствовать специальный знак (знак охраны авторского права), который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов:

— латинской буквы «С» в окружности;

— имени или наименования правообладателя;

— года первого опубликования произведения.

В реалии это будет выглядеть так: ©Бирюков А.А., 2014.

Общий перечень произведений, являющихся объектами авторского права, содержится в ст. 1159 ГК РФ. К ним относятся:

— литературные произведения;

— драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

— хореографические произведения и пантомимы;

— музыкальные произведения с текстом или без текста;

— аудиовизуальные произведения;

— произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

— произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

— произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

— фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

— географические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим
наукам;

— другие произведения.

В п. 5 ст. 1159 дан перечень объектов, на которые не распространяется авторское право (идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования). В силу п. 6 ст. 1159 не являются объектами авторских прав: официальные документы, государственные символы и знаки, произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер

В ГК РФ не раскрываются основные признаки каждой группы произведений. С правовой точки зрения в этом и нет никакого смысла. При возникновении спора относительно классификации того или иного произведения ответ может быть получен при помощи специальной экспертизы — искусствоведческой, литературной и т. д. Однако для читателя данного пособия знание этих признаков будет небесполезным.

Начнем по порядку с произведений науки. Под произведением науки обычно понимают оригинальное письменное произведение из области научных знаний. К произведениям науки относятся: диссертации на соискание ученой степени, монографии, учебники, научные статьи, тезисы, рецензии, отзывы, отчеты о научно-исследовательских работах. Обнародование диссертаций происходит на правах рукописи, статьи на научную тематику, как правило, публикуются в специализированных научных журналах, сборниках материалов научных конференций и т. п. В таких изданиях публикуются и иные научные работы. Отчеты по научно- исследовательским работам регистрируются в специализированной информационной системе ФГАНУ «Центр информационных технологий и систем органов исполнительной власти» (ЦИТиС).

Произведение литературы — это художественное произведение, выраженное в словесной форме и зафиксированное, как правило, в виде авторского текста. Также произведение может быть зафиксировано не самим автором, а с его слов, по его воспоминаниям. Произведение может быть зафиксировано не только в виде рукописи или электронного текстового файла, но и при помощи звукозаписывающих средств, что не влияет на охраноспособность произведения. Условно произведения литературы можно классифицировать на следующие группы. Самые распространенные — художественные литературные произведения. В свою очередь, художественную литературу принято разделять по роду на:

— эпические произведения (былины, басни, новеллы, романы, повести, рассказы, сказки, баллады и т. д.);

— лирические произведения (элегия, ода, эпитафия, стансы и т. д.);

— драматические произведения (драма, комедия, фарс, трагикомедия, мелодрама и т. д.).

По типу текста в эту группу произведений входят:

— проза (повесть, притча, роман, рассказ, эссе, парабола, новелла, биография, эпопея и т. д.);

— поэзия (стихотворение, романс, ода, гимн и т. д.);

— ритмизованная проза (так называемая проза в стихах).

Следующая группа литературных произведений — документальная проза. В эту группу входят биографии, жизнеописания, хроники событий (без научного анализа), страноведческие описания и т. д. Также выделяют мемуары (воспоминания известных людей), научно-популярную литературу и публицистику.

Вторая по объему группа объектов, охраняемых авторским правом — это произведения искусства. Можно утверждать, что изобразительное искусство возникло еще до появления письменности, поэтому является наиболее древним плодом человеческого творчества. Об этом свидетельствуют открытые археологические памятники — наскальная живопись, найденные в ходе раскопок примитивные фигурки, идолы (а это зачатки скульптуры), украшения древних людей и т. д.

Какие произведения объединяются понятием «искусство»? Во-первых, произведения изобразительного искусства. Изобразительное искусство — это вид художественного творчества, направленного на воспроизводство художником окружающего мира. Традиционно к изобразительному искусству относят следующие виды произведений:

— скульптура — произведения искусства, имеющие объемную форму и выполненные из твердых, пластичных материалов (лепка, художественное литье, художественная ковка, миниатюрная скульптура, монументальная скульптура и т. д.);

— живопись — произведения искусства, выполненные при помощи красок (портрет, пейзаж, натюрморт, марина, батальная живопись, историческая живопись, религиозная живопись, монументальная живопись и т. д.);

— графика — произведения искусства, в которых художественный образ передается при помощи линий, штрихов, пятен, точек (станковый рисунок, эстамп, книжная графика, журнальная и газетная графика, компьютерная графика, прикладная графика и т. д.);

— художественная фотография — произведения искусства, в которых художественный образ передается при помощи средств фотографии (в частности, путем сохранения материала при помощи светочувствительных элементов, таких как фотопленка, светочувствительная матрица). Жанры художественной фотографии аналогичны жанрам живописи;

— декоративно-прикладное искусство — произведения с утилитарными и художественными свойствами (керамика, ювелирное искусство, художественная резьба, гобелен, батик, художественная роспись по металлу, дереву, вышивание и т. д.);

— произведения сценографического искусства — произведения, предназначенные для оформления сцен спектаклей (оформление декораций, театральных костюмов, светового сопровождения.

Во-вторых, это архитектура. Архитектура — это искусство проектирования и строительства зданий и сооружений. Объектами авторского права в данном случае являются архитектурный проект, разработанная на его основе документация для строительства, изображения, макеты, а также архитектурный объект. Среди отдельных видов архитектуры выделяют: архитектуру объемных сооружений, ландшафтную архитектуру, дизайн интерьера, градостроительство.

В-третьих, это произведения садово-паркового искусства, т. е. искусственно созданные сады, скверы, парки, иные озеленяемые территории, при создании которых используются элементы живой и неживой природы, а также приемы художественного творчества.

Авторское право охраняет драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения. Драматическое произведение (от греч. drama — действие) — это художественное произведение, которое специально предназначено для представления на сцене театра. Выделяют следующие виды драматических произведений:

— трагедия, комедия, трагикомедия, мелодрама;

— иеродрама, мистерия;

— водевиль, фарс.

Музыкально-драматическое произведение — это произведение, которое включает в себя и драматическое и музыкальное произведение для представления на сцене. Традиционно выделяют следующие виды музыкально-драматических произведений:

— опера, оперетта;

— музыкальная комедия, мюзикл;

— рок-опера.

Сценарное произведение (сценарий) — это литературно-драматическое произведение, специально написанное для постановки кинофильма, телефильма или какого-либо зрелищного мероприятия.

Хореографическое произведение — это художественное произведение, специально предназначенное для постановки танцев. Традиционно выделяют следующие виды хореографических произведений:

— балет;

— эстрадный танец;

— народный танец;

— бальный танец;

— спортивный танец и т. д.

Далеко не все хореографические произведения являются охраноспособными, в частности, народные танцы, исторические, ритуальные, большинство бальных танцев (вальсы, румба, самба, ча-ча-ча, танго и т. д.) не получают охраны в качестве объектов авторского права, так как являются частью культуры определенных народов, историческим наследием, частью религиозного культа и входят в программу специальных соревнований.

Авторским правом охраняется и такой вид сценического искусства, как пантомима. Пантомима — это сценическое произведение, в котором художественный образ создается при помощи пластики человеческого тела (жестов, мимики), без помощи слов и, как правило, без музыкального сопровождения (классическая, танцевальная, акробатическая, эксцентрическая пантомима).

Несколько слов о сущности музыкальных произведений. Музыкальное произведение — это произведение, в котором художественный образ создается при помощи определенной последовательности звука. Как правило, формой отображения музыкального произведения служит нотная запись, однако музыкальное произведение впервые может быть зафиксировано при помощи звуко- или видеозаписи. Обычно музыкальные произведения классифицируют по жанру и форме. По жанру:

— народная (этническая) — часть творчества народов мира;

— духовная — музыкальные произведения на религиозные темы, как правило, использующиеся в религиозном церемониале;

— классическая или академическая (симфоническая, камерная, органная, хоровая и т. д.);

— популярная музыка — музыкальные произведения различных направлений, известные широкой публике (джаз, блюз, рок-н-ролл, рок, диско, регги, шансон, хип-хоп, различные направления электронной музыки и т. д.).

По формам разделяют классические музыкальные произведения (соната, симфония, рондо, фуга и т. д.).

В качестве элементов музыкального произведения, способных к самостоятельной правовой охране, в качестве объекта авторских прав могут быть признаны мелодия, гармония или ритм, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора.

Не все музыкальные произведения получают правовую охрану. Например, большинство классических музыкальных произведений перешли в народное достояние (ст. 1228 ГК РФ). Не охраняется авторским правом и фольклор (п. 6 ст. 1259 ГК РФ) — народное творчество (вспомним известную фразу «слова народные»).

Среди объектов авторских прав несколько особняком выделяются аудиовизуальные произведения. Аудиовизуальное произведение — произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (ст. 1263 ГК РФ). Если говорить простым языком, аудиовизуальное произведения — это продукция кинематографии, видеографии и мультипликации, перефразируя слова классика — «важнейшее из всех искусств». Это самые сложные с точки зрения внутреннего содержания произведения, поскольку здесь сочетаются две формы воздействия на зрителя — через слуховое и зрительное восприятие, отсюда и название «аудиовизуальное». Аудиовизуальные произведения также имеют свою классификацию и подразделяются на:

— кинематографические произведения (кинофильмы) — произведения киноискусства, которые создаются при помощи движущихся изображений (кадров), зафиксированных на кинопленку и связанных единым сюжетом. В свою очередь кинематографические произведения делятся на игровые фильмы, документальные фильмы, мультипликацию;

— телефильмы (телесериалы, многосерийные документальные телефильмы и т. д.);

— видеофильмы и видеоклипы, иные произведения, например, рекламные и агитационные ролики и т. д.

У аудиовизуального произведения существуют несколько авторов: режиссер-постановщик, автор сценария, композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения. Самостоятельное авторское право на свое произведение, вошедшее в состав аудиовизуального произведения, возникает у оператора, художника по костюмам и др. Исключительное право на аудиовизуальное произведение в целом, если иное не вытекает из договоров, заключенных им с авторами аудиовизуального произведения, принадлежит продюсеру фильма (п. 4 ст. 1263 ГК РФ).

Авторским правом охраняются картографические произведения, т. е. произведения, созданные в результате картографической работы, главной частью которых