О. А. Тарасенко, Е. Г. Хоменко

Теория и практика применения банковского законодательства

Учебник

Издание третье,
переработанное и дополненное

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

Т19

Авторы:
Тарасенко О. А., д. ю. н., профессор — гл. 2, 3, § 5 гл. 4, гл. 5, 6, § 1, 2, 4 гл. 9, гл. 11, 12, § 5 гл. 14; Хоменко Е. Г., д. ю. н., профессор — гл. 1, гл. 4 (кроме § 5), гл. 7, 8, § 3, 5 гл. 9, гл. 10, 13, гл. 14 (кроме § 5).

Рецензенты:
Белых В. С., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой предпринимательского права Уральского государственного юридического университета, заслуженный деятель науки Российской Федерации;
Ефимова Л. Г., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой банковского права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), почетный работник высшего профессионального образования.

институтов банковского права в соответствии с учебной дисциплиной «Теория и практика применения банковского законодательства», входящей в профессиональный цикл магистерской программы «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» в качестве обязательной дисциплины.

В нем последовательно рассмотрены банковская система Российской Федерации и субъекты ее предпринимательской деятельности, цифровой банкинг, правовые основы национальной платежной системы, правовое положение и деятельность Банка России и кредитных организаций в ординарных и экстраординарных правовых режимах. Раскрыты актуальные проблемы законодательства о банковских счетах, переводах денежных средств, банковском кредитовании, валютных операциях и операциях кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

В книге применяется оригинальная методика изложения и подачи материала, ориентированная на поиск разумного баланса между теориями и концепциями, практикой и проблемами, а также педагогикой, основанная на использовании специальных методических приемов, облегчающих усвоение материала под общим названием «Маршрут движения». Во многом благодаря ее внедрению 1-е издание этого учебника было удостоено 1-го места в номинации «Лучший учебник для подготовки магистров».

Законодательство представлено по состоянию на 30 ноября 2020 г.

Книга рекомендована магистрантам, аспирантам, преподавателям юридических и экономических вузов и факультетов, работникам банковской системы

УДК 347.734(075.8)

ББК 67.404.2я73

© Тарасенко О. А., Хоменко Е. Г., 2013

© Тарасенко О. А., Хоменко Е. Г., 2020, с изменениями

© ООО «Проспект», 2020

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

Нормативные акты

Конституция РФ – Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

ТК ЕАЭС – Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (подписан в г. Москве 11 апреля 2017 г.)

НК, НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ; часть вторая от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ

УПК – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ

КоАП – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ

АПК – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ

ГПК – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ

ГК, ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации

БК РФ – Бюджетный кодекс Российской Федерации

Закон о банках – Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

Закон о рынке ценных бумаг – Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Закон о противодействии легализации – Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Закон о регистрации юридических лиц № 129-ФЗ – Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Закон о Банке России – Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Закон о банкротстве – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Закон о валютном регулировании – Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Закон о страховании вкладов – Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов в банках Российской Федерации»

Закон о выплатах Банка России – Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»

Закон о кредитных историях – Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях»

Закон о НПС, Закон о национальной платежной системе – Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»

Закон о потребительском кредите – Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)»

Закон о финансовых платформах – Федеральный закон от 20 июля 2020 г. № 211-ФЗ «О совершении финансовых сделок с использованием финансовой платформы»

Закон о цифровых активах – Федеральный закон от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Прочие сокращения

ЦБ РФ, Банк России – Центральный банк Российской Федерации

ФНС России – Федеральная налоговая служба

ФАС России – Федеральная антимонопольная служба

НПС – национальная платежная система

НСПК – национальная система платежных карт

ЕГРЮЛ – Единый государственный реестр юридических лиц

ТУ – территориальное учреждение Банка России

РКЦ – расчетно-кассовый центр

Агентство, АСВ – Агентство по страхованию вкладов

БКИ – бюро кредитных историй

НКО – небанковские кредитные организации

РНКО – расчетная небанковская кредитная организация

ПОД/ФТ – противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

ДОБРО ПОЖАЛОВАТЬ!
(о чем и для кого написана эта книга)

При написании первого издания книги для подготовки магистров по образовательной программе «Правовое сопровождение бизнеса (бизнес-юрист)» авторы поставили перед собой нетрадиционную задачу: создать эффективный учебник, который бы позволил изучать теоретические и практические проблемы банковского права как обучающимся, имеющим юридическое образование, так и тем, кто впервые приступает к освоению юридических наук. Большинству студентов необходимо получить достаточно широкую и полную картину основополагающих категорий, принципов и проблем банковского права. Вместе с тем им нет нужды погружаться в пучину теоретических концепций или ставить себя на место законодателя, пытаясь сотворить норму, призванную покончить с пробелами в праве и противоречивой судебной практикой. Напротив, им требуется полный, но легкий в освоении учебник.

Опробованная методика подачи материала полностью оправдала себя и сохранена в третьем издании книги, в котором авторы предлагают разумное соотношение между глубиной изложения материала и простотой его подачи. В отличие от более сжатых учебников по банковскому праву, данное издание содержит полный обзор теоретических концепций науки банковского права и исследование междисциплинарных институтов (таких как правоспособность кредитных организаций, правовые режимы банковской деятельности, цифровой банкинг). Однако, в сравнении с более пространными и сложными работами, весьма умеренный объем этой книги позволяет достичь легкости усвоения.

Настоящее издание книги делает процесс изучения банковского права легким и даже приятным. Авторы постарались подать материал через призму инновационной банковской практики, дополняя текст:

– ссылками на финансовые сервисы, мобильные приложения, медиафайлы;

– иллюстративным материалом: авторскими диаграммами, схемами и таблицами;

– выдержками из судебных решений, договоров и тарифов.

Надеемся, что это позволит студентам почувствовать реальность и прикладной характер изучаемого предмета!

Ольга Тарасенко и Елена Хоменко

Посвящается нашим дорогим учителям,
которые вдохнули в нас веру в себя,
определили наши профессиональные качества,
чью поддержку мы ощущаем до сих пор:
Артемову Николаю Михайловичу,
Толкачевой Ирине Алексеевне,
Циммерману Юлию Соломоновичу

ПРЕДИСЛОВИЕ

Банковская деятельность – это нечто большее, чем просто отраслевой вид бизнеса. Она охватывает общество полностью, состояние банковской системы страны отражается и на каждом ее гражданине, и на государстве в целом. Российская Федерация поставила перед собой задачу построения национальной банковской системы, видя в ней атрибут государственности, необходимый элемент экономической независимости и политического суверенитета. Решается данная задача не только членами Правительства и служащими Банка России. Эффективность банковской системы зависит от эффективности работы составляющих ее кредитных организаций, в связи с чем, к капиталу таких организаций, процедуре их создания и лицам, ходатайствующим на должности руководителей, предъявляются повышенные требования. Обеспечить соблюдение всех установленных требований призван банковский юрист, традиционно и вполне заслуженно считающийся специалистом самой высокой квалификации. Однако банковский юрист – это не только престижная профессия, но и серьезная ответственность, ведь неисполнение банковского законодательства может повлечь отзыв у кредитной организации лицензии.

Вместе с тем изучение банковского права увлекательно для любого человека, ибо трудно в наш век встретить того, кто ни разу не пользовался банковскими услугами, при этом банковское право требует к себе серьезного отношения и основательного подхода.

ПОДХОД К ИЗУЧЕНИЮ МАТЕРИАЛА

Авторы учебника поставили перед собой цель помочь обучающимся освоить теоретические концепции и практические проблемы банковского права, а также цифровые технологии, предложив им оригинальный способ изучения материала. Достижение этой цели связано с постоянным поиском баланса между тремя столпами, на которых основывается данный учебник – теориями и концепциями, практикой и проблемами, а также педагогикой.

Книга «Теория и практика применения банковского законодательства» содержит достаточно полное изложение основных теоретических разработок науки банковского права и анализ нормативных правовых актов, соединяет их с жизнью на основе реальных примеров банковской практики.

Особенностью этой книги является уделяемое в ней внимание педагогике как одному из самых эффективных инструментов изучения. Чтобы помочь студентам эффективно изучать, увязывать между собой и применять на практике важнейшие нормы банковского законодательства в книге используются специальные методические приемы, облегчающие усвоение материала под общим названием «Маршрут движения», которые можно встретить в каждой главе. В качестве основы «Маршрута движения» нами были взяты новаторские инструменты обучения, разработанные известными учеными Гари Армстронгом и Филипом Котлером¹. Эти методические приемы призваны заострить внимание обучающихся на основных пунктах их маршрута, дать краткий обзор материала, изложенного в главе и увязать теорию с практикой.

Итак, перечислим ниже инструменты обучения под общим названием «Маршрут движения», которые встречаются в начале каждой главы, а также по ходу изложения материала главы.

Маршрут движения – краткий план главы. Он помещается в начале каждой главы и представляет собой краткий обзор вопросов, которые будут раскрываться в этой главе.

Ограничение скорости – практика правоприменения. «Ограничители», расставленные в ключевых пунктах каждой главы, как бы «притормаживают» читателя и заставляют его проверить практическое понимание изучаемых им правовых норм.

Прокол – пробелы и коллизии законодательства, иллюстрируемые банковской практикой, в том числе и судебной.

Открытый люк – отсутствие нормативного правового регулирования по отдельным вопросам банковского законодательства. К счастью, данный инструмент встречается не во всех главах.

Под капотом – современные технологии. Эта врезка содержит ссылки на уже существующие сервисы, мобильные приложения и иные технологии, а также обсуждение зарождающихся инструментов.

Кинопаркинг – ссылка на медиафайл, содержащий наиболее яркие и лаконичные выступления известных ученых и практиков по вопросам темы.

Проверка на дороге – тестовые вопросы, позволяющие обучающимся самостоятельно проконтролировать освоение материалы темы.

Раздел I.
ИНСТИТУЦИОНАЛЬНАЯ ЧАСТЬ БАНКОВСКОГО ПРАВА

Глава 1.
ОСНОВЫ БАНКОВСКОГО ПРАВА

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

• о существующих в науке взглядах на банковское право и его месте в системе российского права;

• каковы особенности источников банковского права и системы банковского законодательства;

• что составляет понятие и содержание банковской деятельности, банковских операций и других сделок кредитных организаций;

• об особенностях банковских правоотношений и их классификации.

§ 1. Понятие банковского права и его место в системе права России

Экономические потребности общества в условиях перехода к рыночной экономике актуализировали потребность в банковском праве как системе норм и институтов, регулирующих правоотношения в сфере оборота финансовых инструментов. Банковское право начало формироваться в 90-х г.г. ХХ века. Однако, хотя термин «банковское право» широко используется в научной литературе и практике, относительно места банковского права в системе права и законодательства в науке нет единого мнения. Все имеющиеся точки зрения можно разделить на три группы.

Одни авторы считают банковское право отраслью законодательства.

Другие авторы признают факт существования банковского права как самостоятельной отрасли права, при этом относят его либо к комплексной отрасли права, либо к молодой, только формирующейся.

Наконец, третья группа ученых полагают, что банковское право является подотраслью другой отрасли права – финансового права или предпринимательского права.

Так, Н.Ю. Ерпылева характеризует банковское право как важнейшую отрасль права в правовой системе любого государства. «Тесно взаимодействуя с другими отраслями, банковское право, несомненно, имеет самостоятельный характер и структурно не совпадает ни с одной из них. Предметом регулирования… банковского права выступает группа общественных отношений, объектом которых является банковская деятельность»². Признавая банковское право самостоятельной отраслью российского права, Н.Ю. Ерпылева указывает на ее комплексный характер, «так как в нем содержатся нормы и используются методы правового регулирования различных отраслей права, главным образом, гражданского и административного. … Нормы, регулирующие банковские правоотношения, принадлежат к различным отраслям права и наряду с этим объединяются в новую правовую общность – банковское право, которое … приобретает внутреннюю взаимосогласованность, системность и качество»³.

Восприятие банковского права как комплексной отрасли присутствует в позиции Г.А. Тосуняна, А.Ю. Викулина, А.М. Экмаляна. Ученые полагают, что поскольку в банковском праве содержатся нормы и используются методы правового регулирования различных отраслей права, его следует признать комплексной отраслью права. Предмет банковского права, по мнению этих авторов, «составляют общественные отношения, возникающие в процессе построения, функционирования и развития банковской системы РФ, в частности в процессе осуществления Банком России и кредитными организациями банковской деятельности, а также общественные отношения, возникающие в процессе регулирования банковской системы России со стороны государственных органов в интересах граждан, организаций и государства»⁴. В числе обстоятельств, позволяющих выделить банковское право в качестве самостоятельной отрасли в системе российского права Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, А.М. Экмалян называют следующие.

1. Наличие общественной потребности и государственного интереса в самостоятельном правовом регулировании такой отрасли, обусловленное особой значимостью банковской системы для осуществления и успешного завершения экономической реформы.

2. Наличие самостоятельного предмета правового регулирования, обусловленное четким выделением специфики регулируемых данной отраслью общественных отношений.

3. Потребность в особом методе правового регулирования.

4. Наличие либо потребность в особых (специальных) источниках права.

5. Конституционное и (или) законодательное закрепление принципов данной отрасли права.

6. Наличие специфической (присущей только данной отрасли права) системы понятий и категорий⁵.

«Новой отраслью в системе российского права» называет банковское право А.Г. Братко⁶. При этом он указывает, что наука банковского права находится на начальном периоде своего развития и пока не смогла еще ничего предложить для существенного улучшения практики.

Определяет банковское право как обособленную систему норм права, формирующуюся как отрасль права В.И. Залогин⁷.

В числе ученых, полагающих, что банковское право, не является самостоятельной отраслью права, можно назвать Т.А. Латковскую. По ее мнению, выделение банковского права в самостоятельную отрасль приведет к тому, что оно «будет обеспечивать только интересы самих банков, как таковых, но совершенно не государства, не гражданина, не общества в целом»⁸. Представители науки финансового права доказывают тезис о том, то банковское право является подотраслью или институтом финансового права⁹.

В обоснование позиции о том, что банковское право является институтом финансового права М. Прошунин приводит, в частности, следующие аргументы¹⁰.

1. Нормы административного и финансового права обеспечивают организационно-правовую форму банковской системы путем регулирования процедур государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций, осуществления валютного контроля и т.п.

2. Публично-правовой элемент финансово-правового содержания присутствует практически в каждой банковской операции – при заключении и исполнении договоров банковского счета, вклада, кредита.

3. Цели, возложенные на Банк России (защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы и др.) носят скорее публично-правовой, чем гражданско-правовой характер.

4. Усложнение финансовых отношений, их возрастающее влияние на реализацию целей и задач, стоящих перед государством, ставит вопрос о расширении границы предмета финансово-правового регулирования.

М. Прошунин подчеркивает, что наличие ярко выраженного императивного начала в построении и функционировании всей банковской системы позволяет рассматривать банковское право как институт финансового права, не умаляя при этом гражданско-правовое регулирование договорных отношений между кредитными организациями и Банком России.

В противоположность высказанному мнению Л.Г. Ефимова полагает, что в банковском праве нормы частного права в количественном отношении значительно превалируют над нормами публичного права в общем массиве законодательства, регулирующего банковскую деятельность. В предмет правового регулирования банковского права Л.Г. Ефимова включает четыре группы общественных отношений:

– отношения между кредитными организациями и Банком России. Эти отношения являются публично-правовыми;

– отношения между кредитными организациями и их клиентами, включая межбанковские отношения и отношения между Банком России и его клиентурой. Эти отношения, главным образом, регулируются ГК РФ и являются частноправовыми;

– различные «внутрибанковские» отношения, также относящиеся к частноправовым;

– отношения между кредитными организациями и различными организациями банковской инфраструктуры, например, бюро кредитных историй, банковскими объединениями и т.п. Эта группа отношений также является частноправовыми.

С учетом изложенного, по мнению, Л.Г. Ефимовой, банковское право не может являться подотраслью финансового права, которое традиционно относится к группе публично-правовых отраслей права¹¹.

А. Курбатов полагает, что поскольку банковское право строится на тех же принципах, что и предпринимательское право, и охватывает лишь определенную сферу предпринимательской деятельности, оно не может рассматриваться как отрасль права, а является более мелким комплексным образованием – подотраслью предпринимательского права, объединяющей ряд его институтов и субинститутов¹².

Для разрешения противоречия, связанного с отсутствием единства регулируемых отношений, Т.Э. Рождественская и А.Г. Гузнов предлагают выделять в банковском праве публичное банковское право и частное банковское право. Вопросы банковской деятельности, относящиеся к частноправовому регулированию, предполагают использование диспозитивного метода правового регулирования, основывающегося на равенстве сторон и договоре. Публичное банковское право предполагает императивный метод, опирающийся на неравенство сторон¹³.

Существует и иная точка зрения, согласно которой банковское право не может считаться не только отраслью права, но и даже подотраслью, а является лишь отраслью законодательства¹⁴.

Так, Н.И. Химичева и Е.В. Покачалова полагают, что признание банковского права как комплексную отрасль не согласуется с общей теорией права, опровергающей в принципе возможность наличия комплексных отраслей права и признающей наличие лишь комплексных отраслей законодательства. Поэтому представители саратовской школы финансового права рассматривают банковское право как комплексную отрасль законодательства и одновременно как раздел (подотрасль) финансового права. При этом раздел охватывает исключительно публично-правовую составляющую банковского права¹⁵.

Утверждая, что в сфере банковского права не наблюдается ни единства предмета, ни особенного метода, которые бы позволяли говорить о наличии соответствующей отрасли права, Ю.В. Лысова поддерживает позицию тех авторов, которые рассматривают банковское право как отрасль законодательства и предлагает рассматривать частноправовые отношения в предмете банковского права как часть предмета гражданского права, а публично-правовые – как часть предмета административного права¹⁶.

Подводя итог обзору сформировавшихся в доктрине позиций, следует отметить, что банковское право не обладает ни единством предмета правового регулирования, ни специальным методом. Однако специфика банковской деятельности, особенности положения кредитной организации как субъекта в публично-правовых и частноправовых отношениях, от которых зависит благополучие огромного числа их клиентов и вкладчиков, за счет средств которых кредитные организации осуществляют предпринимательскую деятельность в своих частных интересах, требует специального регулирования на законодательном уровне в рамках отдельной отрасли законодательства.

§ 2. Понятие и содержание банковской деятельности как вида предпринимательской деятельности. Банковские операции и сделки

Поскольку нормы банковского права направлены на регулирование отношений, возникающих по поводу и (или) в процессе осуществления банковской деятельности, необходимо уяснить, что же такое банковская деятельность.

Легального определения понятия «банковская деятельность» нет.

Исходя из того, что кредитная организация создается исключительно как хозяйственное общество, следует вывод о предпринимательском характере банковской деятельности и о том, что ей присущи все признаки предпринимательской деятельности, установленные ГК РФ. Из содержания ст. 1 Закона о банках следует, что содержание банковской деятельности составляют банковские операции – ведь именно для их осуществления создается кредитная организация. Таким образом, для получения права осуществления банковской деятельности необходимо создать особый субъект – кредитную организацию.

Открытый люк

Отсутствие легального определения банковской деятельности является серьезным недостатком банковского законодательства.

Очевидно, что одного лишь субъектного критерия для определения понятия «банковская деятельность» недостаточно, ведь банк как любое юридическое лицо имеет право арендовать помещение, покупать компьютеры и иное имущество и т.п. Поэтому наукой предлагаются различные дополнительные критерии для определения понятия «банковская деятельность».

Так, А.Г. Братко различает основную и вспомогательную банковскую деятельность. Основная банковская деятельность – это та деятельность кредитной организации, которая включает банковские операции и сделки. Вспомогательная банковская деятельность – это та деятельность, которая направлена на обеспечение благоприятных и безопасных условий осуществления основной банковской деятельности, например, охрана, система безопасности и иные аналогичные виды деятельности специальных подразделений кредитной организации¹⁷. Г. Тосунян и В. Викулин полагают, что в этом случае следует говорить о сделках, служащих «обеспечением» банковских операций, «поддерживающих» их выполнение»¹⁸.

Ни одна из приведенных точек зрения, однако, не объясняет, каков критерий отнесения тех или иных сделок, совершаемых банком, к «вспомогательным», «обеспечивающим» банковские.

Банковскую деятельность можно определить через те функции, которые выполняет банк. Например, М.М. Агарков предлагал классифицировать все банковские сделки в соответствии с тремя основными функциями, присущими банку: 1) аккумулирование средств, 2) предоставление кредитов, 3) содействие платежному обороту. «Каждая из этих функций осуществляется при помощи определенных операций, которые и могут быть разбиты на соответствующие три группы. Кроме того, банки совершают операции, которые не имеют целью осуществление какой-либо из этих функций. Они должны образовывать особую группу (четвертую), представляющую собой совокупность операций, которые банки совершают ввиду того, что их удобно объединить в одном предприятии с операциями первых трех групп»¹⁹. К четвертой группе операций М.М. Агарков относит «сделки, которые не могут быть объединены какими-либо внутренними признаками. К ним относятся покупка и продажа по поручениям и за собственный счет валютных и фондовых ценностей…, содействие размещению акций…, прием на хранение ценных бумаг…и др.»²⁰.

А. Курбатов определяет банковскую деятельность как «систему постоянно осуществляемых банковских операций и сделок, направленных на получение прибыли» и в качестве отличительной особенности банковской деятельности называет то, что она осуществляется за счет привлеченных средств²¹. М. Прошунин указывает, что банковскую деятельность следует понимать как «осуществление кредитными организациями и Банком России законодательно закрепленных банковских операций»²².

Согласно ч. 1 ст. 5 Закона о банках к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов;

8) размещение привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет;

9) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

10) осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах;

11) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Переводы денежных средств без открытия банковских счетов, за исключением переводов электронных денежных средств, осуществляются по поручению физических лиц.

В ч. 3 ст. 5 Закона о банках содержится неисчерпывающий перечень сделок, которые может осуществлять кредитная организация помимо банковских операций, в частности:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями монетами из драгоценных металлов;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг и иные сделки.

8) выдача банковских гарантий и иные сделки.

Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России – и в иностранной валюте.

По общему правилу кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Однако эти ограничения не распространяются

– на некоторые производные финансовые инструменты;

– на договоры в рамках функций центрального контрагента и оператора товарных поставок;

– на продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности, и на продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного;

– на куплю-продажу драгоценных металлов и монет из драгоценных металлов, указанных в ч. 5 ст. 5 Закона о банках.

Открытый люк

Связь между понятием «банковская деятельность» и «банковская операция» очевидна и вытекает из ст. 5 Закона о банках, однако, понятие «банковская операция» в действующем законодательстве также отсутствует. Неясно также, что понимать под «сделками». Анализ ст. 5 Закона о банках с учетом ее наименования позволяет допустить, что банковская операция является видом сделки и соотносить эти понятия как вид и род соответственно. Таким образом, понятие «сделка» шире понятия «банковская операция». Как справедливо пишет Л.Г. Ефимова, «действующее российское законодательство содержит перечень гражданско-правовых сделок, совершать которые разрешено только кредитным организациям, имеющим лицензию Банка России. Такие сделки названы «банковскими операциями»²³. Однако в действующем законодательстве имеется ряд исключений. Например, банковские платежные агенты, не являясь кредитными организациями, имеют право в силу указанного статуса совершать некоторые банковские операции в силу закона; особый правовой статус имеет Внешэкономбанк и т.д.

Кроме того, надо учитывать, что банковская операция наряду с юридической основой имеет также техническую сторону; в этом случае она, во-первых, осуществляется только одной стороной – кредитной организацией, и, во-вторых, не всегда имеется необходимость уведомлять клиента о процессе проведения банком, например, операции по инкассации или о ведении ссудных счетов.

Как гласит ст. 5 Закона о банках, правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России.

Некоторые ученые выделяют в качестве признака банковской деятельности наличие института лицензирования последней в особом порядке. Однако сам факт отсутствия лицензии не означает, что банковская деятельность не осуществляется. Этот вывод следует из анализа содержания ст. 172 УК РФ, согласно которой «осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно…наказывается…»²⁴ Объективная сторона данного состава преступления может состоять в выполнении банковских операций без регистрации и/или без лицензии. В этом случае следует говорить о незаконной банковской деятельности, осуществляемой субъектами, не имеющими права на это. Такими субъектами могут быть «учрежденные на законных основаниях юридические лица, но не имеющие права на банковскую деятельность, незаконно действующие организации (квазибанки…), легитимные кредитные учреждения, вышедшие за пределы полученного разрешения (лицензии)»²⁵. В этой связи нельзя согласиться с мнением Тосуняна Г.А. и Викулина А.Ю., которые полагают, что «организация, не имеющая …специального разрешения (лицензии) Банка России, не имеет права осуществлять банковские операции и …не может называться кредитной организацией, а значит определение понятия «банковская деятельность» …должно включать в себя термин «специальное разрешение (лицензия) Банка России»²⁶. Представляется, что факт отсутствия лицензии на осуществление банковской деятельности, а также осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования, или несоблюдение установленной процедуры регистрации делает такую деятельность незаконной по форме, но по своему содержанию она, тем не менее, является банковской. «Осуществление банковской деятельности без…лицензии имеет место в том случае, если кредитная организация не имеет лицензии на банковские операции и, тем не менее, ведет их»²⁷.

Ограничение скорости

В 2012–2015 годах гражданин Г. осуществлял незаконную банковскую деятельность в составе организованной группы без регистрации и без специального разрешения, в результате чего извлек доход в особо крупном размере²⁸. Г. вменялось, что он выполнял обязанности по привлечению лиц, желающих воспользоваться услугами по проведению незаконных банковских операций, с которым он в устной форме заключал договоры о банковском обслуживании, оговаривал условия открытия и ведения лицевого счета клиента в нелегальном банке, при этом он сообщал тарифы за проведение различных видов банковских операций, размер взимаемой за незаконные услуги комиссии и т.д.²⁹

Кроме того, лицензия на осуществление банковской деятельности может быть, например, отозвана. Соответственно, «если кредитная организация продолжает осуществление банковских операций после отзыва лицензии…, необходимо привлечение к уголовной ответственности ее руководителя…»³⁰

Прокол

К сожалению, состав ст. 172 УК РФ не является совершенным, квалификация преступления данного вида вызывает сложности в правоприменительной практике.

Так, осуществление кредитной организацией банковских операций без лицензии, в случаях, когда такая лицензия обязательна, на практике встречается довольно редко. Можно привести в качестве примера Постановление Ленинского районного суда г. Владикавказа от 13 ноября 2010 г., которым прекращено уголовное дело в отношении Ш., обвинявшегося в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 172 УК РФ в связи с деятельным раскаянием. По делу установлено, что председатель правления АКБ «Классик Эконом Банк» Ш., обеспечивая кредитование физических лиц на приобретение товаров, организовал проведение не предусмотренных выданной лицензией банковских операций по открытию и ведению банковских счетов физических лиц, в результате чего банком для физических лиц были открыты и велись 9949 банковских счетов, а также извлечен доход в размере более 1,6 млн руб.³¹

Другой пример. В соответствии с приговором Железнодорожного суда г. Пензы от 16 августа 2013 г. Б. осужден за совершение преступления, предусмотренного >п. «б» ч. 2 ст. 172 УК РФ. По делу установлено, что Б., являясь генеральным директором ООО «Интего-Кредит», не зарегистрированной в качестве кредитной организации, не имеющей лицензии на совершение банковских операций по привлечению денежных средств физических лиц и юридических лиц во вклады, заключил договоры вклада (займа) с 62 физическими лицами, получив в результате доход на сумму более 7,3 млн руб.³² Однако заключение юридическим лицом договоров займа с физическими лицами в качестве заемщиков не противоречит действующему законодательству. В частности, микрофинансовые организации на основании ст. 9 Федерального закона от 2 июля 2010 г. № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» вправе привлекать денежные средства в виде займов и (или) кредитов с учетом ограничений по сумме займа, установленных ст. 12 указанного закона. Для заключения договоров займа банковская лицензия не требуется.

§ 3. Источники банковского права

Согласно ст. 2 Закона о банках правовое регулирование банковской деятельности в Российской Федерации осуществляется Конституцией РФ, Законом о банках, Законом о Банке России, другими федеральными законами, нормативными актами Банка России. Банковская деятельность не может регулироваться Указами Президента РФ, Постановлениями Правительства РФ, актами федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Федерации и актами органов местного самоуправления.

Общепризнанные принципы, нормы и договоры международного права являются составной частью российской правовой системы. В их числе следует, прежде всего, выделить две группы документов: 1) направленные на противодействие отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, 2) позволяющие унифицировать порядок совершения банковских операций.

Так, Конвенция от 8 ноября 1990 г. об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности ратифицирована Российской Федерацией Федеральным законом от 28 мая 2001 г. № 62-ФЗ стала предпосылкой к принятию в России системы мер по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Россия также ратифицировала Конвенцию ООН о борьбе с финансированием терроризма³³, Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности³⁴, Конвенцию ООН против коррупции³⁵.

В сфере порядка осуществления банковских операций следует назвать Конвенцию о Единообразном Законе о переводном и простом векселе от 7 июня 1930 г., вступившую в силу для СССР 23 февраля 1937 года; Унифицированные правила по Инкассо (в ред. 1995 г., вступившей в силу с 1 января 1996 г.); Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (в ред. 1993 г., вступившей в силу с 1 января 1994 г.) и некоторые другие.

Конституция РФ³⁶ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применение на всей территории РФ. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ.

Конституция РФ содержит ряд важных для банковского права норм.

Во-первых, она устанавливает, что правовое регулирование банковской деятельности должно осуществляться только федеральными законами, принятыми федеральными органами государственной власти. Регулирование банковской деятельности на уровне субъектов Федерации не допускается. Это следует из п. ж) ст. 71 Конституции, согласно которому установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные банки, находятся в ведении Российской Федерации.

Во-вторых, Конституция РФ содержит нормы, регулирующие денежно-кредитную систему РФ в целом. Она устанавливает, что денежной единицей в РФ является рубль; введение и эмиссия других денег в РФ не допускаются. Денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком РФ, при этом Конституция закрепляет принцип независимости Банка России от других органов государственной власти при осуществлении им своей основной функции – защите и обеспечении устойчивости рубля. Согласно ст. 103 Конституции РФ к ведению Государственной Думы Федерального Собрания РФ отнесено заслушивание ежегодных отчетов Банка России, а также назначение на должность и освобождение от должности Председателя Центрального банка РФ.

В-третьих, на конституционных нормах основано право граждан на предпринимательскую деятельность, в том числе путем предоставления банковских услуг. В РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В России признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

В системе банковского законодательства важное место занимают федеральные законы. Следует, прежде всего, выделить законы, непосредственно касающиеся банковской деятельности и банковских правоотношений, в частности, Законы о банках; о Банке России; о кредитных историях; о страховании вкладов и др.

К источникам банковского права постольку, поскольку они регулируют деятельность кредитных организаций, относятся нормы, содержащиеся в Законах о финансовых платформах, о цифровых активах, о валютном регулировании, о потребительском кредите, о национальной платежной системе и т.д.

Закон о банках устанавливает понятийный ряд банковского права, в частности, содержит определение кредитной организации, банка и небанковской кредитной организации; перечень банковских операций и сделок; устанавливает порядок государственной регистрации кредитных организаций и требования, предъявляемые к уставному капиталу кредитных организаций; регламентирует институт банковской тайны; устанавливает правовые основы надзора за деятельностью кредитных организаций и регулирует другие вопросы.

Закон о страховании вкладов заложил основу для создания в Российской Федерации системы страхования вкладов физических лиц, в которую впоследствии были включены и вклады других субъектов. Он установил порядок функционирования системы страхования вкладов, порядок включения банков в реестр банков, участвующих в системе страхования вкладов, а также порядок получения вкладчиком возмещения по вкладу.

Правовые основы для осуществления кредитными организациями валютных операций заложены Законом о валютном регулировании. Помимо валютных операций между резидентами и нерезидентами, которые могут совершать и иные хозяйствующие субъекты, не являющиеся кредитными организациями, есть ряд операций, совершать которые имеют право только уполномоченные банки. К таким операциям, в частности, относятся операции по открытию и ведению валютных счетов резидентов и нерезидентов, операции с наличной иностранной валютой и чеками, валютный арбитраж.

Закон о Банке России определяет статус, цели деятельности и функции, а также принципы организации Банка России, компетенцию его органов управления; устанавливает перечень банковских операций и сделок, которые имеет право совершать ЦБ РФ; регламентирует правила организации наличного денежного обращения и безналичных расчетов в РФ, инструменты и методы денежно-кредитной политики Банка России и т.д.

Закон о кредитных историях регламентирует порядок и условия формирования, обработки, хранения и раскрытия информации, характеризующей своевременность исполнения заемщиками своих обязательств по договорам займа (кредита). Для достижения указанных целей созданы бюро кредитных историй – коммерческие юридические лица, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации. Бюро кредитных историй оказывают, во-первых, услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй; во-вторых, по предоставлению кредитных отчетов, а также другие сопутствующие услуги. Принятие данного закона должно позитивно отразиться на защищенности кредиторов и заемщиков и эффективности работы кредитных организаций.

Основными источниками норм банковского права являются нормативные акты Банка России.

В соответствии со ст. 7 Закона о Банке России ЦБ РФ по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц.

Нормативные акты ЦБ РФ не могут противоречить федеральным законам.

Нормативные акты Банка России вступают в силу со дня их официального опубликования в официальном издании Банка России («Вестнике Банка России»), за исключением случаев, установленных Советом директоров. Они не имеют обратной силы.

Нормативные акты Банка России, непосредственно затрагивающие права, свободы или обязанности граждан, должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации в порядке, установленном для регистрации актов федеральных министерств и ведомств.

Нормативные акты Банка России в полном объеме направляются в необходимых случаях во все зарегистрированные кредитные организации почтовой или иной связью. Проекты федеральных законов, а также нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, касающихся выполнения Банком России своих функций, направляются на заключение Банка России. Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в установленном законом порядке.

Среди нормативных актов Банка России следует назвать Указание Банка России от 19 июня 2012 г. № 2836-У «Об устанавливаемых Банком России требованиях к значимой платежной системе»; Положение Банка России от 19 декабря 2019 г. № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг»; Положение Банка России от 6 июля 2017 г. № 595-П «О платежной системе Банка России»; Положение Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»; Инструкцию ЦБ РФ от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» и др.

Обычаи как источник права заслуживают отдельного внимания.

Согласно ст. 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. При этом ГК РФ указывает, что если обычаи противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются. Это определение получило развитие в других нормах ГК РФ, например, в ст. 874, которая позволяет использовать обычаи делового оборота при осуществлении расчетов по инкассо наравне с законом, банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями. Обычаи делового оборота упоминаются в Законе о Банке России в ст. 46 и в других нормативных актах.

В целях правильного понимания обычая как источника права необходимо учитывать разницу между конкретным правилом поведения, которое сложилось между конкретными сторонами, и правилом поведения, широко применяемым в банковской практике. В первом случае высока вероятность непризнания судом такого правила поведения обычаем делового оборота и исключить его принятие как аргумента в качестве доказательства позиции одной из сторон. Следует также учитывать, что позиции судов тоже неоднородны.

Ограничение скорости

Так, согласно п. 2 ст. 838 ГК РФ банк вправе изменять размер процентов, выплачиваемых на вклады до востребования, если иное не предусмотрено договором банковского вклада. В случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным до сообщения вкладчикам об уменьшении процентов, по истечении месяца с момента соответствующего сообщения, если иное не предусмотрено договором.

Как справедливо отметила О.А. Тарасенко, в соответствии с обычаями делового оборота в банковской системе одним из способов извещения клиентов является вывешивание банком сообщений на информационных стендах. Применение данного способа подвергалось сомнению, однако Конституционный Суд в Определении от 20 декабря 2001 г. № 264-О указал, что этот сложившийся обычай «не противоречит действующему законодательству и не затрагивает конституционных прав граждан-вкладчиков»³⁷.

Другой пример. Договор между банком С. и клиентом ООО «А» на расчетно-кассовое обслуживание предусматривал право банка С. на изменение в одностороннем порядке действующих тарифов, а также право на списание ежемесячно со счета общества платы за услуги по договору в соответствии с действующими тарифами банка. Через какое-то время банк С. повысил процентную ставку и начал списывать со счета ООО «А» денежные средства, исходя из повышенной процентной ставки. Клиент обратился в суд с иском, полагая, что действия банка С. по списанию денежных средств с расчетного счета клиента в повышенном размере являются неправомерными. Банк в обоснование своих действий указал, что его решение принято в рамках обычая делового оборота и соответствует общепринятой банковской практике. Суд удовлетворил иск, исходя из того, что банк С. установил индивидуальный тариф в отношении истца в нарушение норм ГК РФ и порядка, закрепленного в договоре банковского счета³⁸.

Заключая, необходимо указать документы Международной торговой палаты (МТП), сборники которых содержат совокупность международных обычаев, в частности, вступившие в силу с 1 октября 2008 года Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам URR (публикация МТП № 725)³⁹. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (публикация Международной торговой палаты № 600); Унифицированные правила по инкассо (публикация Международной торговой палаты № 522) и ряд других. Приведенные публикации демонстрируют, как нормы обычного права способствуют осуществлению международных банковских расчетных операций и являются примером практической значимости обычаев делового оборота.

§ 4. Банковские правоотношения: понятие и виды

В процессе осуществления банковской деятельности возникают общественные отношения, урегулированные нормами банковского законодательства – банковские правоотношения.

Специфика банковских правоотношений проявляется в их структуре.

Во-первых, отличительным признаком банковского правоотношения является особый субъектный состав.

В литературе существует точка зрения, согласно которой к банковским правоотношениям относятся только те, одним из субъектов которых является Банк России. По мнению А.Г. Братко, банковские правоотношения – это только вертикальные правоотношения. Отношения банка с клиентом остаются за пределами банковских правоотношений, поскольку в банковском праве применяется только метод властного приказа, а нормы банковского права императивны и не предусматривают равенства сторон. Это влияет на субъектный состав банковских правоотношений. Отношения банка с клиентом, акционером и вкладчиком регулируются, по мнению, Братко А.Г., гражданским правом⁴⁰.

Другую позицию занимают Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Они полагают, что банковскими правоотношениями являются правоотношения, одной из сторон которых выступает кредитная организация или Банк России. Причем Банк России будет выступать стороной банковского правоотношения только тогда, когда он в соответствии с законом осуществляет банковские операции, то есть выступает как хозяйствующий субъект⁴¹. Отношения банков со своими клиентами – это, по мнению Г. Тосуняна, сфера гражданско-парвового регулирования, вмешательство в которую противоречит интересам как клиентов, так и самих банков⁴².

О.М. Олейник, понимая под банковскими правоотношениями «урегулированные частными и публичными нормами права общественные отношения, складывающиеся в процессе деятельности банков и иных кредитных организаций, реализующих свой специфический правовой статус и использующих деньги и иные финансовые средства как средства обращения, сбережения и как товар», выделяет «клиентуру» банков – граждан, юридических лиц, их обособленные подразделения, иные организации – в качестве возможных субъектов банковского правоотношения⁴³.

Исходя из того, что банковское право есть совокупность норм, регулирующих отношения в сфере банковской деятельности, реализовать указанные нормы может любое лицо, которому это не запрещено законом. Исключение из круга субъектов банковского права физических лиц сделает невозможным отнесение к банковским отношения, возникающие, например, в системе страхования вкладов в банках РФ. А ведь этот институт направлен на защиту, в том числе, и этой категории клиентов банка. Порядок взаимодействия банка и клиента в вопросах заключения договора банковского вклада и открытия вклада, подлежащего страхованию, а также порядок выплат возмещения по вкладам не урегулированы в полном объеме гражданским правом. В данном случае банк воспринимается как субъект публично-правовых отношений, элемент банковской системы. Поэтому нормы, регулирующие систему страхования вкладов, относятся к банковскому законодательству и, следовательно, отношения, возникающие в процессе реализации этих норм, являются видом банковских правоотношений.

Банк России занимает особое положение в банковских правоотношениях. Во-первых, он наделен правом осуществлять банковские операции, в частности, расчетные операции с кредитными организациями, обслуживание корреспондентских счетов и др. Следовательно, он не может быть исключен из числа субъектов банковского правоотношения. Во-вторых, Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, наделен правом издавать в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. В-третьих, Банк России имеет право осуществлять проверки кредитных организаций и применять меры воздействия к кредитным организациям за нарушения, выявленные в их деятельности, реализуя свои властные функции. Определенные виды правоотношений Банка России с кредитными организациями возникают с момента регистрации кредитной организации и длятся до момента прекращения ее существования, то есть ликвидации. Эти отношения носят характер власти и подчинения и реализуются в ходе проверок, проводимых Банком России; применении различных мер воздействия; отзыве лицензии и т.п. Отношения, возникающие в связи с осуществлением по корреспондентскому счету кредитной организации, открытом в Банке России, расчетных операций; отношения, возникающие в связи с предоставлением Банком России кредита кредитной организации возникают на основании договоров, заключенных кредитной организацией и Банком России.

Таким образом, банковские правоотношения – это отношения, урегулированные нормами банковского права, одной стороной которых может быть юридическое или физическое лицо, а другой стороной, как правило, всегда выступает либо кредитная организация (банк или небанковская кредитная организация), либо Банк России. В некоторых случаях контрагентом клиента – юридического или физического лица в банковских правоотношениях может выступать также некредитная организация, наделенная правом осуществлять ряд банковских операций в силу закона. Классический пример – банковские платежные агенты.

Объектом банковского правоотношения является банковская деятельность, содержанием которой являются банковские операции.

Содержание банковского правоотношения составляют права и обязанности сторон.

Основанием возникновения банковского правоотношения могут быть нормы банковского законодательства, а также такие юридические факты, как административный акт, договор.

Виды банковских правоотношений можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от субъектного состава это могут быть правоотношения:

• Между банком и клиентом

• Между двумя банками

• Между ЦБ РФ и банками

• Между ЦБ РФ и правительством и иными органами власти

• Между банками по поводу создания союзов, ассоциаций и т.п.⁴⁴

В зависимости от характера банковских операций это могут быть

• пассивные правоотношения, в которых банк выступает должником (банковский вклад, банковский счет);

• активные правоотношения, в которых банк участвует как кредитор (кредитный договор);

• посреднические правоотношения, возникающие при безналичных расчетах.

В соответствии с тремя основными функциями, присущими любому банку, можно выделить банковские правоотношения, направленные на:

1. аккумулирование денежных средств;

2. размещение привлеченных денежных средств;

3. содействие платежному обороту.

Возможны и иные основания классификации банковских правоотношений.

Проверка на дороге

1. Место банковского права в системе российского права

А) однозначно не определено

Б) определяется как самостоятельная отрасль права

В) определяется как отрасль законодательства

тест с одиночным выбором

2. Определение банковской деятельности

(выберите один ответ)

А) содержится в Законе о банках

Б) закреплено в Законе о Банке России

В) закреплено в ГК РФ как один из видов предпринимательской деятельности

Г) не установлено в законодательстве

тест с одиночным выбором

3. Банк России издает нормативные акты только формах:

Выберите один или несколько ответов:

А) указания

Б) приказа

В) положения

Г) постановления

Д) инструкции

Е) распоряжения

тест со множественным выбором

4. Вставьте пропущенное слово:

Банковские правоотношения – это отношения, урегулированные нормами банковского права, одной стороной которых может быть юридическое или физическое лицо, а другой стороной, как правило, всегда выступает либо ________________, либо Банк России.

пропущенное слово: кредитная организация.

Глава 2.
БАНКОВСКАЯ СИСТЕМА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

• что подразумевается под банковской системой России в легальном и доктринальном смысле;

• характерные черты отечественной банковской системы;

• особенности банков как конститутивных элементов банковской системы;

• роль небанковских кредитных организаций в банковской системе России.

§ 1. Законодательный и доктринальный подход к определению «банковская система»

На современном этапе исторического развития кредитные организации каждого государства неизбежно интегрируются в банковскую систему и находятся в постоянной взаимозависимости и взаимодействии. Банковская система, будучи одним из важнейших звеньев экономики, оказывает огромное, разностороннее воздействие на жизнедеятельность общества в целом. «От состояния банковской системы государства существенным образом зависит защищенность и устойчивость национальной валюты, в том числе ее покупательная способность и курс по отношению к иностранным валютам, что имеет первостепенное значение для государственного суверенитета»⁴⁵. Банковская система должна интенсивно развиваться, быть конкурентоспособной, иметь обширную региональную сеть и инфраструктуру. Повышение конкурентоспособности банковской системы является необходимым условием развития российской экономики и ее выхода на международную арену.

Таким образом, вопрос о понятии, структуре, функционировании банковской системы любого государства, в том числе России имеет важное теоретическое и прикладное значение.

Термин «система» в переводе с греческого означает «целое, составленное из частей, соединение». Согласно позиции теоретиков права, система всегда подразумевает наличие составных частей, т.е. наличие некоей структуры компонентов, составляющих единую систему⁴⁶. Системные явления в нашей жизни весьма распространены. Так, если говорить об экономической системе государства, то ее элементом и одновременно относительно самостоятельной системой будет финансовая система; в свою очередь, ее элементом и в то же время самостоятельной системой будет система банковская, которая также, в свою очередь, состоит из определенных элементов. Таким образом, проявляется такое свойство любой системы, как ее иерархичность. При этом любая система характеризуется также целостностью, т.е. наличием устойчивых и упорядоченных связей; структурностью, т.е. возможностью выявить специфику системы посредством анализа связей между ее элементами, а также наличием управляющего субъекта. Кроме того, банковская система является самоорганизующейся, так как она способна видоизменяться в процессе эволюции⁴⁷.

Чтобы сформулировать определение понятия «банковская система», необходимо рассмотреть структуру банковской системы и характер протекающих в ней трансформационных процессов.

Легальное определение банковской системы закреплено в ст. 2 Закона о банках, согласно которой банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации и представительства иностранных банков. Таким образом, законодатель определил термин «банковская система» путем перечисления ее субъектов. К подобным определениям прибегают и за рубежом. Так, например, профессор Х.У. Бюшгена, указывает, что «немецкая банковская система состоит из универсальных и специализированных банков, эмиссионного банка»⁴⁸.

Наглядно композицию банковской системы России можно представить следующим образом.

Таблица 1

Структура банковской системы России

Банковская система России
1 уровень | 2 уровень
Банк России | кредитные организации; представительства иностранных банков

Анализируя дефиницию закона, можно прийти к выводу, что под банковской системой понимается совокупность центра банковской системы – Банка России, субъектов, имеющих исключительное право осуществлять банковские операции – российских кредитных организаций и обособленных структурных подразделений иностранных банков – представительств.

На наш взгляд, данное определение охватывает квинтэссенцию банковской системы:

– кредитные организации являются ее основным звеном; именно им принадлежит исключительное право на совершение банковских операций;

– Банк России также вправе осуществлять банковские операции и сделки. Вместе с тем на основании ст. 56 Закона о Банке России он является органом банковского регулирования и банковского надзора. Представляется, что именно эта составляющая компетенции Банка России является ключевым смыслом его деятельности. Поэтому включение Банка России в состав банковской системы наделяет последнюю основополагающим признаком – двухуровневым построением и центром, поскольку Банк России как единственный орган управления располагается на верхнем уровне, а кредитные организации, осуществляющие банковские операции, относятся к нижнему;

– представительства иностранных банков как составная часть банковской системы демонстрируют разрешенную форму присутствия иностранного капитала, что является важнейшей характеристикой любой банковской системы. В соответствии с п. 1 ст. 55 ГК РФ представительство – это обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества. В отличие от филиала представительство осуществляет исключительно представительские, но не коммерческие функции, а именно представляет интересы иностранных банков и осуществляет их защиту. По состоянию на 1 октября 2020 года в реестре представительств иностранных кредитных организаций на территории России насчитывается 40 организаций.

Данный индикатор отражает конкурентоспособность национальной банковской системы, ее интегрированность в мировое хозяйство, что в итоге определяет уровень ее развития.

Ограничение скорости

Ранее российское банковское законодательство предусматривало возможность функционирования филиалов иностранных банков, хотя на практике это было реализовано лишь однажды. В 1990 году в Москве был зарегистрирован филиал армянского банка «Банк Анелик», который просуществовал довольно длительное по меркам банковской системы России время – 13 лет и в 2003 году был преобразован в коммерческий банк «Анелик РУ». Обратим внимание, что режим функционирования филиалов отличается от режима дочерних кредитных организаций иностранных банков, поскольку филиал иностранного банка не подпадает под юрисдикцию России. Иностранные банки имеют более низкие нормативы резервирования, более низкие расходы на ведение деятельности и готовы работать за более низкую маржу, чем отечественные банки. В совокупности эти факторы позволяют иностранным банкам иметь низкие ставки по кредитам, и их появление на рынке банковских услуг могло бы принципиально изменить в нем уровень конкуренции. Конечно, при этом выиграли бы клиенты кредитных организаций, но поскольку получение иностранными банками контроля над национальным рынком расценивается как нежелательный сценарий, приоритетом становится развитие отечественных банков. В связи с этим ЦБ РФ и Правительству РФ видится, что в настоящих экономических реалиях присутствие в России филиалов иностранных банков преждевременно⁴⁹.

В науке банковского права принято полагать, что легальное определение банковской системы является неполным. Например, Л.Г. Ефимова пишет, что легальное определение термина «банковская система» нельзя признать удовлетворительным, поскольку, в частности, оно оставляет за своими пределами различные юридические лица, которые либо обслуживают банковскую деятельность, либо сами фактически этой деятельностью занимаются. К первой группе юридических лиц можно отнести АСВ, союзы и ассоциации кредитных организаций, банковские группы и банковские холдинги, БКИ. Вторую группу составляют организации, которые фактически наряду с кредитными организациями совершают банковские операции либо содействуют их осуществлению. В эту категорию подпадают следующие так называемые «неформальные» кредитные организации:

1) организации, занимающиеся предоставлением кредитов (займов) – кредитные кооперативы, ломбарды, микрофинансовые организации;

2) организации, которые осуществляют другие банковские операции, главным образом безналичные расчеты – платежные агенты, «Почта России».

В связи с этим Л.Г. Ефимова считает, что легальное определение банковской системы России неадекватно ее современному состоянию развития и нуждается в соответствующем изменении⁵⁰.

Еще значительнее расширяет состав элементов, включенных в банковскую систему России, профессор Т.Э. Рождественская, причисляя к ним:

1) Банк России;

2) Агентство по страхованию вкладов;

3) банки и небанковские кредитные организации;

4) филиалы и представительства иностранных банков;

5) банковские группы и банковские холдинги;

6) организации, которые, формально не относясь к кредитным институтам, выполняют определенные функции в рамках поддержания инфраструктуры банковского сектора (биржи, центральный депозитарий);

7) кредитные субинституты (кредитные кооперативы, субъекты платежной системы, не являющиеся кредитными организациями);

8) институты развития;

9) отношения, складывающиеся между указанными выше институтами;

10) правовые нормы, регулирующие отношения между институтами⁵¹.

На наш взгляд, необходимость изменения легального определения банковской системы отсутствует. В качестве важного требования к термину предъявляется полнозначность, т.е. значение термина должно отражать минимальный набор признаков, достаточных для идентификации обозначаемого им понятия⁵². Учитывая данное требование, полагаем, что ст. 2 Закона о банках закрепляет наиболее удачное определение банковской системы, включая в него ее центр – Банк России, российские кредитные организации и представительства иностранных банков. Действительно, если вдуматься, то данное определение содержит минимальный набор субъектов, совокупность которых отражает сущность банковской системы России.

В то же время в доктринальном смысле, а также принимая во внимания сходство предпринимательской деятельности кредитных и квазибанковских организаций, необходимость сближения их регулирования в целях выравнивания условий конкуренции, мы полагаем целесообразным представить также понятие «банковская система» в широком смысле. В этой связи критически проанализируем имеющиеся научные концепции.

Отметим, что недостатком их подавляющего большинства является использование легального подхода при определении понятия «банковская система», т.е. раскрытие термина происходит путем простого увеличения составляющих его элементов. Как следствие границы банковской системы размываются, и вместо ясного представления ее сущности перед нами появляется длинный перечень элементов, имеющих к ней порой весьма отдаленное отношение.

Полагаем, что в этом случае необходимо использовать функциональный подход и помимо законодательно установленных к числу субъектов банковской системы относить и иных, которые либо осуществляют квазибанковскую⁵³ деятельность, либо обслуживают субъектов банковской системы. Их количество и разнообразие зависит от уровня развития банковской системы, от ее гибкости и способности отвечать на запросы рынка. В настоящий период в нашей стране действуют тысячи квазибанковских организаций, многие из которых на законной основе привлекают средства граждан, выдают им займы и осуществляют расчеты. Формально эти организации не являются банками, но предлагают на рынке услуги аналогичные банковским (микрофинансовые организации, кредитные кооперативы, организации почтовой связи и т.п.). Вынося на рынок банковских услуг тот или иной продукт, кредитная организация почти всегда сталкивается с конкуренцией не только со стороны других кредитных организаций, но и со стороны квазибанковских организаций. Таким образом, конкуренцию в банковской системе нельзя отождествлять с межбанковской.

Помимо этого, субъекты банковской системы нуждаются в услугах, предоставляемых организациями банковской инфраструктуры. Существование последних порождено потребностями первых; их деятельность неотрывна от банковской. Вследствие этого представляется, что целостное восприятие банковской системы невозможно получить без учета названных компонентов.

С этих позиций далее последовательно рассмотрим потенциальных субъектов банковской системы.

В начале анализа логично обратить свое внимание на столь значимые субъекты банковской системы, как АСВ и государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ» (далее – ВЭБ.РФ).

Статус АСВ закреплен законодателем довольно противоречиво. АСВ наделено отдельными квазиуправленческими функциями, на основании чего профессор Л.Г. Ефимова располагает его на верхнем уровне банковской системы в качестве органа управления. Однако специфика статуса АСВ в том, что оно не является органом банковского надзора, в отличие, например, от Федеральной корпорации страхования депозитов в США. АСВ, прежде всего, – вспомогательный элемент банковской системы, организация банковской инфраструктуры. Именно это качество и должно учитываться в первую очередь при вопросе о месте АСВ в банковской системе России. Характерно, что исследователи статуса АСВ не подвергают сомнению тот факт, что Агентство является организацией банковской инфраструктуры. Например, прямо указывает на то, что к элементам банковской инфраструктуры можно по праву отнести Агентство, Е.Б. Лаутс⁵⁴. Считаем логичным придерживаться основного назначения АСВ и располагать его на нижнем уровне банковской системы, а затем говорить про особенности его правового статуса, включающие отдельные «квазиуправленческие» функции, полагая, что их количество и характер не затмевают основного назначения АСВ: выступать в качестве субъекта банковской инфраструктуры.

ВЭБ.РФ, созданный в соответствии с Федеральным законом от 17 мая 2007 г. № 82-ФЗ «О государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ», является исключением из общего правила об исключительности банковской деятельности. ВЭБ.РФ действует в организационно-правовой форме государственной корпорации, его деятельность не направлена на извлечение прибыли и может быть предпринимательской постольку, поскольку не противоречит целям его создания. Однако ВЭБ.РФ имеет право осуществлять банковскую деятельность путем совершения отдельных банковских операций. При этом, исходя из содержания закона, на него не распространяется запрет осуществления отдельных видов деятельности, запрещенных для кредитных организаций. В виду этого мы заключаем, что ВЭБ.РФ является квазибанковской организацией и в случае широкого понимания банковской системы его можно включить в ее нижний уровень.

Здесь уместно заметить, что ВЭБ.РФ – не единственный оригинальный банк, действующий в банковской системе России. Например, особым статусом наделен Межгосударственный банк, целью деятельности которого является содействие экономической интеграции и развитию национальных экономик стран СНГ⁵⁵.

Таким образом, полагаем, что среди квазибанковских организаций следует выделить отдельный вид квазибанков, которые на основании федерального закона или учредительных документов имеют право совершать широкий спектр банковских операций, не обладая банковской лицензией и включить в него ВЭБ.РФ и международные организации, функционирующие в форме банков.

Открытый люк

Проведенный анализ показывает, что в России осуществлять банковские операции могут не только кредитные организации, но и квазибанки, которые не имеют банковской лицензии и не поднадзорны Банку России. Отсутствие общих подходов к созданию и функционированию квазибанков вызывают серьезные опасения за результаты их деятельности, создает условия для неравной конкуренции, а также приводит к правовым коллизиям. Представляется, что банковская деятельность – это прерогатива исключительно кредитных организаций, а квазибанки должны иметь ограниченную банковскую компетенцию, четко очерченную целями их деятельности.

В качестве центрального депозитария по законодательству РФ может выступать только небанковская кредитная организация, в связи с чем нет необходимости выделять его в самостоятельную группу субъектов банковской системы.

Банковские группы и холдинги включаются в нижний уровень банковской системы России как укрупненные образования кредитных организаций и подчиняемые действующим в ней правилам⁵⁶.

Банковская инфраструктура – совокупность взаимосвязанных элементов, имеющая вспомогательный характер, обеспечивающая жизнедеятельность банковской системы. В качестве элементов банковской инфраструктуры можно рассматривать АСВ, БКИ, союзы и ассоциации кредитных организаций, коллекторские агентства и др. Очерчивая круг субъектов банковской инфраструктуры, резонно придерживаться условия, выдвинутого Г.А. Тосуняном, который ограничил возможность отнесения к ним лишь тех организаций, основная функция которых состоит в решении вопросов, имеющих непосредственное отношение к деятельности этой системы⁵⁷. Полагаем, что на основании этого критерия к банковской инфраструктуре следует также отнести: Центральный каталог кредитных историй, арбитражных управляющих при банкротстве кредитных организаций, кредитных брокеров, саморегулируемые организации кредитных кооперативов и микрофинансовых организаций.

Квазибанковские организации (микрофинансовые организации, кредитные кооперативы, «Почта России» и платежные агенты и др.) осуществляют одну или несколько из конститутивных операций банков или их экономический аналог. Кроме того, во многих случаях они имеют унифицированное с кредитными организациями пруденциальное регулирование и (или) поднадзорны мегарегулятору (Банку России). В связи с этим, полагаем возможным говорить об их интеграции в банковскую систему России.

Представляется ошибочным включать в число элементов банковской системы России отношения, складывающиеся между ее институтами и правовые нормы, регулирующие эти отношения. Из теории государства и права следует, что первые представляют собой предмет банковского права, а вторые входят в состав банковского законодательства, которое является способом, формой государственного управления банковской системой, а не ее элементом⁵⁸.

Подводя итог можно заключить, что в широком смысле банковская система России представляет собой совокупность:

– мегарегулятора – Банка России;

– субъектов, осуществляющих банковские операции и их экономические аналоги, – кредитных и квазибанковских организаций;

– субъектов, представляющих интересы иностранных банков и осуществляющих их защиту, – представительств;

– субъектов, обеспечивающих условия для эффективного осуществления банковских операций и функционирования банковской системы, – банковской инфраструктуры.

§ 2. Характерные черты банковской системы России

Характеристика банковской системы России, предполагает анализ подверженного частым изменениям банковского законодательства и практику его реализации в связи с тем, что далеко не все его нормы являются работающими. Вместе с тем, к настоящему моменту преобразовательные процессы в банковской системе России в своем большинстве завершены, и отдельные ее черты кристаллизировались достаточно отчетливо и весьма интересны как исследователям, так и потребителям банковских услуг.

В качестве первой характеристики банковской системы России назовем ее двухуровневую структуру, которая реализуется путем разделения функций органов управления и других элементов банковской системы.

Центральным звеном банковской системы РФ является Банк России. Именно он занимает ее верхний уровень. Одной из целей деятельности ЦБ РФ Закон о Банке России называет развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации. Для достижения указанной цели Банк России наделяется обширными полномочиями, в частности, вырабатывает и реализует денежно-кредитную политику, осуществляет надзорные функции, применяет к кредитным организациям меры ответственности.

Вместе с тем Банк России не имеет права осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями (за некоторыми исключениями), и с физическими лицами (кроме военнослужащих и служащих Банка России), не имеет право предоставления непосредственных кредитов предприятиям, и не должен прямо выходить на банковский рынок, создавая конкуренцию кредитным организациям.

Нижний уровень банковской системы представлен российскими кредитными организациями и представительствами иностранных банков. Первые осуществляют прием депозитов, посредничество в расчетах, кредитуют рыночное хозяйство. Вторые представляют интересы иностранных банков, проводят в их пользу исследования рынка и рекламные акции.

Данный взгляд на структуру банковской системы является традиционным. По мнению Г.А. Тосуняна, критерием отнесения элементов к тому или иному уровню является их положение в банковской системе, обусловленное отношениями субординации. Так, Банк России находится на верхнем уровне, поскольку уполномочен государством регулировать и контролировать систему в целом, т.е. осуществлять функции управления всей системой. Что же касается кредитных организаций и остальных субъектов банковской системы, то они в этом отношении должны быть однопорядковыми, полностью равноправными во взаимоотношениях друг с другом, в связи с чем составляют нижний уровень системы⁵⁹.

Между тем, существуют иные подходы, предполагающие создание трехуровневых банковских систем. Например, согласно утверждению Ю.И. Плохуты-Плакутиной, недостатком ст. 2 Закона о банках является a priori ограничение количества уровней, на которых могут располагаться субъекты банковской системы. По ее оригинальной концепции, необходимо открыть еще один уровень банковской системы – «средний уровень» (или «мезоуровень»), в который надлежит включить все те субъекты, которые не могут быть помещены ни в верхний, ни в нижний уровни. Этот уровень характеризуется высокой степенью саморегулирования и наличием субъектов, обладающих особым публично-правовым статусом и в него надлежит включать ассоциации и союзы кредитных организаций, АСВ, ВЭБ.РФ⁶⁰.

Считаем, что развитие квазибанковских организаций и инфраструктуры свидетельствует о развитии нижнего уровня банковской системы и финансовой системы в целом, и не является достаточным основанием для выделения нового, дополнительного уровня. И в будущем, постепенное качественное развитие банковской системы не должно затрагивать двухуровневый характер ее организационного построения⁶¹.

Централизация банковского регулирования и надзора – второй признак банковской системы России. В соответствии со ст. 56 Закона о Банке России органом банковского регулирования и надзора является ЦБ РФ. Он осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами законодательства РФ, своих нормативных актов, обязательных нормативов. Вместе с тем, данный Закон содержит нормы, исключающие неоправданное вмешательство ЦБ РФ в деятельность поднадзорных организаций. Так, Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций или предоставления не предусмотренной информации. Банк России не вправе устанавливать прямо или косвенно не предусмотренные федеральными законами ограничения на проведение операций клиентами кредитных организаций, а также не вправе обязывать кредитные организации требовать от их клиентов документы, не предусмотренные федеральными законами.

Национальный характер банковской системы означает, что банковская система России ориентирована в первую очередь на отечественный, а не на иностранный капитал. В связи с этим предпринимательская деятельность иностранных банков осуществляется в РФ посредством участия в создании или приобретении долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций.

Доля нерезидентов в совокупном зарегистрированном уставном капитале всех кредитных организаций на 1 апреля 2020 года составляет 13,96%⁶². Здесь уместно сказать, что характерная для России степень присутствия иностранного капитала чуть ниже показателей влиятельных стран с развитой банковской системой. При этом, например, в США и ЕС этот показатель составляется из всех форм участия (в том числе и филиалов иностранных банков) в результате чего достигается значительное влияние иностранного капитала развитых стран на функционирование национальных банковских систем. На данном этапе передовыми экономиками пройден путь ограничения иностранных инвестиций в национальные банковские системы, и теперь эти страны осуществляют экспансию собственного капитала на развивающиеся рынки⁶³.

Мы вынуждены констатировать, однако, что банковская система России по многим индикаторам отстает от ведущих стран мира. Если же сравнивать ее с относительно приближенными к ней по уровню развития странами Восточной Европы, то можно увидеть, что для банковской системы России характерна самая низкая степень иностранного присутствия (например, в Польше 77% банковского капитала принадлежит иностранцам, в Чехии 90%, в Хорватии 91%, в Эстонии 98%)⁶⁴.

Расширение деятельности иностранных банков в России является позитивным фактором для российской экономики, но в долгосрочной перспективе увеличение степени присутствия иностранного капитала может обернуться для отечественных банков потерей доминирующего положения на внутреннем рынке. Поэтому для России важно определить масштабы присутствия иностранных банков, которые бы не подрывали позиций национального банковского капитала. В связи с этим вопрос о формах и квоте участия иностранного капитала при вступлении России в ВТО был одним из самых обсуждаемых. Россия – одна из немногих стран, которая отстояла запрет деятельности прямых филиалов иностранных банков на своей территории. При этом в соответствии с Протоколом от 16 декабря 2011 г. «О присоединении России к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 года» участие иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации ограничивается 50%.

Российские обязательства не предполагают никаких переходных периодов, по истечению которых доступ на рынок прямых филиалов будет открыт. Вероятно, вновь вопрос о допуске филиалов иностранных банков будет рассматриваться не ранее чем на переговорах о присоединении России к Организации экономического сотрудничества и развития.

Следующая особенность банковской системы России – универсальный статус банков, что означает возможность при наличии соответствующей лицензии совмещать банковскую деятельность и деятельность на рынке ценных бумаг. В связи с этим в РФ не существует отдельного статуса кооперативных, инвестиционных, коммерческих или сберегательных банков, а имеющаяся специализация деятельности обусловлена предпочтениями владельцев и управляющих банковским бизнесом. Данное обстоятельство объясняется тем фактом, что формирование банковской системы России пришлось на период, когда в мире явно проявилась тенденция к универсализации банковской деятельности. Между тем, активный процесс универсализации, отнюдь не отменяет специализации отдельных видов кредитных организаций, которая сложилась в ходе многолетней практики в условиях свободного рынка и, которая оправдала себя исторически. Более того, можно говорить даже о некоторой экспансии специализированной банковской культуры зарубежных стран. Например, в 2006 году Базельский комитет рекомендовал разделять организационно и нормативно инвестиционный и «классический» банкинг, так как это способствует снижению издержек и повышает эффективность работы банков⁶⁵.

В качестве пятого признака банковской системы РФ можно назвать принцип сохранения банковской тайны (т.е. сведений о клиенте кредитной организации, его банковских операциях и сделках⁶⁶), являющийся ключевым принципом осуществления банковской деятельности.

Ограничение скорости

Статья 26 Закона о банках устанавливает положения о банковской тайне клиентов кредитной организации, гарантирующие защиту интересов клиентов и корреспондентов кредитной организации, а также определяет перечень лиц, которым могут быть представлены сведения, содержащие банковскую тайну. Вместе с тем, в специальных законах, закрепляющих компетенцию контрольных и надзорных органов, часто содержатся положения, позволяющие им потенциально претендовать на получение документов, составляющих банковскую тайну. В частности, в последнее время участились направления в банк запросов от антимонопольных органов о предоставлении сведений об операциях по счетам клиентов, которые в случае отказа банка в выдаче документов сопровождаются их привлечением к административной ответственности по ч. 5 ст. 19.8 КоАП РФ. Разбирая подобную практику, Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала, что ст. 26 Закона о банках ограничивает предоставленные антимонопольному органу ч. 6 ст. 44 Закона «О защите конкуренции» полномочия запрашивать документы, содержащие банковскую тайну. Таким образом, из взаимосвязи законов следует, что законодательство не содержит положений, обязывающих банки представлять в антимонопольный орган по его мотивированному требованию документы, составляющие банковскую тайну, и отказ банка в представлении таких документов не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 19.8 КоАП РФ⁶⁷.

Добавим, что институт банковской тайны – это не некая константа, он постоянно находится в состоянии трансформации, причем движется в сторону своего отмирания. В настоящий момент во всем мире наблюдается ослабление банковской тайны под эгидой борьбы за собираемость налогов. Флагманом этой борьбы являются США, законодательство которых обязывает банки предоставлять любую информацию о клиентах, которыми заинтересовались правоохранительные органы при наличии официального запроса властей. Для Российской Федерации степень открытости финансовых институтов повысилась с принятием Федерального закона от 27 ноября 2017 г. № 340-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с реализацией международного автоматического обмена информацией и документацией по международным группам компаний». В этой связи НК РФ был дополнен положениями, касающимися налогового контроля за деятельностью международных групп компаний, в отношении которых распространяется обязанность по предоставлению документации, включающей в себя уведомление о соответствующем участии, а также страновые сведения по международной группе компаний, участником которой является организация. В случае неисполнения обязанностей по представлению вышеуказанных сведений к нарушителям подлежат применению штрафные санкции. Процедура автоматического обмена финансовой информацией (например, сведениями об операциях, счетах и вкладах клиентов финансовых организаций) и страновыми отчетами с иностранными государствами потенциально позволяет Российской Федерации оперативно получать информацию от всех стран-участников такого международного обмена и обеспечивает возможность противодействия уклонению от уплаты налогов с использованием различных юрисдикций⁶⁸.

Две следующие правовые особенности – обязательность участия банков в системе страхования вкладов и необходимость предоставления информации в бюро кредитных историй появились в банковской системе РФ в 2003–2005 гг. В соответствии со ст. 6 Закона о страховании вкладов участие в системе страхования вкладов и уплата страховых взносов в фонд страхования вкладов обязательны для всех банков. При наступлении страхового случая у вкладчика возникает право на возмещение по вкладу. По общему правилу возмещение по вкладам выплачивается вкладчику в размере 100% суммы вклада в банке, но не более 1 млн 400 тыс. рублей.

Страхование вкладов является основой стабильности банковской системы. Кроме этого, укрепить банковскую систему России призвана и система бюро кредитных историй, правовое регулирование которой обеспечивается Законом о кредитных историях. БКИ представляют собой элемент банковской инфраструктуры. Наличие системы БКИ позволяет кредиторам эффективно и быстро собирать и использовать информацию о заемщиках, что делает ее более доступной, одновременно снижая расходы первого на выяснение финансового состояния последнего. Особенно актуально это при потребительском кредитовании. Информация о заемщике хранится в БКИ продолжительное время, поэтому существование системы бюро стимулирует заемщиков к своевременному и полному исполнению своих обязательств. В результате происходит активизация кредитования, повышается эффективность работы кредитных организаций и стабильность банковской системы в целом⁶⁹.

Доминирующее положение кредитных организаций с государственным участием является яркой особенностью банковской системы России.

Известно, что на рынке банковских услуг лидируют государственные банки. Четыре из пяти крупнейших банков, которым принадлежит свыше 61% рынка банковских услуг (Сбербанк, Банк ВТБ, Газпромбанк, Альфа-Банк, Россельхозбанк) являются государственными. Более 380 из действующих 417 российских кредитных организаций не оказывают существенного влияния на рынок⁷⁰. Причины этого явления кроются в низком уровне капитализации частных банков и соображениях национальной безопасности, сдерживающих экспансию иностранных инвесторов.

Дискуссии правоведов и экономистов относительно сравнительных преимуществ государственных и частных банков ведутся на протяжении длительного времени. Серьезными доводами в пользу государственной собственности являются: проблема нехватки финансовых ресурсов у частных инвесторов, недостаточное финансирование ими социально-значимых секторов, а также желание государства сохранить контроль над банковской системой. В качестве принципиальных причин, почему государственная собственность является менее эффективной по сравнению с частной называют: слабые стимулы руководства, и, как следствие этого, снижение заинтересованности на максимизацию доходов и минимизацию издержек. Государственные чиновники, осуществляющие надзор за функционированием находящегося в их собственности банка, не всегда способны принять обоснованные решения о признании его банкротом или приостановке дальнейшего субсидирования его деятельности, в результате чего находящиеся в государственной собственности кредитные организации сталкиваются с ситуацией неоправданно высоких расходов в условиях имеющейся вероятности их последующего рефинансирования за счет государственных средств⁷¹. Более того, крупные государственные банки не в состоянии создать эффективную систему кредитования максимально приближенную к мелким заемщикам, с этим лучше справляются малые и средние банки, бизнес которых является благоприятной средой для развития инноваций. В результате поддержка исключительно крупных государственных банков, не ориентированных на обслуживание малого бизнеса, лишает российскую банковскую систему на качественный рывок в развитии и тормозит зарождение не зависящего от государства среднего класса⁷². Указанные причины приводят к неэффективному распределению ресурсов в масштабе экономики в целом и делают уязвимым российскую банковскую систему для внешних финансовых санкций.

Восьмой характеристикой банковской системы РФ является низкий уровень ее капитализации. Отношение капитала банковского сектора к ВВП на 1 января 2015 г. составляло 10%, на 1 января 2019 г. – 9,9%⁷³. Данный показатель существенно ниже уровня ЕС, и это является серьезной проблемой российской банковской системы. Хотя сумма активов банков в целом растет и довольно быстро, доля банковского сектора в формировании инвестиций в 2-4 раза ниже, чем в развитых странах. Как следствие, подъем экономики России осуществляется в основном ресурсно-затратными методами, а банковская система развивается в значительной степени автономно. В целях приближения уровня капитализации российских банков к европейским показателям, в Закон о банках многократно вносились изменения, направленные на повышение размера собственных средств кредитных организаций.

К числу негативных особенностей банковской системы РФ относятся и территориальные диспропорции ее развития. Известно, что территориальное развитие финансовых услуг в России носит крайне неоднородный характер. Помимо Москвы, наиболее обеспечены банковскими услугами Санкт-Петербург, Республика Татарстан, Самарская и Свердловская области. Подавляющая же часть регионов находится вне пределов нормального финансового обслуживания. Самый низкий индекс обеспеченности банковскими услугами среди субъектов РФ – в Республике Ингушетия и Чукотском АО. По количеству банков и их отделений на душу населения мы существенно отстаем от стран с развитой экономикой⁷⁴. Высокие издержки на создание и обслуживание банковской филиальной сети делают нерентабельной ее работу в небольших населенных пунктах, что ограничивает возможности для быстрой экспансии банков из мегаполисов в регионы. В результате Россия значительно уступает по степени развития банковских сетей другим странам. Сильно сократилась филиальная сеть в условиях мирового финансового кризиса 2008 года, а также в период действия внешних финансовых санкций 2014 года, что затрудняет процесс восстановления экономического роста в значительном количестве субъектов РФ.

Любопытно отметить, что отдельные из названных и законодательно оформленных признаков банковской системы стали постепенно экстраполироваться на квазибанковские организации и организации банковской инфраструктуры.

Генезисом этого процесса и отражением его эволюции выступила трансформация института банковской тайны. С включением в банковскую систему новых субъектов (АСВ, БКИ, платежных агентов, микрофинансовых организаций) законодатель последовательно обязывал их хранить сведения о своих клиентах и их операциях. Принимая во внимание темпы роста квазибанковского кредитования, в целях масштабного формирования кредитных историй логичным явилось закрепление за микрофинансовыми организациями и кредитными кооперативами обязанности по передачи в БКИ информации о заемщиках.

Однако наиболее ярко этот процесс высветился при интеграции кредитных, квазибанковских и инфраструктурных организаций в централизованную систему управления. В 2013 году Банк России получил полномочия по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков за некредитными финансовыми организациями и (или) сфере их деятельности. С этого момента финансовая система России становится мегарегулятивной.

Ограничение скорости

В мире существует несколько вариантов организации системы банковского и финансового регулирования и надзора, при этом модель мегарегулятора реализована в незначительном количестве стран (в Казахстане, Чехии, Сингапуре и др.). В наиболее стабильных и эффективных банковских системах мира помимо центральных банков на верхнем уровне банковской системы присутствуют иные полномочные органы, например, в Германии одновременно с Немецким федеральным банком существует Федеральное учреждение по финансовому надзору – BaFin; во Франции – дополнительно к Банку Франции – Комитет по банковской регламентации, Комитет по кредитным учреждениям и Банковская комиссия. Кроме того, история знает неудачные примеры создания мегарегулятора на базе центрального банка. Речь идет о Банке Англии, получившим наибольшие полномочия, сравнимые с полномочиями Банка России в 1987 году. Такое положение менее чем за десять лет привело к крупнейшему банковскому кризису, принявшему международный характер. Это показало Правительству Великобритании необходимость кардинальной реформы банковской системы, и уже с 1997 года надзорные функции в отношении банков и иных расчетно-кредитных организаций были переданы Администрации финансовых услуг и Министерству финансов.

Стоит также принимать во внимание национальные особенности мегарегулятивных систем. К примеру, в Чехии 90% капитала банковской системы принадлежит иностранцам, а это значит, что в своем подавляющем большинстве субъекты банковской системы Чехии подпадают под надзор «материнских» государств, в частности жесткие нормы Европейского союза. В этом случае Чехия и не нуждается в нескольких регулятивных и надзорных органах, чтобы охватить ими 10% национальных субъектов банковской системы. Сингапур является открытой страной – центром наиболее благоприятного инвестиционного климата. В настоящее время в нем функционируют 113 банков, при этом лишь 5 из них зарегистрированы на местном уровне. Помимо осуществления банковских операций, банки Сингапура могут оказывать брокерские услуги в сфере страхования и услуги по размещению капитала на рынке⁷⁵. Таким образом, Сингапур не имеет функциональной потребности создавать децентрализованную систему надзора за штучными отечественными кредитными организациями, которые к тому же имеют право совмещать банковскую и иные виды предпринимательской деятельности.

Итак, Российская Федерация пошла по пути централизации банковского и финансового регулирования и надзора. Последствия этого решения, как это очевидно предположить, появятся не сразу, а с некоторой задержкой, вполне объяснимым инерционным лагом.

Заключая исследование признаков и особенностей банковской системы России, отметим, что некоторые из них предопределены ее «молодостью». За рубежом на развитие банковской системы потребовались десятилетия (а в ряде стран и столетия), в России же судьба отвела ей на это несколько лет. Современные черты банковская система России начала приобретать лишь в 1987 году, с созданием первых коммерческих банков, т.е. ее новейшая история насчитывает немногим более 30 лет.

§ 3. Банки как конститутивные элементы банковской системы России

Прежде чем непосредственно заниматься анализом банков, необходимо исследовать понятие «кредитная организация», являющееся по отношению к понятию «банк» родовым.

Согласно ст. 1 Закона о банках кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законодательством. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Из легального определения кредитной организации вытекают ее следующие признаки:

1. Кредитная организация является юридическим лицом, причем коммерческой организацией;

2. Кредитная организация может быть создана в организационно-правовой форме хозяйственного общества (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью);

3. Кредитная организация может быть образована на основе любой формы собственности (государственной, муниципальной и частной);

4. Для осуществления банковских операций кредитная организация должна получить лицензию Банка России.

В отношении кредитных организаций Законом о банках устанавливается ряд требований и ограничений:

– необходимость указания в фирменном наименовании характера ее деятельности (путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация»);

– запрет заниматься производственной, страховой и с некоторыми изъятиями торговой деятельностью;

– требования к порядку регистрации, лицензирования, ликвидации и реорганизации;

– минимальный размер уставного капитала;

– дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с инвестициями нерезидентов;

– особенности функционирования структурных подразделений в России и за рубежом;

– необходимость раскрытия информации об органах управления и о деятельности;

– безупречная деловая репутация органов управления, учредителей (участников) и определенных категорий должностных лиц;

– распределение компетенции и организация деятельности органов управления;

– требования к бухгалтерскому учету, системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля;

– требования к обеспечению финансовой надежности, защиты прав, интересов вкладчиков и кредиторов;

– поднадзорность Банку России.

Под капотом

http://www.cbr.ru/CreditInfoWebServ/CreditOrgInfo.asmx

Веб-сервис получения информации справочника по кредитным организациям.

Законодательство предусматривает возможность создания двух видов кредитных организаций: банков и небанковских кредитных организаций.

В соответствии с легальным определением, банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Операции банка как кредитной организации отражают три его основные услуги: депозитную, кредитную и расчетную. Исходя из этого, совокупность банковских услуг можно представить следующим образом:

– банковские услуги, связанные с привлечением денежных средств юридических и физических лиц – пассивные операции;

– банковские услуги, направленные на размещение привлеченных средств физических и юридических лиц – активные операции;

– банковские услуги, содействующие платежному обороту;

– прочие услуги банков, не являющиеся банковскими и носящие вспомогательный характер (купля-продажа иностранной валюты, предоставление в аренду ячеек и т.п.)⁷⁶.

Указанная классификация сегодня является классической и активно используется не только в рамках научных исследований, но и в банковской практике.

В настоящее время все банки разделены на 2 типа по виду банковской лицензии: банки с универсальной и банки с базовой лицензией. По состоянию на 1 сентября 2020 года в Российской Федерации действует 378 банков, из которых 252 имеют универсальную и 126 базовую лицензию.

Банк с универсальной лицензией – банк, который имеет право осуществлять все банковские операции.

В отличие от банка с универсальной лицензией, банк с базовой лицензией имеет право осуществлять банковские операции с учетом запрета в отношении осуществления операции по кредитованию и ее экономических аналогов (выдачи банковских гарантий, поручительств, приобретения права требования и осуществления лизинга) и операций с драгоценными металлами с иностранными юридическими лицами, с иностранными организациями, не являющимися юридическими лицами по иностранному праву, а также с физическими лицами, личным законом которых является право иностранного государства.

Исходя из этого, можно заключить, что правоспособность банков с базовой лицензией в отношении клиентов-резидентов Российской Федерации идентична банкам с универсальной лицензией, а в отношении нерезидентов они правомочны осуществлять расчетно-кассовое обслуживание.

Кроме этого, определенные ограничения предусматриваются к размещению банками с базовой лицензией привлеченных средств. В частности, они не имеют права открывать счета в иностранных банках (за исключением открытия счета в иностранном банке для целей участия в иностранной платежной системе), а также должны соблюдать ограничения в отношении вида ценных бумаг и объема совершаемых с ними сделок.

Ключевые атрибуты позволяют разделить совокупность кредитных организаций на системно значимые и иные. Системно значимые кредитные организации (СЗКИ) занимают особое место в банковской системе из-за своего размера и характера выполняемых операций. В развитие их пруденциального регулирования принято Указание Банка России от 22 июля 2015 г. № 3737-У «О методике определения системно значимых кредитных организаций», в котором определяются количественные показатели, позволяющие отнести кредитную организации к категории системно значимых:

– размер кредитной организации;

– объем средств, размещенных кредитной организацией в кредитных и иных финансовых организациях;

– объем средств, привлеченных кредитной организацией от кредитных и иных финансовых организаций;

– объем вкладов физических лиц.

В частности, для признания кредитной организации системно значимой используются критерии, установленные в п. 7 ст. 76 Закона о Банке России, согласно которым к категории системно значимым относятся кредитные организации, размер активов которых составляет 50 и более млрд рублей и/или размер средств, привлеченных от физических лиц на основании договоров банковского вклада и договоров банковского счета, составляет 10 и более млрд рублей.

Основными направлениями регулирования СЗКО являются, как позитивные моменты, связанные с поддержкой государства в случае проблем с финансовой устойчивостью, задействование механизма финансового оздоровления в случае угрозы несостоятельности (банкротства), так и усиленные элементы надзорной нагрузки с учетом факторов дополнительных концентрированных рисков⁷⁷. В частности, речь идет о необходимости соблюдать показатель краткосрочной ликвидности, дополнительные требования к достаточности капитала в соответствии с Базелем III, разрабатывать и предоставлять в Банк России планы восстановления финансовой устойчивости.

Согласно информации Банка России, по состоянию на 14 октября 2019 года в перечень системно значимых кредитных организаций входят 11 кредитных организаций⁷⁸, на которые приходится 60% активов российского банковского сектора.

Таблица 2

Перечень системно значимых кредитных организаций

№ п/п | Сокращенное наименование кредитной организации
1. | АО ЮниКредит Банк
2. | Банк ГПБ (АО)
3. | Банк ВТБ (ПАО)
4. | АО «АЛЬФА-БАНК»
5. | ПАО «Сбербанк»
6. | ПАО «Московский Кредитный Банк»
7. | ПАО Банк «ФК Открытие»
8. | ПАО РОСБАНК
9. | ПАО «Промсвязьбанк»
10. | АО «Райффайзенбанк»
11. | АО «Россельхозбанк».

Существуют и иные классификации банков. Наиболее информативной, отражающей состояние экономики, является классификация банков в зависимости от принадлежности капитала. Руководствуясь этим критерием, можно выделить банки с участием отечественного и иностранного капитала. Как отмечалось ранее, банковская система России носит национальный характер, отечественный капитал в совокупных активах банковского сектора в апреле 2020 года составил 86,04%.

Российский капитал в банковской системе представлен преимущественно банками с государственным (и квазигосударственным) участием.

Банки с государственным (и квазигосударственным) участием – это банки, в капитале которых присутствуют субъекты, представляющие государство.

Открытый люк

По экспертным оценкам доля государственных и квазигосударственных банков превышает 70% активов банковской системы¹⁵. При этом в России не существует общих правил выхода Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований на рынок банковских услуг.

Назовем крупные государственные банки.

ПАО Сбербанк занимает лидирующее положение практически по всем показателям банковской деятельности – капиталу, банковским активам, вложениям в государственные ценные бумаги и др. ПАО Сбербанк обладает крупнейшей филиальной сетью по всей стране. Образно говоря, ПАО Сбербанк занимает половину банковского сектора в России. Дочерние банки ПАО Сбербанка работают в Казахстане, Беларуси, Швейцарии, Боснии и Герцеговине, Венгрии, Сербии, Словении, Хорватии, Чехии, Индии и на Украине.

Основным владельцем ПАО Сбербанк является Российская Федерация в лице Министерства финансов РФ (52,32%).

Банк ВТБ – второй по значимости банк в России. Совокупная доля Российской Федерации (в лице Росимущества, Министерства финансов) и АСВ составляет 92,23% его уставного капитала. Банк ВТБ входит в группу ВТБ, которая обладает уникальной зарубежной сетью, тем самым, содействуя развитию международного сотрудничества и продвижению российских предприятий на мировые рынки. В странах СНГ Группа ВТБ представлена в Армении, на Украине, в Беларуси, Казахстане, Азербайджане. Кроме этого, Группа ВТБ имеет дочерние и ассоциированные банки в Германии, Великобритании, на Кипре, Грузии и Анголе, а также по одному филиалу банка ВТБ в Китае, Индии и Сингапуре⁷⁹.

Кроме этого, в пятерку отечественных лидеров входят Газпромбанк и Россельхозбанк.

Газпромбанк – уполномоченный банк ПАО «Газпром» (российской транснациональной энергетической компании, более 50% акций которой принадлежит государству) занимает третье место в списке банков Центральной и Восточной Европы по размеру собственного капитала.

Созданный в 2000 году в целях развития агропромышленного сектора Россельхозбанк сейчас – универсальный банк, который предоставляет все виды банковских услуг. 100% голосующих акций Россельхозбанка принадлежит Правительству РФ в лице Росимущества⁸⁰.

Характеризуя банки с государственным участием, нельзя обойти вниманием квазигосударственный ВЭБ.РФ, занимающий исключительное положение в банковской системе. ВЭБ.РФ действует в статусе государственной корпорации, созданной в целях содействия в обеспечении долгосрочного социально-экономического развития России, повышения эффективности инвестиционной деятельности и расширения инвестирования средств в национальную экономику. Его особый статус заключается в том, что, будучи правомочным совершать банковские операции и сделки, он не подчиняется положениям законодательства о банках и банковской деятельности, регулирующим порядок:

– государственной регистрации кредитных организаций и выдачи им лицензий на осуществление банковских операций;

– ликвидации или реорганизации кредитных организаций;

– предоставления информации о деятельности кредитных организаций;

– осуществления отдельных видов банковских операций и сделок;

– обеспечения требований устойчивости и финансовой надежности кредитных организаций, соблюдения иных обязательных требований и нормативов.

Системное толкование компетенции ВЭБ.РФ в банковской сфере позволяет заключить, что изначально она была ограничена по субъектному составу: ВЭБ.РФ был вправе осуществлять отдельные банковские операции (в частности: открытие и ведение счетов, осуществление переводов) только с юридическими лицами, участвующими в реализации его проектов. Между тем, последующее «нормотворчество» значительно расширило круг его клиентов. Однако, открытие и ведение счетов юридических лиц – конститутивная операция классических банков. ВЭБ.РФ, не являясь таковым, и созданный для достижения определенных целей в определенных сферах деятельности, не имеет функциональной потребности прямо выходить на рынок банковских услуг. Следовательно, отсутствие у ВЭБ.РФ полномочий на обслуживание любых юридических лиц является одним из проявлений некоммерческого характера его статуса. В связи с этим, представляется целесообразным привести перечень клиентов ВЭБ.РФ в соответствии с его некоммерческой организационно-правовой формой, а также распространить на ВЭБ.РФ действующее законодательство в области банковского контроля без исключений.

Частные банки – это банки, уставный капитал которых сформирован за счет средств негосударственных предприятий, организаций и физических лиц.

В настоящий момент доля частного капитала в банковской системе России составляет менее 20%. При этом заметен очевидный разрыв между крупными и малыми частными банками.

Крупнейшие частные банки России – Альфа-банк, Русский стандарт, осуществляют все основные виды банковских операций, представленные на рынке финансовых услуг, включая инвестиционный банковский бизнес, торговое финансирование и управление активами. Один из наиболее важных продуктов, предлагаемых частными банками – корпоративное и розничное кредитование.

Малые банки выполняют социальную роль в обслуживании населения и предприятий на всей территории страны, являются важной составляющей общероссийской платежной системы. Большинство из них успешно выполняет задачи обеспечения банковскими услугами на протяжении 20 –летнего периода. В среднем каждый из малых банков обслуживает 5000-10000 клиентов из своего региона. На расчетно-кассовом обслуживании у малых банков находятся предприятия среднего и малого бизнеса (до 80% активов малых банков – кредиты малому предпринимательству), население региона.

Отмечаемая в последнее время тенденция укрупнения, приводит к сокращению числа малых банков. На фоне усиления позиций крупнейших государственных и иностранных банков, активно развивающих свой бизнес, эксперты предсказывают вытеснение частных банков из финансового сектора страны. Банкиры считают такую перспективу вполне реалистичной и предполагают, что в недалеком будущем ведущую роль в банковской системе России будут играть только банки с участием государства или иностранного капитала.

Банки с иностранным участием – это банки, в уставном капитале которых определенная доля принадлежит нерезидентам: юридическим и физическим лицам.

По состоянию на 1 апреля 2020 года лицензию на осуществление банковских операций имеют 132 кредитных организации с участием нерезидентов, причем у 59 из них уставный капитал на 100% сформирован за счет средств нерезидентов⁸¹. Самыми крупными среди них являются «ЮниКредитБанк» и «Райффайзенбанк». Эти банки возглавляют и рейтинги самых надежных банков в России по экспертным оценкам Forbes⁸².

Деятельность иностранных банков, осуществляемая посредством участия в создании и (или) приобретении акций (долей) в уставном капитале российских кредитных организаций рассматривается в качестве важного фактора развития банковского сектора страны. Иностранный капитал привносит на российский рынок современные технологии, новые финансовые продукты, способствует повышению культуры корпоративного управления в кредитных организациях и совершенствованию банковского дела. Однако в законодательстве заложены существенные ограничения, связанные с квотированием деятельности кредитных организаций с иностранным капиталом и запрета создания филиалов иностранных банков. Думается, что указанные обстоятельства в значительной мере ограничивают интеграцию России в мировую финансово-кредитную систему, снижают конкуренцию в отечественном банковском секторе, создают «тепличные» условия для банков с государственным участием. Кроме этого, излишняя изолированность от международного капитала делает российскую банковскую систему уязвимой к внешним финансовым санкциям иностранных государств и их союзов.

Заслуживают внимания и иные классификации банков. Так, например, в зависимости от сферы обслуживания банки подразделяют на местные, национальные и международные. Местные банки обслуживают клиентов одного региона или субъекта РФ. Подавляющее большинство банков в Российской Федерации являются национальными. К международным банкам относятся ПАО Сбербанк, Банк ВТБ, ВЭБ.РФ и другие.

Используя такой критерий как наличие или отсутствие филиалов банки можно подразделить на безфилиальные и многофилиальные. Соответствующий выбор зависит от стратегии банка, а также от иных факторов (например, от размера собственных средств). Надо отметить продолжающуюся в последние году тенденцию к уменьшению количества филиалов, что естественно снижает и уровень обеспеченности населения финансовыми услугами. На 1 сентября 2020 года на территории России зарегистрировано 550 филиалов, против 1798 филиалов на 1 сентября 2015 года и 3484 филиалов на 1 сентября 2001 года. Из общего количества филиалов кредитных организаций 88 филиалов принадлежат ПАО Сбербанк⁸³.

В зависимости от финансового результата деятельности кредитные организации можно подразделить на прибыльные и убыточные. Удельный вес прибыльных кредитных организаций в 2019 году составил 72,2%, доля убыточных соответственно 27,8%.

Под капотом

Sravni.ru

Финансовый супермаркет, в котором есть депозитные, кредитные и расчетные продукты – персональный подбор кредита, кредитный рейтинг, подбор кредитных и дебетовых карт, ипотеки и вкладов, тарифов на расчетно-кассовое обслуживание, а также страховые продукты – покупка E-ОСАГО, выбор каско, страховки путешествий, страховки ипотеки, страховки недвижимости.

Сервис учитывает предложения всех ведущих банков страны, позволяя сравнить ставки и условия в режиме реального времени.

§ 4. Небанковские кредитные организации в банковской системе России

Широкий перечень банковских операций побуждает кредитные организации выделять приоритетные направления в стратегии своей деятельности; при этом данные направления имеют свои пределы, так как «объять необъятное», т.е. осуществлять на высоком уровне все разрешенные банковские операции и иные сделки трудно даже для «чемпионов» банковской системы. Поэтому возможные виды банковской деятельности распределяются между кредитными организациями, а в банковской системе наряду с банками существуют НКО, осуществляющие отдельные банковские операции. По состоянию на 1 сентября 2020 года в России действует 39 НКО, что составляет 9,1% от общего количества кредитных организаций.

Отличие НКО от банка состоит в том, что им нельзя совмещать депозитные, кредитные и расчетные операции, поскольку это – прерогатива банка.

Анализируя легальное определение небанковской кредитной организации, установленное в ст. 1 Закона о банках, отметим, что оно несовершенно с точки зрения логики. Пункты 1 и 3 ч. 3 ст. 1 закрепляют понятия двух разных НКО, а п. 2 – обобщенное понятие двух других видов НКО. Представляется, что необходимо различать делимое и члены деления, т.е. объем родового понятия и видовое понятие. В связи с этим, допустимо предложить следующее доктринальное понятие НКО, сформулированное с учетом системного толкования законодательства: небанковская кредитная организация – специализированная, низкорисковая кредитная организация, включенная в банковскую систему России и имеющая право выполнять отдельные банковские операции, сочетание которых устанавливается федеральным законом или нормативными актами Банка России⁸⁴.

Изначально актами Банка России устанавливались такие типы НКО, как расчетные небанковские кредитные организации (РНКО), осуществляющие посредничество в расчетах и получившие наибольшее распространение в России и депозитно-кредитные небанковские кредитные организации (НДКО), чья деятельность предполагает размещение привлеченных во вклады средств юридических лиц и опыт функционирования которых показал нежизнеспособность подобной конструкции. Впоследствии Закон о банках предусмотрел возможность создания платежных НКО, основной функцией которых является осуществление переводов электронных денежных средств по поручению физических лиц без открытия им банковских счетов и центральных контрагентов, выполняющих роль финансового посредника в качестве инфраструктурной централизованной клиринговой организации. Иллюстративно многообразие НКО можно представить следующим образом.

Рис. 1. Небанковские кредитные организации

Далее рассмотрим последовательно функционал НКО.

РНКО – самый популярный вид НКО: из 39 действующих в России НКО 29 имеют лицензию расчетной небанковской кредитной организации.

Как следует из названия деятельность РНКО сосредоточена на осуществлении переводов денежных средств и ограниченного количества поддерживающих его банковских операций:

1. открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

2. осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

3. инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

4. купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной форме;

5. осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств⁸⁵.

Отличительным признаком РНКО является осуществление ими не всех, а лишь тех банковских операций, которые связаны с расчетами. На первый взгляд, это может показаться недостатком, однако вдумчивое исследование говорит, что с точки зрения интересов клиента – это преимущество. У РНКО изначально отсутствуют мотивы задержки платежей: они не принимают вклады и не выдают кредиты. По мнению экспертов, РНКО наиболее соответствуют потребностям хозяйствующих субъектов, которые в качестве основных критериев выбирают скорость и надежность осуществления переводов денежных средств в любом экономическом климате.

Характерная специализация банковской деятельности РНКО – основа их конкурентоспособности. РНКО возможно разграничить в зависимости от вида преимущественно осуществляемой банковской операции на:

– РНКО, специализирующиеся на открытии и ведении банковских счетов юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов по их банковским счетам (обслуживают банковский, валютный и фондовый рынки);

– РНКО, осуществляющие инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов (например, НКО «Инкахран» и НКО «Р – ИНКАС»);

– РНКО, специализирующиеся на осуществлении переводов без открытия счета, в том числе электронных переводов (например, НКО «Вестерн Юнион ДП Восток», НКО «Яндекс.Деньги»).

Вторым видом НКО, действующим в банковской системе России, являются небанковские депозитно-кредитные организаций (НДКО). Не будет преувеличением сказать, что их банковская деятельность не в полной мере соответствует запросам рынка.

НДКО могут осуществлять три банковские операции на основании лицензии Банка России:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

2) размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (исключительно от своего имени и за свой счет).

Кроме этого, НДКО имеют право выдавать банковские гарантии.

Под капотом

Специальное программное обеспечение деятельности НДКО отсутствует. Вынужденные доработки и адаптация под нужды НДКО стандартных банковских программ продолжаются несколько лет и требуют от НДКО миллионных затрат. Разрабатываемый программный продукт в отсутствие спроса на него, получается уникальным, но абсолютно неликвидным.

Банковская деятельность НДКО влечет за собой возникновение рисков ликвидности, кредитного, процентного и валютного риска. Однако по сравнению с рисками, принимаемыми банками, НДКО находятся в более выгодном положении, поскольку у них отсутствуют риски, вытекающие из обслуживания банковских счетов юридических и физических лиц. Вместе с тем, анализ правового статуса НДКО показывает, что их банковская деятельность характеризуется большим количеством ограничений: НДКО не вправе привлекать денежные средства физических лиц во вклады и юридических лиц во вклады до востребования; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц, осуществлять расчеты по ним, заниматься инкассацией денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовым обслуживанием; покупать и продавать иностранную валюту в наличной форме; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы; осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. Таким образом, статус НДКО характеризуется большим количеством запретительных норм. Преимущественно они занимаются выдачей кредитов за счет собственных средств. Ограниченность источников их финансирования при ограниченности источников дохода, влечет за собой высокую финансовую уязвимость НДКО, в связи с чем, эта форма оказалась малопривлекательной для участников рынка и в настоящее время в банковской системе России такие организации отсутствуют.

Уделяя большое внимание легитимации субъектов банковской деятельности, российский законодатель в 2011 году включил в банковскую систему России платежные НКО. Платежные НКО являются участниками рынка электронных платежей и их «визитной карточкой» является осуществление электронных переводов денежных средств физических лиц и сопутствующих этому банковских операций. Создание новой правовой оболочки для операторов по переводу электронных денежных средств было обусловлено тем, что иные НКО характеризовались пруденциальным регулированием, которое представлялось чрезмерным для организаций с минимальными кредитными рисками, специализирующихся на небольших платежах. Отметим, что все действующие в России платежные НКО функционируют в организационно-правовой форме обществ с ограниченной ответственностью.

Платежные НКО имеют право осуществлять следующие банковские операции:

1. Осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств;

2. Открытие и ведение банковских счетов юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

3. Осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков – корреспондентов (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов);

4. Инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц (в связи в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов).

Анализируя банковскую деятельность платежных НКО, отметим, что по своему объему она представляет собой усеченный вариант деятельности РНКО, поскольку последним дополнительно разрешено открывать и вести банковские счета юридических лиц, вне зависимости от их связи с переводом денежных средств физических лиц без открытия банковских счетов, осуществлять переводы денежных средств по таким счетам, а также покупать и продавать валюту в безналичной форме. Иными словами, РНКО специализируются на переводах по банковским счетам юридических лиц и без их открытия для физических лиц, в то время как платежные НКО занимаются переводами по поручению физических лиц без открытия банковского счета⁸⁶.

Ключевые новации, внесенные в регулирование деятельности по переводам электронных денежных средств, в основном были поддержаны участниками рынка электронных платежей. Доказательством успешного старта систем сетевых платежей в правовом поле является наличие в банковской системе России 8 платежных НКО. Эту форму ведения бизнеса выбрали такие известные бренды как «ПейПал РУ», МОБИ.Деньги» и др.

Что касается НКО – центрального контрагента, то его статус определяется не только Законом о банках, но и Федеральным законом от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» (далее – Закон о клиринге). Центральный контрагент является институтом, в котором нашла воплощение идея централизованного клиринга, связи с чем, наличие 2 центральных контрагентов на финансовом рынке представляется, если и не изобилием, то, по крайней мере, относительно достаточным количеством.

Согласно п. 2 ст. 17 Закона о клиринге центральный контрагент – юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул, имеет лицензию НКО, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому присвоен статус центрального контрагента.

Центральный контрагент вправе осуществлять следующие банковские операции:

– открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

– осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

– привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

– купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

– привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Анализ этих банковских операций свидетельствует о том, что центральный контрагент совмещает расчетные и депозитные операции в отношении юридических лиц. Кроме этого, он имеет возможность размещать привлеченные во вклады драгоценные металлы, т.е. в ограниченном виде осуществляет и кредитование. В связи с этим, центральный контрагент – НКО, полномочия которой наиболее близки к банковским. Из этого логично вытекает предъявление повышенных требований к созданию и функционированию НКО подобного вида. В частности, минимальный размер уставного капитала вновь созданного центрального контрагента должен составлять 300 млн руб.

Особенностью деятельности центрального контрагента является то, что в отличие от иных клиринговых организаций, которые, предоставляя услуги клиринга, не заменяют стороны в сделке, «центральный контрагент «разрывает» непосредственную правовую связь между покупателем и продавцом и становится универсальным продавцом для покупателей и универсальным покупателем для продавцов»⁸⁷.

Институт центрального контрагента преследует цель обеспечения непрерывности этой деятельности, как важной финансовый фигуры, в том числе для централизованного распределения ликвидности среди всех участников финансового рынка: как кредитных, так и некредитных финансовых организаций. Пруденциальный режим, включающий надзор и наблюдение за центральным контрагентом, носит сплошной и постоянный характер, что позволяет исключать прецеденты, когда требуется восстановление его финансовой устойчивости. В виду особой значимости центрального контрагента в банковской системе России его реорганизация (за исключением случая реорганизации в форме преобразования) и добровольная ликвидация может осуществляться только при наличии согласия Банка России. Порядок и сроки получения такого согласия устанавливаются нормативным актом Банка России.

Завершая параграф, обозначим следующие выводы.

Небольшой удельный вес небанковских кредитных организаций в банковской системе РФ не дает основания полагать, что их деятельность является невостребованной. Напротив, РНКО и платежные НКО прочно занимают отдельный сегмент финансового рынка и активно сотрудничают с банками. Это свидетельствует о распространении в банковской системе России аутсорсинга, т.е. использовании банками небанковских кредитных организаций для осуществления отдельных операций: инкассации, переводов физических лиц без открытия счета и др. Центральный контрагент играет не только роль кредитной организации, но и выполняет инфраструктурную функцию для всего финансового рынка. Вместе с тем, количество и качество отечественных НКО говорит о том, что банковская система России еще не достигла своего субъектного насыщения. В частности, «проседает» деятельность НДКО в виду непривлекательности их правового статуса; излишне зарегулированными видятся операции по инкассации денежных средств, а также купле-продаже иностранной валюты. Представляется, что данные сферы деятельности потенциально тяготеют к выделению в отдельную правовую оболочку. Кроме этого, деятельность платежных агентов, как посредников платежных услуг, могла бы также дать импульс к развитию банковской системы России в случае расширения их компетенции с одновременным созданием для них адекватного контура надзора.

Проверка на дороге

1. Субъектами банковской системы России в соответствии с Законом о банках и являются:

А) кредитные организации

Б) Банк России

В) представительства иностранных банков

Г) филиалы иностранных банков

Д) Агентство по страхованию вкладов

Е) Ассоциации и союзы кредитных организаций

Тест со множественным выбором

2. Присутствие иностранного капитала в банковской системе России:

А) допускается

Б) не допускается

Тест с одиночным выбором

3. Формами участия иностранного капитала в банковской системе России являются

А) приобретение иностранными банками долей (акций) в уставном капитале российских кредитных организаций

Б) создание своих филиалов

В) оба варианта из предложенных

Тест с одиночным выбором

4. Отметьте два показателя из приведенного ниже списка, которые характеризуют тип банковской системы, существуеющий в современной Российской Федерации:

1) двухуровневая банковская система

2) национальная банковская система

3) трехуровневая банковская система, поскольку в стране кроме кредитных организаций есть микрофинансовые организации и кредитные кооперативы

4) трехуровневая банковская система, поскольку в стране есть АСВ и «ВЭБ.РФ»

5) одноуровневая банковская система, поскольку в стране центральный банк выполняет все банковские операции, конкурируя с другими банками

Тест со множественным выбором

5. Укажите три вида операций, которыми в совокупности могут заниматься только банки по российскому законодательству:

Привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц

Купля-продажи иностранной валюты

Страхование жизни и здоровья

Размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности

Выдача банковских гарантий

Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц

Тест со множественным выбором

6. Укажите виды небанковских кредитных организаций по законодательству Российской Федерации:

1) банк

2) депозитная кредитная организация;

3) депозитно-кредитная небанковская кредитная организация;

4) расчетная небанковская кредитная организация;

5) небанковская кредитная организация, имеющая право осуществлять операции по инкассации денежных средств, платежных и расчетных документов;

6) центральный контрагент;

7) иностранная небанковская кредитная организация

8) небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций

Тест со множественным выбором

Глава 3.
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО СТАТУСА И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БАНКА РОССИИ

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

• об уникальных чертах правового статуса Банка России;

• об органах управления и независимости Банка России;

• законодательство, доктрину и практику о предпринимательской деятельности Банка России;

• об особенностях закупочной деятельности Банка России.

§ 1. Основные черты правового статуса Банка России

Верхний уровень банковской системы России занимает Центральный банк Российской Федерации, который является основным банком страны, или так называемым «банком банков». Российский государственный банк образовался в 1860 году как государственный банк, его эволюция определила и современное положение Банка России.

Российское законодательство о ЦБ РФ еще молодо, как невелик и опыт функционирования Банка России в условиях рыночной, цифровой экономики. Первый закон о Банке России был принят в 1990 году⁸⁸. Уже в нем были закреплены основные принципы организации и деятельности Банка России – принцип независимости Банка России в проведении им денежно-кредитной политики и его подотчетность Государственной Думе. Правовая основа независимости Банка России была существенно укреплена с принятием Конституции РФ. В 2002 году был принят новый Закон о Банке России, более детально обрисовавший механизм взаимодействия ЦБ РФ со всеми ветвями государственной власти, а также уточнивший порядок формирования органов управления Банком России и Национального финансового совета. В то же время статус, задачи и функции деятельности ЦБ РФ определяются иными федеральными законами: БК РФ, НК РФ, ГК РФ, Законом о банках, Законом о выплатах Банка России, законом о федеральном бюджете на соответствующий год и др.

При всем многообразии нормативного правового регулирования можно попытаться выделить основные черты правового статуса Банка России.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 75 Конституции РФ денежная эмиссия осуществляется исключительно Банком России. Защита и обеспечение устойчивости рубля – основная функция ЦБ РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

Независимость Банка России при осуществлении им функций, установленных Конституцией РФ, является основой, главным принципом его конституционно-правового статуса. Помимо этого, в соответствии со ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные банки. Согласно ст. ст. 8, 34 и 74 Конституции РФ не допускается установление каких-либо препятствий для осуществления перемещения финансовых средств для занятия соответствующей предпринимательской деятельностью, кроме как в пределах, установленных федеральным законом.

Приведенные конституционные нормы конкретизированы в Законе о Банке России, который достаточно четко обособляет статус Банка России, указывая, что он определен Конституцией РФ и действующим законодательством. Не устанавливая конкретной организационно-правовой формы, Закон вместе с тем закрепляет, что Банк России является юридическим лицом, имеет печать с изображением Государственного герба РФ и со своим наименованием.

Банк России имеет уставный капитал в размере 3 мрдр. руб. Уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью. Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, включая золотовалютные резервы. Изъятие и обременение обязательствами указанного имущества без согласия Банка России не допускаются, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами.

Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов. Закон о Банке России дает свое определение прибыли ЦБ РФ, тем самым, подчеркивая невозможность применения к ней известных конструкций. Прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от банковских операций и сделок, доходов от участия в капиталах организаций и иных доходов от деятельности Банка России и суммой расходов, связанных с осуществлением Банком России своих функций. После утверждения годовой финансовой отчетности Банка России Советом директоров ЦБ РФ перечисляет в федеральный бюджет 75% фактически полученной им по итогам года прибыли, остающейся после уплаты налогов и сборов. Оставшаяся прибыль Банка России направляется Советом директоров в резервы и фонды различного назначения.

Основные цели деятельности ЦБ РФ определены Законом о Банке России. Деятельность Банка России преследует цели, достижение которых играет решающую роль для стабильности и последовательного развития финансового рынка. К их числу относятся: защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы, обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы, развитие финансового рынка и обеспечение его стабильности.

Получение прибыли не является целью деятельности Банка России.

Для выполнения возложенных на него функций Банк России наделен полномочиями нормотворческой деятельности. Он имеет право издавать нормативные акты по вопросам, отнесенным к его компетенции федеральными законами. Нормативные акты Банка России обязательны для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. Они не могут противоречить федеральным законам и не имеют обратной силы.

Нормативные акты Банка России издаются в следующих формах: указание, положение и инструкция.

Нормативные акты Банка России должны быть зарегистрированы в установленном порядке. Исключение составляют нормативные акты Банка России, устанавливающие:

– изменение процентных ставок;

– размер обязательных резервных требований;

– размеры обязательных нормативов;

– прямые количественные ограничения;

– отраслевые стандарты бухгалтерского учета и план счетов для Банка России;

– порядок обеспечения функционирования системы Банка России.

О большом значении нормативных актов Банка России можно судить по следующей оценке, данной Конституционным Судом РФ: «Нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования»⁸⁹.

Интересен вопрос о месте Банка России в системе органов, обладающих публично-властными полномочиями, в каждой стране он решается по-разному, хотя любой центральный банк в той или иной степени сочетает черты банка и государственного органа⁹⁰.

Прокол

Между ст. 75 и ст. 11 Конституции РФ существует противоречие, так как ст. 75 Конституции говорит, что свою основную функцию – защиту и обеспечение устойчивости рубля – ЦБ РФ осуществляет независимо от других органов государственной власти, а ст. 11 не упоминает Банк России в качестве органа государственной власти. Указанное обстоятельство и породило дискуссию о правовом статусе Банка России.

Некоторые авторы полагают, что Банк России – федеральный орган государственной власти с особым статусом⁹¹. В пользу этой точки зрения говорит тот факт, что Банк России наделен полномочиями по изданию нормативных актов, а также по применению юридических санкций. Представители противоположной позиции считают, что Банк России не относится к числу органов, осуществляющих государственную власть⁹², обращая внимание на тот факт, что на служащих Банка России не распространяется статус государственных служащих.

Представляется, что есть возможность альтернативной (при этом буквальной) интерпретации законодательных положений. Основываясь на ч. 2 ст. 75 Конституции РФ полагаем, что Банк России, действует в качестве независимого органа государственной власти лишь при реализации своей основной функции – защиты и обеспечении устойчивости рубля. В ст. 1 Закона о Банке России, однако, это положение получило расширительное толкование: в ней закрепляется, что Банк России действует в качестве независимого органа государственной власти при выполнении функций и полномочий, как предусмотренных Конституцией РФ, так и данным федеральным законом. Это не совсем верно. Наоборот, функциональные ограничения возникают из-за того, что Банк России должен воспринимать свои цели – особенно развитие банковской, платежной и финансовой систем – в качестве «банка» как такового. Предписанная ЦБ РФ Конституцией РФ форма «банка» и его интеграция в банковскую систему означает, что Банк России должен выполнять свои цели, не относящиеся к защите и обеспечении устойчивости рубля, всемерно и преимущественно посредством участия в рынке.

Банк России в отличие от иных органов государственной власти является экономическим субъектом, активно участвующим в обороте. Учитывая эти факты, а также то, что функции Банка России не имеют универсального характера, ограничены по сфере применения и не влияют на функционирование других органов государственной власти, законодатель избегает однозначно называть Банк России таковым. На особый статус Банка России неоднократно указывал и Конституционный Суд РФ, при этом подчеркивая, что полномочия Банка России по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения⁹³.

Таким образом, можно сделать вывод, что Банк России – юридическое лицо с особым статусом, совмещающее функции государственного органа и субъекта предпринимательской деятельности. В зависимости от осуществляемой функции Банк России может быть как органом государственной власти, так и банком.

Исходя из этого заключения, основные направления компетенции Банка России можно дифференцировать на две группы:

– направления компетенции Банка России как органа государственной власти, а конкретнее как органа управления финансовой системой;

– направления компетенции Банка России как субъекта предпринимательской деятельности.

В рамках первого направления компетенции Банк России во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику, а также политику развития и обеспечения стабильности функционирования финансового рынка Российской Федерации; монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует наличное денежное обращение, устанавливает правила проведения банковских операций; осуществляет банковское регулирование и банковский надзор; осуществляет регулирование, контроль и надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций; организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль; устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю и др.

Функции ЦБ РФ как субъекта предпринимательской деятельности изложены в Законе о Банке России не очевидным образом, в виду чего их рассмотрению мы посвятим отдельный параграф. Здесь же, дабы не прерывать логику повествования, укажем, что, по меньшей мере, к таковым следует отнести: осуществление всех видов банковских операций и иных сделок, участие в капиталах международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в сферах финансового рынка, а также участие капиталах российских хозяйственных обществ (с учетом установленных ограничений) и оказание иных услуг.

Банк России представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления. В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, образовательные и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации (РОСИНКАС), которые необходимы для осуществления деятельности Банка России. Общая численность служащих Банка России в 2019 году составила 49,4 тыс. человек.

Центральный аппарат состоит в основном из департаментов, инспекций и служб, которые либо обеспечивают реализацию основных функций Банка России (департамент наличного денежного обращения, департамент банковского регулирования, департамент инфраструктуры финансового рынка и др.), либо сопровождают деятельность самого Банка России (департамент внутреннего аудита, департамент закупок Банка России, административный департамент и т.п.).

Территориальное учреждение (далее также – ТУ) – обособленное подразделение Банка России, осуществляющее на территории субъекта РФ часть его функций в соответствии с Законом о Банке России, Положением о территориальных учреждениях Банка России⁹⁴ и другими нормативными правовыми актами. Как правило, ТУ создаются на территориях субъектов РФ, но по решению Совета директоров они могут создаваться в регионах, объединяющих территории нескольких субъектов РФ.

ТУ участвует:

– в проведении единой государственной денежно-кредитной политики;

– в обеспечении стабильности и развития национальной платежной системы, реализации операционных функций;

– в организации наличного денежного обращения;

– в принятии решений о государственной регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности;

– в организации деятельности по предупреждении несостоятельности (банкротства) и ликвидации кредитных организаций и др.

Вместе с тем, ТУ Банка России не являются юридическими лицами, не имеют права принимать решения нормативного характера и выдавать без разрешения Совета директоров банковские гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства.

Банк России наделяет ТУ имуществом, стоимость которого отражается на балансе территориального учреждения, входящим составной частью в баланс Банка России. ТУ ЦБ РФ осуществляет полномочия по пользованию и владению закрепленным имуществом, а также по распоряжению им.

Изложенное позволяет сделать вывод, что территориальное учреждение является филиалом Банка России.

Расчетно-кассовые центры (далее также – РКЦ) являются структурным подразделением, действующим в составе ТУ Банка России. Основной целью их деятельности является обеспечение эффективного, надежного и безопасного функционирования платежной системы РФ, соответственно, РКЦ выполняют следующие функции:

1) осуществляют расчеты между кредитными организациями;

2) осуществляют кассовое обслуживание кредитных организаций;

3) хранят наличные деньги и другие ценности, совершают операции с ними;

4) обеспечивают учет и контроль расчетных и кассовых документов и др.

Полевые учреждения являются воинскими учреждениями, чье основное предназначение состоит в банковском обслуживании воинских частей, учреждений и организаций Минобороны России, а также иных органов и юридических лиц, обеспечивающих безопасность РФ.

Кроме того, полевые учреждения Банка России могут осуществлять банковское обслуживание физических лиц, проживающих на территориях объектов, обслуживаемых ими, в случаях, когда создание и функционирование территориальных учреждений Банка России невозможно.

В настоящее время в системе Банка России функционируют 91 полевое учреждение (во всех воинских округах, на флотах и в группах войск, государствах ближнего зарубежья (Казахстан, Таджикистан), местностях с тяжелыми климатическими условиями (Анадырь, Новая Земля), в отдаленных точках базирования дальней авиации, на полигонах и космодромах.

Особое место в системе Банка России занимает РОСИНКАС, который учрежден в целях осуществления функций по перевозке денежных средств и ценностей (в том числе по инкассации наличных денег), по обеспечению безопасности объектов Банка России, охране мест хранения денежных средств, ценностей и драгоценных металлов.

Прокол

Даже при беглой оценке положения РОСИНКАС обнаруживаются некоторые «белые пятна». Следуя за буквой закона, можно предположить, что РОСИНКАС является структурным подразделением Банка России, оказывающим услуги иным элементам системы Банка России. Однако фактический статус и полномочия РОСИНКАС говорят об ином. Согласно данным сервиса ФНС России «Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП», РОСИНКАС – юридическое лицо, не имеющее организационно-правовой формы, осуществляющее «деятельность Центрального банка Российской Федерации». Каким образом РОСИНКАС получил право заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, включая обслуживание юридических лиц, не имеющих лицензии на осуществление банковской деятельности и физических лиц, ведь по общему правилу это Банку России запрещено? Прямое последствие этого – монополизация Росинкас российского рынка инкассаторских услуг, в связи чем представляется необходимым вписать его деятельность в конкурентное правовое поле. Поскольку операция по инкассации денежных средств является банковской операцией, осуществлять которую вправе лишь обладающие соответствующей лицензией кредитные организации, постольку логично, что РОСИНКАС должен быть преобразован в такую организацию⁹⁵.

Заключая вопрос о правовом статусе Банка России, можно отметить следующие его основные черты:

1. Банк России имеет самостоятельный конституционный статус;

2. Банк России не входит в систему ни одной из ветвей государственной власти;

3. Банк России – юридическое лицо с особым статусом, совмещающее функции государственного органа и субъекта предпринимательской деятельности;

4. Банк России является постоянно действующим юридическим лицом. Его деятельность не может быть прекращена до изменения Конституции РФ.

Кинопаркинг

https://ug.tsargrad.tv/shows/komu-prinadlezhit-centralnyj-bank-na-samom-dele_220840

Кому принадлежит Центральный банк на самом деле?

09 октября 2019 17:40 / Индекс Иваткиной

§ 2. Органы управления Банком России.
Национальный финансовый совет и независимость Банка России

Существующая модель управления Банком России представляет большой интерес, как с научной, так и с практической точки зрения, в связи с чем, мы подробно исследуем порядок формирования и компетенцию Национального финансового совета, и органов управления Банком России: Совета директоров и Председателя Банка России.

Прокол

Согласно ст. 74 Закона о Банке России, ЦБ РФ представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления. Вертикальная структура управления предполагает строгую иерархию, однако действующим законодательством не закреплено за кем признается статус «высшего органа»» – Советом директоров или Национальным финансовым советом. Более того, Национальный финансовый совет формально не является органом управления Банком России, что следует из названия главы III Закона о Банке России – «Национальный финансовый совет и органы управления Банком России». Хотя формально – юридически названия глав и статей закона не являются нормами права, приходится прибегать к их анализу, ибо ни одна из статей закона не дает ответа на вопрос о статусе Национального финансового совета.

Национальный финансовый совет – коллегиальный орган Банка России численностью 12 человек, из которых двое направляются Советом Федерации, трое – Государственной Думой, трое – Президентом, трое – Правительством РФ. Банк России представлен в нем одним человеком – Председателем Банка России. Члены Национального финансового совета, за исключением Председателя Банка России не работают в Банке России на постоянной основе и не получают оплату за эту деятельность.

Председатель Национального финансового совета избирается членами Национального финансового совета из их числа большинством голосов от общего числа членов Национального финансового совета.

Решения Национального финансового совета принимаются большинством голосов от числа присутствующих при кворуме в семь человек. В случае равенства голосов голос председательствующего на заседании Национального финансового совета является решающим.

Национальный финансовый совет заседает не реже одного раза в квартал.

Закон о Банке России наделяет Национальный финансовый совет весомыми полномочиями:

а) рассмотрение годового отчета Банка России и ежегодного отчета о деятельности ООО «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора» (далее – «Управляющая компания»);

б) утверждение на основе предложений Совета директоров на очередной год не позднее 15 декабря предшествующего года:

– общего объема расходов на содержание служащих Банка России;

– общего объема расходов на пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России;

– общего объема капитальных вложений;

– общего объема прочих административно-хозяйственных расходов;

в) рассмотрение вопросов развития и совершенствования финансового рынка и банковской системы Российской Федерации;

г) рассмотрение проекта основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики;

д) решение вопросов, связанных с участием Банка России в капиталах кредитных организаций;

е) определение аудиторской организации для проведения обязательного аудита годовой финансовой отчетности Банка России;

е) внесение в Государственную Думу предложений о проведении проверки Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России;

ж) утверждение по предложению Совета директоров порядка формирования провизий Банка России и порядка распределения прибыли Банка России;

з) дача согласия на назначение единоличного исполнительного органа оператора национальной системы платежных карт.

Совет директоров – коллегиальный орган управления ЦБ РФ. В его состав входят Председатель Банка России и 14 членов Совета директоров. Члены Совета директоров работают в Банке России на постоянной основе.

Члены Совета директоров назначаются Государственной Думой на должность сроком на пять лет по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ.

Для членов Совета директоров Банка России установлен ряд ограничений. В частности, они не могут быть депутатами Государственной Думы и членами Совета Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов субъектов РФ, депутатами органов местного самоуправления, государственными служащими, а также членами Правительства РФ. Сложение депутатских полномочий или отставка члена Правительства РФ, а также увольнение с государственной службы должны быть произведены в течение одного месяца со дня назначения на должность члена Совета директоров, после чего вновь назначенный член Совета директоров приступает к исполнению своих должностных обязанностей. Кроме этого, члены Совета директоров не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественных и религиозных организациях. Также на членов Совета директоров распространяются ограничения, установленные ст. 90 Закона о Банке России, согласно которой они не имеют права работать по совместительству и на основании договора подряда (за исключением преподавательской, научно-исследовательской и творческой деятельности); не имеют права занимать должности в кредитных, некредитных финансовых и иных организациях, если Советом директоров не принято решение об участии служащего Банка России на безвозмездной основе в органах управления или ревизионных органах кредитных, некредитных финансовых и иных организаций и др.

Заседает Совет директоров не реже одного раза в месяц. Его решения принимаются большинством голосов от числа присутствующих на заседании членов Совета директоров при кворуме в восемь человек и обязательном присутствии Председателя Банка России или лица, его замещающего.

Совет директоров выполняет следующие функции:

а) во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает проект основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики и проект основных направлений развития финансового рынка, а также обеспечивает их выполнение;

б) утверждает годовую финансовую отчетность Банка России, рассматривает аудиторское заключение по годовой финансовой отчетности Банка России и заключение Счетной палаты РФ по результатам проверки счетов и операций Банка России, на которые распространяется действие Закона Российской Федерации «О государственной тайне»;

в) утверждает отчет о деятельности Банка России, готовит анализ состояния экономики России;

г) устанавливает формы и размеры оплаты труда Председателя Банка России, членов Совета директоров, заместителей Председателя Банка России и других служащих Банка России;

д) принимает решения:

о создании, реорганизации и ликвидации организаций Банка России;

об установлении обязательных нормативов для кредитных организаций, банковских групп, а также некредитных финансовых организаций;

о размере обязательных резервных требований;

об изменении процентных ставок Банка России;

об определении лимитов операций на открытом рынке;

об участии в международных организациях;

о предоставлении кредита без обеспечения на срок до пяти лет АСВ и Управляющей компании (на установленные в Законе о Банке России цели);

об участии Банка России в капиталах организаций, обеспечивающих деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России и его организаций;

о применении прямых количественных ограничений;

о выпуске банкнот и монеты Банка России нового образца, об изъятии из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца;

об осуществлении выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов;

о размещении облигаций Банка России и др.

е) определяет в соответствии с федеральными законами условия допуска иностранного капитала в банковскую систему РФ;

е) определяет тарифы на услуги в платежной системе Банка России;

ж) выполняет иные функции, отнесенные к его ведению.

Единоличным органом управления ЦБ РФ является Председатель Банка России.

Председатель Банка России назначается на должность Государственной Думой сроком на пять лет большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Кандидатуру для назначения на должность Председателя Банка России представляет Президент Российской Федерации не позднее чем за три месяца до истечения полномочий действующего Председателя Банка России. В случае отклонения предложенной на должность Председателя Банка России кандидатуры Президент РФ в течение двух недель вносит новую кандидатуру. Одна и та же кандидатура не может вноситься более двух раз. Одно и то же лицо не может занимать должность Председателя Банка России более трех сроков подряд.

Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ только в случаях:

истечения срока полномочий;

невозможности исполнения служебных обязанностей, подтвержденной заключением государственной медицинской комиссии;

подачи личного заявления об отставке;

совершения уголовно наказуемого деяния, установленного вступившим в законную силу приговором суда;

нарушения федеральных законов, которые регулируют вопросы, связанные с деятельностью Банка России;

непринятия мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, непредставления или представления неполных или недостоверных сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера в отношении себя, своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» и Федеральным законом «О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам», несоответствия его расходов, расходов его супруги (супруга) и несовершеннолетних детей их общему доходу, открытия (наличия) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и ценностей в иностранных банках, расположенных за границей владения и (или) пользования иностранными финансовыми инструментами им, его супругой (супругом) и (или) несовершеннолетними детьми.

В соответствии со ст. 20 Закона о Банке России, Председатель Банка России:

1) действует от имени Банка России и представляет без доверенности его интересы в отношениях с органами государственной власти, кредитными организациями, организациями иностранных государств, международными организациями, другими учреждениями и организациями;

2) председательствует на заседаниях Совета директоров. В случае равенства голосов голос Председателя Банка России является решающим;

3) подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России, и вправе делегировать право подписания нормативных актов Банка России лицу, его замещающему, из числа членов Совета директоров;

4) назначает на должность и освобождает от должности заместителей Председателя Банка России, распределяет между ними обязанности;

5) вправе делегировать свои полномочия своим заместителям;

6) представляет Совету директоров предложения о назначении и освобождении от должности главного финансового уполномоченного;

7) подписывает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми служащими и организациями Банка России;

8) несет всю полноту ответственности за деятельность Банка России;

9) обеспечивает реализацию функций Банка России и принимает решения по всем вопросам, отнесенным к ведению Банка России, за исключением тех, решения по которым принимаются Национальным финансовым советом или Советом директоров.

Ограничение скорости

Интересной представляется информация об оценке деятельности руководства Банка России. Например, глава ЦБ РФ Сергей Игнатьев получил «удовлетворительно» за работу в финансовый кризис 2008 года. Такую оценку ему поставил журнал Global Finance, который проанализировал работу 30 главных банкиров. С. Игнатьев оказался в тройке отстающих в компании с руководителями центральных банков Швеции и Норвегии. Как утверждают аналитики, его надзор за банковской системой по сравнению с коллегами был почти незаметен, и, несмотря на поддержку регулятора, рубль по глубине падения к доллару оказался в тройке лидеров⁹⁶.

Эльвира Набиуллина, напротив, была признана лучшим руководителем центрального банка в мире, по мнению журнала Euromoney. Издание высоко оценило усилия председателя российского мегарегулятора в борьбе с «макроэкономическим штормом» в 2014 году. В пользу кандидатуры Э. Набиуллиной сыграли введение плавающего курса рубля, предоставление ликвидности финансовым институтам и чистка банковского сектора⁹⁷.

Рассмотрев порядок формирования и компетенцию Национального финансового совета и органов управления Банком России, можно прийти к следующим выводам. Большинство функций по управлению, как самим Банком России, так и рядом важнейших инструментов регулирования экономики страны сосредоточены в руках Совета директоров. Образованный по новому Закону Национальный финансовый совет не отнесен к числу органов управления Банком России. Это коллегиальный орган, который призван с одной стороны, обеспечить, взаимодействие Банка России с органами государственной власти, а с другой стороны создать дополнительный механизм контроля за финансово-хозяйственной деятельностью Банка России. Действительно, с точки зрения способности решать вопросы распределения своей прибыли, формировать провизии, определять уровень административно-хозяйственных расходов и принимать участие в капиталах кредитных и иных организаций степень самостоятельности Банка России снизилась, оказавшись под контролем иных ветвей государственной власти. Критики идеи ужесточения внешнего контроля за финансово-хозяйственной деятельности полагают, что этот контроль может стать рычагом давления на органы управления Банком России по чисто профессиональным вопросам⁹⁸. Однако существует и иной аспект рассматриваемой проблемы. Подключение к модели управления Центральным банком Российской Федерации представителей власти вызвано неосторожным и неумеренным расходованием Банком России средств на собственные нужды, а также его известной информационной закрытостью, в связи с чем, новая роль Национального финансового совета видится результатом взвешенного подхода к проблеме «прозрачности» Банка России и согласования его позиции с другими органами власти.

Открытый люк

Требования, предъявляемые к лицам, занимающим должности в органах управления Банком России, разработаны в минимальном объеме. Примечательно, что в отечественном законодательстве отсутствует модальность распространения на служащих высшего звена Банка России, используемой в Законе о банках категории «деловая репутация». Напротив, в некоторых зарубежных правопорядках категория «деловая репутация» применима к лицам, замещающим должности в органах управления центральных банков. Например, согласно ст. 1, 10, 18, 20 Закона Украины «О Национальном банке Украины» потеря безупречной деловой репутации входит в перечень оснований освобождения от должности членов Совета Национального банка, Председателя Национального банка, заместителей Председателя Национального банка Украины. При этом термин «деловая репутация» понимается в значении, определенном Законом Украины «О банках и банковской деятельности»⁹⁹. Данная конструкция является вполне работающей. Показательным является случай, когда банкротство одного из коммерческих банков привело к увольнению заместителя главы Национального банка Украины в связи с утратой им безупречной деловой репутации. В частности, в ноябре 2018 года заместителем главы Национального банка Украины являлся Сергей Холод, который до июля 2018 года в течение 53 месяцев работал заместителем Председателя Правления ВТБ Банка. 27 ноября 2018 года Национальный банк Украины признал ВТБ Банк неплатежеспособным. Поскольку в течение года до дня неплатежеспособности ВТБ Банка Сергей Холод более шести месяцев входил в состав правления этого банка, его деловая репутация утратила безупречность¹⁰⁰.

Представляется, что для повышения доверия к российской банковской системе и ее руководству, равно как повышения качества управления Банком России, выравнивания пропорциональности требований, предъявляемых к кредитным организациям и Банку России, целесообразно адаптировать категорию «деловая репутация» к лицам, замещающим должности в органах управления Банком России. Механизм признания служащих ЦБ РФ утратившими безупречную деловую репутацию возможно разработать путем наделения соответствующим полномочием Национального финансового совета Банка России.

§ 3. Предпринимательская деятельность Банка России: закон, доктрина практика

Предпринимательские аспекты деятельности Банка России, в том числе объем его правоспособности не часто попадают в поле зрения публики. Значительное число правоведов, апеллируя к ст. 3 Закона о Банке России, закрепляющей, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России, заключает, что последний и не занимается таковой. Например, Я.А. Гейвандов доказывает, что установленные в ст. 2 ГК РФ признаки предпринимательской деятельности не могут быть применимы к Банку России ни по целям, ни по характеру его деятельности¹⁰¹, а В.С. Белых пишет: «Трудно представить, что Центральный банк РФ является… организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность»¹⁰². Между тем, еще при обсуждении конституционно-правового статуса Банка России на Конституционном совещании отмечалось, что: «…центробанк – это… самостоятельная единица в общем рыночном хозяйстве»¹⁰³. В то же время, в юридической литературе последних лет появились мнения, ставящие под сомнение бесспорность господствующей позиции. Так, известный ученый в области банковского права профессор Л.Г. Ефимова акцентировала внимание на противоречии между ст. 3 Закона о Банке России, провозглашающей, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России, и нормой ст. 2, где на ЦБ РФ возлагается обязанность осуществлять расходы за счет собственных доходов. Следовательно, Банк России не может полностью освободить себя от деятельности, направленной на извлечение прибыли, поэтому он вынужден зарабатывать средства к существованию, а редакция ст. 3 Закона о Банке России в лучшем случае является неточной. Банк России – банк, который занимается обслуживанием самого государства и кредитных организаций. «Вероятно, нет оснований стыдливо замалчивать коммерческий характер Банка России», – заключает Л.Г. Ефимова¹⁰⁴.

Ограничение скорости

Интересен тот факт, что к Банку России регулярно предъявляются иски, вытекающие из его хозяйственной деятельности. При этом, учитывая выгоду, Банк России в одних делах позиционирует себя органом государственной власти, а в других, напротив, коммерческим юридическим лицом. Например, в 2018 году к Банку России был предъявлен 171 иск, вытекающий из хозяйственной деятельности, в том числе иски имущественного характера на общую сумму 657 962,47 тыс. руб.¹⁰⁵ Подобные иски инициирует и сам Банк России. Так, Росинкас обратился с исковым заявлением к ГУП РК «Крымэнерго» с требованием об его обязании заключить с Росинкас соглашение о переводе долга по договору на перевозку ценностей в размере 331,4 тыс. руб. При этом Росинкас не уплатил государственную пошлину за подачу кассационной жалобы со ссылкой на наличие льготы, предусмотренной подп. 5 п. 1 ст. 333.35 НК РФ, поскольку он входит в систему Банка России и поэтому освобожден от ее уплаты. Суд счел, что этот довод основан на ошибочном толковании норм материального права, отметив следующее. Банк России освобождается от уплаты государственной пошлины при обращении за совершением юридически значимых действий в связи с выполнением им функций, возложенных на него законодательством. Согласно ст. 83 Закона о Банке России Росинкас создан в целях обеспечения деятельности Банка России по организации наличного денежного обращения. Вместе с тем, согласно п. 2.1 Устава Росинкас, последний имеет право осуществлять и иную деятельность в качестве коммерческой. А поскольку спор по делу возник из правоотношений, которые непосредственно не связаны с деятельностью по обеспечению выполнения функций Банка России, государственная пош лина при обращении Росинкас в арбитражный суд с кассационной жалобой должна быть уплачена¹⁰⁶.

Переходя к непосредственному анализу особенностей и направлений предпринимательской деятельности Банка России, отметим, что деятельность Банка России может являться предпринимательской, ибо таковой является деятельность, направленная на получение прибыли, независимо от того заявляется или нет извлечение прибыли в качестве ее основной цели. Осуществляя предпринимательскую деятельность, Банк России должен руководствоваться целями, предусмотренными Законом о Банке России, т.е. в первую очередь оценивать каким образом она отразится на устойчивости рубля, развитии и стабильности банковской, платежной и финансовой систем и уже затем на величину прибыли. При этом, согласно заключениям экономистов, получить прибыль Банк России может не только осуществляя банковские операции и сделки, но и реализуя государственно-властные полномочия. Центральные банки всегда покрывают свои расходы собственными доходами и получают прибыль. Дело в том, что, выступая проводником единой государственной кредитно-денежной политики и осуществляя эмиссию наличных денег, Банк России монополистически извлекает сверхприбыль от проведения валютных интервенций и эмиссионной деятельности. Банк России практически «обречен» на получение прибыли, которая возникает вследствие наделения его монополией на выпуск денег¹⁰⁷. Таким образом, Банк России, осуществляя свои функции, в состоянии финансировать собственные расходы и решать возложенные на него задачи.

Проиллюстрируем предпринимательскую направленность деятельности Банка России конкретными цифрами.

Таблица 3

Отдельные финансовые результаты деятельности
Банка России за 2019 год

Вид деятельности | Доход (в миллионах рублей)
Доходы от участия в капиталах кредитных и иных организаций | 187 390 (из них доходы от участия в капитале ПАО Сбербанк – 180 696)
Процентные доходы | 363 317
Доходы от операций с ценными бумагами | 28 610
Плата за услуги, оказываемые Банком России клиентам | 7820
Доходы от восстановления провизий | 40 632
Прочие доходы | 108 4126

Компетенция Банка России как субъекта предпринимательской деятельности, прежде всего, закрепляется в ст. 46 Закона о Банке России. В целях достижения наглядности, представляется обоснованным осуществить ее прямое цитирование.

Итак, Банк России имеет право осуществлять следующие банковские операции и сделки с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством РФ и АСВ:

– предоставлять кредиты под обеспечение ценными бумагами и другими активами;

– предоставлять кредиты без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям, имеющим рейтинг не ниже установленного уровня;

– покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России;

– покупать и продавать облигации, эмитированные Банком России, и депозитные сертификаты;

– покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства, номинированные в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями;

– покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

– проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и другие активы;

– выдавать поручительства и банковские гарантии;

– осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками;

– открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств;

– открывать и вести корреспондентские счета иностранных центральных (национальных) банков в российских рублях, осуществлять переводы денежных средств по поручениям иностранных центральных (национальных) банков по их счетам;

– выставлять чеки и векселя в любой валюте;

– передавать российским и иностранным кредитным организациям, а также организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России, банкноты в сувенирной упаковке и монету Банка России по ценам, отличающимся от нарицательной стоимости, которые определяет Банк России.

Имеется мнение, что перечень банковских операций, осуществляемых Банком России, существенно ограничен по сравнению с операциями обычного банка¹⁰⁸. Представляется, что эта точка зрения расходится с п. 11 ст. 46 Закона о Банке России, который разрешает ЦБ РФ осуществлять другие банковские операции и сделки от своего имени в соответствии с обычаями делового оборота, принятыми в международной банковской практике. Кроме того, перечень банковских операций и сделок Банка России может быть расширен специальным законодательством. Таким образом, объем правоспособности Банка России шире правоспособности банков, поскольку последним разрешен к осуществлению исчерпывающий перечень банковских операций, установленный в Законе о банках.

Вместе с тем, компетенция Банка России существенно ограничена по кругу субъектов. По общему правилу Банк России проводит банковские операции в первую очередь с кредитными организациями и с отдельными ограничениями с государственными органами, а обслуживание им некредитных организаций и физических лиц запрещено. В соответствии со ст. 48 Закона о Банке России клиентами ЦБ РФ являются кредитные организации, органы государственной власти и органы местного самоуправления, их организации, государственные внебюджетные фонды, воинские части, военнослужащие и служащие Банка России. Банк России также вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где таковые отсутствуют. Кроме того, Банк России может осуществлять банковские операции и иные сделки с международными организациями, иностранными центральными банками и иными иностранными юридическими лицами при осуществлении деятельности по управлению активами Банка России. Круг лиц, обслуживать которых имеет право Банк России, как и перечень осуществляемых им банковских операций и сделок может быть также расширен специальным законодательством. Например, в целях реализации Федерального закона от 27 октября 2008 г. № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года» в Банке России открыло счет Агентство по страхованию вкладов, а впоследствии норма, разрешающая Банку России осуществлять банковские операции и сделки с АСВ получила характер постоянной. Подобная сецессия – не единичный случай. Так, Федеральным законом от 18 июля 2019 г. № 190-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» ЦБ РФ еще раз расширил свою клиентуру. Если до этого, оказывая возмездные услуги по передаче финансовых сообщений, Банк России вынужден был соблюдать установленное ограничение по кругу лиц и выходил на рынок опосредованно (через кредитные организации), то теперь он имеет право оказывать такие услуги российским и иностранным юридическим лицам напрямую. Таким образом, ограничение предпринимательской деятельности Банка России по кругу субъектов не абсолютно и имеет множество исключений.

Определенные ограничения предусматриваются и к содержанию отдельных банковских операций Банка России. Эти ограничения коснулись главным образом кредитных операций Банка России. Например, Банк России вправе предоставлять только следующие виды кредитов:

– под обеспечение ценными бумагами и другими активами российским и иностранным кредитным организациям, Правительству РФ, АСВ;

– без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям в случае наличия у нее рейтинга установленного уровня;

– без обеспечения на срок до пяти лет АСВ и Управляющей компании.

Корреспондирует этим положениям также норма ст. 22 Закона о Банке России, в соответствии с которой Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству РФ для финансирования дефицита федерального бюджета, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом. Таким образом, исполнительные органы власти не имеют «легкого» доступа к ресурсам Банка России как источнику покрытия государственных расходов, но такая практика имеется и может быть возоблена¹⁰⁹.

Вторым направлением предпринимательской деятельности Банка России является участие в капиталах организаций. Банк России может участвовать в капиталах международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в сферах финансового рынка. Отметим, что здесь особенностью предпринимательства Банка России является зафиксированный ст. 8 Закона о Банке России запрет на участие ЦБ РФ в капиталах кредитных организаций, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Не вправе Банк России участвовать и в капиталах иных коммерческих и некоммерческих организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

В Годовом отчете Банка России за 2019 год указывается, что Банк России участвует в капиталах следующих российских хозяйственных обществ: ПАО Сбербанк, ПАО Московская Биржа, АО СПВБ, ПАО Банк «ФК открытие», АО «НСПК», АО «РНПК», Управляющая компания, ПАО «БИНБАНК», ПАО Банк «ТРАСТ», АО Банк АВБ, ПАО «Азиатско-Тихоокеанский Банк, ПАО «МИнБанк» и АО «ВОКАБАНК». Кроме этого, Банк России в 2019 году участвовал в капиталах таких международных организаций, как Банк международных расчетов, SWIFT, Межгосударственный банк.

Анализируя предпринимательские черты Банка России, нельзя не сказать о том, что он может получать прибыль посредством организаций, входящих в его систему: полевых и образовательных учреждений, РОСИНКАС и др. Раскрывая это направление, остановимся на РОСИНКАС, особенности правового положения которого рассматривались в параграфе 2 настоящей главы. Росинкас, действуя в качестве самостоятельного юридического лица, но входя в систему Банка России, оказывает инкассаторские и иные услуги Банку России, а также еще 90 тысячам предприятий и организаций, среди которых помимо кредитных организаций и органов государственной власти: «РЖД», «Почта России», торговые сети «АШАН», «МЕТРО», «Пятерочка», Евросеть, Копейка, Связной, Спортмастер; Газпромнефть, Лукойл, ТНК-ВР и др.¹¹⁰

По оценкам экспертов РОСИНКАС – самая крупная инкассаторская служба в мире, он имеет разветвленную филиальную сеть, в которой работают около 18 тыс. сотрудников, солидный парк инкассаторских машин, собственные сервисные службы по ремонту автотранспорта. РОСИНКАС занимает доминирующее положение на рынке услуг инкассации, а последний отличается слабой конкуренцией, низкой волатильностью и высокой концентрацией. По данным ФАС России, РОСИНКАС в различных регионах страны контролирует от 40 до 90% рынка. Его особое положение обусловлено тем, что, будучи включенным в систему ЦБ РФ, он имеет ряд весомых привилегий: для него не предусмотрена необходимость получения лицензий на осуществление банковских операций, на РОСИНКАС не распространяются правовые и пруденциальные нормы, предусмотренные для кредитных организаций, его инкассаторы на законных правах пользуются боевым, в том числе автоматическим оружием. Кроме того, анализ периодики свидетельствует, что основной деятельностью РОСИНКАС может не заниматься вообще или предать ее забвению. Так, например, в 2010-х гг. Калининградское управление РОСИНКАС занималось только предпринимательской деятельностью, а Московское управление РОСИНКАС обанкротилось по причине неудачных инвестиций в строительство, при этом особо подчеркивалось, что перевозка ценностей Банка России была у него на последнем месте¹¹¹. Отметим, что отсутствие организационно-правовой формы и включение в систему Банка России создает для РОСИНКАС и иные преференции, поскольку исключает возможность применения к нему стандартных мер ответственности. Например, арбитражные суды не могут возбуждать в отношении подразделений РОСИНКАС дела о банкротстве. Полиция не имеет возможности предписывать РОСИНКАС устранять выявленные нарушения путем внесения изменений в устав, поскольку согласно ст. 18 Закона о Банке России внесение изменений в уставы организаций Банка России отнесено к компетенции Совета директоров Банка России¹¹². Спорным является вопрос о возможностях ФАС России применять в РОСИНКАС меры воздействия, носящие административно-властный характер¹¹³.

Сложившуюся ситуацию пытались преломить путем внесения законопроектов, предусматривающих вывод инкассаторской деятельности из числа банковских операций. Таких попыток было, как минимум три и все они оказались неудачными. К сожалению, будучи заинтересованным в обратном и не желая делить с потенциальными конкурентами рынок, Банк России внес в свои нормативные правовые акты изменения противоположенного характера, которые привели к тому, что для создания организации инкассации стало необходимым получить лицензию банка или расчетной небанковской кредитной организации. Впоследствии Банк России исключил операцию по инкассации из перечня банковских операций, осуществлять которые могут все созданные путем учреждения банки¹¹⁴. Полагаем, что, вводя ограничения в отношении создания субъектов в сфере инкассаторской деятельности и в отношении осуществления банками операции по инкассации, Банк России нарушает установленный ст. 15 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрет на ограничивающие конкуренцию акты.

Еще одним источником доходов Банка России являются так называемые непрофильные активы. Хотя в Годовом отчете ЦБ РФ графа «Прочие доходы» не имеет содержательного наполнения, но можно предположить, что таковыми являются доходы от распоряжения недвижимостью и продажи путевок в санатории и дома отдыха Банка России. Информацию о таковых можно найти Годовом плане закупок Банка России на 2020 год и на странице Facebook. В частности, Банку России принадлежат: санаторий-профилакторий «Березовая роща», база отдыха «Красная горка», пансионаты «Пестово», «Кривск», «Светлячок», «Янтарь», «Кисловодск», оздоровительные объединения «Южный», «Солнечный городок», «Зеленый бор», оздоровительный центр «Бриз», оздоровительный комплекс «Золотые пески»¹¹⁵.

Оценивая предпринимательскую активность Банка России в ретроспективе, можно выявить, что предпринимательская компонента в деятельности Банка России имеет тенденцию роста.

Так, в 2017 году Банк России получил новое право: санировать проблемные банки. Меры по предупреждению банкротства банков с участием Банка России осуществляются в соответствии с решением Совета директоров Банка России. От имени Банка России их осуществляет Управляющая компания. Правовой статус Управляющей компании характеризуют многочисленные изъятия из норм действующего законодательства, в частности, не подлежат применению положения Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

В ходе предупреждения банкротства Банк России приобретает имущество, акции или вносит вклад в уставный капитал банка. В рамках реализации указанного механизма предусматривается приобретение Банком России не менее 75% обыкновенных акций (долей) санируемого банка. В дальнейшем проводится аукцион, стартовые цены которого рассчитываются в соответствии с нормативным актом Банка России. Кроме этого, для Банка России было установлено новое исключение из общего запрета по совершению банковских операций с юридическими лицами, выразившееся в праве Банка России кредитовать Управляющую компанию для финансирования урегулирования обязательств санируемого банка.

По состоянию на сентябрь 2020 года Управляющая компания исполняет функции временной администрации в АО «ВОКБАНК», ПАО «МИнБанк», ПАО «Азиатско-Тихоокеанский Банк», АО Банк АВБ, ПАО Банк «ТРАСТ», АО «РОСТ БАНК», АО Банк «Советский», ПАО «БИНБАНК», ПАО «Промсвязьбанк», ПАО Банк «ФК Открытие» (всего 10 банков).

Положительным аспектом внедрения механизма санации с участием Банка России является рекапитализация проблемного банка, что позволяет ему не прерывать свою деятельность и выполнять регуляторные требования.

Что касается негативных аспектов, то их, несомненно больше. Во-первых, рост доминирования банков, которыми владеет Банк России, усиливает огосударствление банковской системы. Во-вторых, вероятен риск обострения конфликта интересов, поскольку Банк России является как регулятором, так и сособственником кредитных организаций. В-третьих, усиливается отток клиентов из мелких и частных банков в крупные кредитные организации с участием государства. В-четвертых, увеличился рост бюджетных расходов на поддержку банковского сектора¹¹⁶. Так, по итогам 2018 года Банк России получил убыток в размере 434,679 млрд руб., на образование которого в том числе повлияла санация банков за счет Управляющей компании¹¹⁷. Разумеется, подобный результат потребовал пересмотра аспектов санации с участием Банка России с целью повышения эффективности осуществляемых Банком России мер по предупреждению банкротства. Это воплотилось в наделении Банка России правом осуществлять продажу приобретенных акций (долей в уставном капитале) санируемых им кредитных организаций, по цене ниже цены их приобретения¹¹⁸.

Еще больше усилилось влияние Банка России на рынке банковских услуг во время охватившего его процесса цифровизации. Известно, что в рамках НПС Банк России сочетает функции надзора и оператора платежной системы Банка России (ст. 15, 31 Закона о НПС), т.е. как справедливо отмечает А.А. Ситник, в НПС Банк России совмещает правовые статусы регулятора и хозяйствующего субъекта, что теоретически влечет за собой высокий риск возникновения конфликта интересов¹¹⁹. Реализуя задачу по внедрению цифровых платформ быстрых платежей и открытого банкинга с бесшовным взаимодействием¹²⁰, в отсутствие прямого допуска внешних провайдеров платежных услуг, Банк России взял на себя роль учредителя и владельца системы быстрых платежей (далее – СПБ). В инфраструктуру СПБ входят непосредственно Банк России – как оператор денежных средств и расчетный центр, и АО «Национальная система платежных карт» (АО «НСПК»), 100% акций которой принадлежит Банку России, – как операционный платежный и клиринговый центр. В СПБ реализована возможность совершать переводы между счетами граждан, а также платежи в пользу юридических лиц, например, за товары и услуги, в том числе с использованием QR-кодов на сумму менее 600 тыс. руб.

Согласно данным АО «НСПК» количество пользователей СБП к концу 2019 года превысило отметку 1,3 миллиона. В общей сложности с момента запуска системы было совершено более 5,5 млн операций на сумму свыше 48 млрд руб. При этом в 2019 году Банк России поддерживал льготный период и не взимал комиссий с клиентов. Но с 1 января 2020 года СПБ стала платной. Тарифы на услуги, уплачиваемые участниками СБП (кредитными организациями) при осуществлении перевода денежных средств между физическими лицами и физическими лицами в пользу юридических лиц в оплату товаров, работ, услуг в 2020 году варьируются в диапазоне от 0,05 до 3 руб.¹²¹ Комиссия для конечных потребителей – клиентов физических лиц составляет 30-35 руб. за транзакцию¹²². Сумма дивидендов, полученных Банком России от АО «НСПК» в 2019 году, составила 2,4 млрд руб.

Надо сказать, что право Банка России на учреждение АО «НСПК» закреплено в Законе о НПС, согласно которому целью организации АО «НСПК» является обеспечение бесперебойности, эффективности и доступности оказания услуг по переводу денежных средств. Известно, что АО «НСПК» создавалось в качестве ответа на отказ международных платежных систем от обслуживания попавших под санкции российских банков-эмитентов платежных карт. Очевидно, что осуществление операций по номеру телефона не несет в себе задачи обеспечения бесперебойного осуществления расчетов. Собственно Банк России сам подтверждает это, указывая, что СПБ – проект, направленный на повышение качества платежных услуг. При этом, Банк России заявляет, что СПБ имеет национальное значение, развивает конкуренцию и снижает стоимость платежей для населения. Полагаем, что в этой части анонс СПБ Банка России противоречит действительному положению вещей. Например, иностранные внешние провайдеры платежных услуг (Sofort и Ideal) имеют гораздо больший функционал и бесплатны для клиентов¹²³. Кроме того, они добросовестно развивают конкуренцию на европейском рынке платежных услуг, в то время как Банк России обязывает системно значимые кредитные организации участвовать в собственной СБП и тем самым снижает возможности выхода на рынок другим субъектам.

Представляется, что деятельность АО «НСПК» должна ограничиваться основной целью компании – обеспечением безналичных переводов денежных средств с использованием банковских карт платежной системы «Мир». Оказание же физическим лицам (пусть и опосредованно через кредитные организации), иных услуг по переводу денежных средств противоречит правовой природе Банка России и ограничивает конкуренцию в банковской системе.

Заключая исследование предпринимательской деятельности Банка России, сформулируем следующие выводы:

– Банк России имеет право для достижения установленных целей систематически осуществлять деятельность, направленную на получение прибыли;

– основными видами предпринимательской деятельности Банка России (с учетом установленных Законом о Банке России ограничений) являются участие в капиталах организаций, осуществление банковских операций и сделок, а также оказание иных услуг (образовательных, туристских и др.);

– Банк России осуществляет прямой выход на рынок банковских услуг посредством деятельности Российского объединения инкассации (Росинкас) и полевых учреждений Банка России;

– отдельные аспекты предпринимательской деятельности Банка России противоречат законодательству, а правовые ограничения постепенно размываются, что приводит к усилению его позиции и негативно отражается на конкуренции в банковском секторе.

Открытый люк

Концепция участия Банка России в капиталах организаций в законодательстве отсутствуют. Имеющееся правовое обрамление в виде отдельных норм в разных федеральных законах фрагментарно и противоречиво. Отрицательные аспекты присутствия Банка России на рынке банковских услуг делают его инертным; тормозят развитие цифровизации; влекут конфликт интересов и сопровождаются принятием экстраординарных, а также ограничивающих конкуренцию актов.

Разовые попытки вписать предпринимательство Банка России в правовое поле в своем абсолютном большинстве оказались не реализованными. Так, предложение о необходимости выделения Росинкас, являющегося de jure «юридическим лицом в юридическом лице», из структуры Банка России приобрело форму законодательной инициативы¹²⁴, однако до настоящего времени не воплотилось в жизнь. Кануло в Лету и законода тельное требование о выходе Банка России из капиталов бирж, которое необходимо было выполнить до 1 января 2016 года¹²⁵; нормы закрепляющие эти требования были изъяты из законодательства¹²⁶. Единственная организация, с которой Банку России пришлось расстаться – Сбербанк, поскольку неоднократно отмечалось, что при совмещении роли собственника, регулятора и надзорного органа существует конфликт интересов, которым тем сложнее управлять, чем более комплексным становится регулирование и экономические отношения. В связи с этим выход Банка России из уставного капитала ПАО Сбербанк позволил снять вопросы в отношении такого конфликта интересов и равноудаленности регулятора от участников финансового рынка¹²⁷. Но, потеряв Сбербанк, Банк России получил возможность участвовать в капиталах санируемых банков, что опять же порождает все выше озвученные проблемы.

В связи с этим, полагаем целесообразным сформулировать общие правила выхода Банка России на рынок банковских услуг и закрепить их в ст. 8 Закона о Банке России¹²⁸.

§ 4. Особенности закупочной деятельности Банка России

Банк России – крупный заказчик с закупочным бюджетом порядка двух десятков млрд руб. в год. Единый годовой план закупок, который с недавнего времени опубликован на его сайте позволяет потенциальным поставщикам предлагать свои услуги. Вместе с тем, поскольку Банк России имеет особый правовой статус, его закупочная деятельность обладает определенными особенностями, изучение которых вызывает интерес.

Нормативно-правовую основу закупочной деятельности Банка России составляет Конституция Российской Федерации, Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 25 мая 2014 г.¹²⁹), Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон о Банке России, Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и Положение Банка России от 1 марта 2018 г. № 632-П «О закупках Центрального банка Российской Федерации (Банка России)» (далее также – Положение № 632-П).

Ограничение скорости

Основная функция Банка России (защита и обеспечение устойчивости рубля), повлекшая уникальность его правового статуса, обосновывает и иные правовые особенности его деятельности. Так, на Банк России не распространяется действие Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) и Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ). Данный вывод находит свое подтверждение в практике антимонопольного органа. Например, в Решении от 16 марта 2015 г. по делу № 1-00-362/77-15 о нарушении процедуры торгов и порядка заключения договоров Комиссия Московского УФАС России установила, что в уставном капитале Банка России отсутствует доля участия Российской Федерации, Банк России не осуществляет регулируемые ею виды деятельности, не является субъектом естественных монополий и не является хозяйственным обществом. Из этого следует, что Банк России является организацией, не относящейся к видам юридических лиц, поименованных в части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ, соответственно, действия этого закона не распространяются на его закупочную деятельность¹³⁰.

Как следует из п. 4 ст. 88 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 25 мая 2014 г.; далее также – Договор), закупочная деятельность Банка России должна основываться на его внутреннем Положении о закупках, которое характеризуется следующим:

1) На Положение о закупках не распространяется действие раздела XXII «Государственные и муниципальные закупки», однако оно не должно противоречить целям и принципам, изложенным в ст. 88 Договора, в том числе должно обеспечивать равный доступ потенциальным поставщикам государств-членов. В исключительных случаях решением высшего органа Банка России могут быть установлены изъятия из указанных принципов.

2) Положение о закупках регулирует закупки для обеспечения административно-хозяйственных нужд, выполнения строительных работ и капитального ремонта Банка России.

3) Положение о закупках должно содержать требования к закупкам, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупок (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения договоров (контрактов).

4) Положение о закупках и информация о планируемых и осуществленных Банком России закупках подлежит размещению на его официальном сайте в сети Интернет в порядке, определяемом Положением о закупках.

Данный перечень требований к Положению о закупках Банка России является исчерпывающим.

Таким образом, Положение о закупках Банка России – акт его самостоятельного нормотворчества, на который не распространяется действие национального законодательства в сфере государственных и муниципальных закупок и в котором в исключительных случаях могут быть установлены изъятия из принципов, установленных в Договоре. Вместе с тем, наделение Банка России полномочием установления в Положении о закупках требований к закупкам, при одновременном закреплении за ним обязанности соблюдения целей и принципов государственных и муниципальных закупок свидетельствует о том, что на Положение о закупках Банка России прямо не распространяются и общие нормы гражданского законодательства Российской Федерации в сфере закупок. ГК РФ, как акт общего регулирования, не несет в себе конструктивной задачи полноценной регламентации вопросов государственных и муниципальных закупок (которую призваны решать специальные законы № 223-ФЗ и № 44-ФЗ). Иное толкование приводило бы к тому, что и общие нормы ГК РФ о торгах должны были бы соответствовать всем целям и принципам государственных и муниципальных закупок, закрепленным в ст. 88 Договора о Евразийском экономическом союзе, что само по себе противоречит существу регулируемых гражданским законодательством отношений.

В силу конституционных положений нормы Договора о Евразийском экономическом союзе имеют преимущественную силу. Именно в нем сформулированы исходные принципиальные положения, определяющие межгосударственное сотрудничество в сфере закупок.

Согласно п. 1 ст. 88 Договора о Евразийском экономическом союзе государства-члены определяют следующие цели и принципы (не разграничивая их) регулирования в сфере государственных (муниципальных) закупок:

– регулирование отношений в сфере закупок законодательством государства-члена о закупках и международными договорами государств-членов;

– обеспечение оптимального и эффективного расходования средств, используемых для закупок в государствах-членах;

– предоставление государствам-членам национального режима в сфере закупок;

– недопустимость предоставления третьим странам режима в сфере закупок более благоприятного, чем предоставляемого государствам-членам;

– обеспечение информационной открытости и прозрачности закупок;

– обеспечение беспрепятственного доступа потенциальных поставщиков и поставщиков государств-членов к участию в закупках, проводимых в электронном формате, путем взаимного признания электронной цифровой подписи;

– обеспечение наличия уполномоченных регулирующих и контролирующих органов власти государства-члена в сфере закупок;

– установление ответственности за нарушение законодательства государств-членов о закупках;

– развитие конкуренции, а также противодействие коррупции и другим злоупотреблениям в сфере закупок.

Отметим, что закрепленная в п. 1 ст. 88 Договора необходимость развития конкуренции обуславливает и необходимость Банка России при осуществлении закупочной деятельности учитывать требования Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Во исполнение указанных положений Договора Банк России 1 марта 2018 г. утвердил Положение № 632-П «О закупках Центрального банка Российской Федерации (Банка России)» и опубликовал его на своем официальном сайте. Подобный документ стал публичным впервые, до этого Положение о закупках Банка России не предоставлялось в открытом доступе. Примечательно, что, Банк России не был пионером среди центральных банков государств-участников Договора о Евразийском экономическом союзе, открыто разместивших свое положение о закупках. Известно, что по крайней мере с 2017 года в сети Интернет на официальном сайте Национального банка Республики Беларусь была доступна его Инструкция от 28 ноября 2012 г. № 613 «О порядке осуществления закупок товаров (работ и услуг) за счет собственных средств в Национальном банке Республики Беларусь»¹³¹.

Положение Банка России № 632-П определяет область применения, основные подходы, общий порядок осуществления закупок и заключения договоров Банком России; закрепляет обязательные требования к участникам закупок, которые позволяют установить соответствие потенциальных исполнителей требованиям российского законодательства, а также процедуры оценки квалификации участника закупок по тем видам работ или услуг, где этот критерий имеет существенное значение. Также Положением № 632-П устанавливаются способы осуществления закупок: конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений, сбор ценовых предложений. В ряде случаев допускается проведение закупок неконкурентными способами: закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя); безальтернативная закупка; закупка малого объема. Кроме того, устанавливается процедура обжалования действий (бездействия) должностных лиц Банка России, нарушающих права и законные интересы участников закупки.

Анализ данного документа позволяет говорить о том, что закупочная деятельность Банка России характеризуется определенными особенностями, среди которых наибольший интерес вызывают следующие.

1. Осуществление закупочной деятельности на основе отдельного регуляторного окна, вобравшего в себя в том или ином объеме, как положения законов № 44-ФЗ и № 223-ФЗ, так и лучшие практики корпоративных закупок. Например, в п. 1.3 Положения № 632-П включаются основные идеи федеральной контрактной системы – информационная открытость и прозрачность закупок и недопущение ограничений конкуренции и предотвращения коррупции и иных злоупотреблений в сфере закупок. На основе этих законов сформулирован также перечень способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), принцип начальной максимальной цены и ряд других положений, связанных со взаимоотношениями с внешним контуром: аккредитацией, квалификацией поставщиков и др.

2. Осуществление закупок на основе централизованной модели, выражающейся в создании особой инфраструктуры – департамента закупок Банка России, который отвечает как за методологию закупочной деятельности, так и за проведение закупок в Банке России и координацию региональных закупочных подразделений. Решения в процессе закупок принимаются постоянно действующим коллегиальным органом Банка России – Комиссией по закупкам – в рамках полномочий, определенных нормативными актами Банка России. При этом функции заказчиков остались за профильными подразделениями Банка России. Вместе с тем, несмотря на высокую степень централизации, остается достаточно много локальных закупок и большой объем мелких закупок, поскольку на местах возможно оперативное решение этих вопросов.

3. Правовая регламентация и активное применение дополнительных элементов закупочных процедур, таких как переторжка, присвоение нескольким участникам закупки первого места и подача альтернативных предложений (п. 2.4 Положения № 632-П).

Процедура закупки с возможностью проведения переторжки применяется Банком России по результатам рассмотрения заявок с целью повышения их предпочтительности и заключается в предоставлении участникам закупки права добровольного снижения цены договора.

При этом, как отмечает К.Г. Чагин, ни в одном из действующих федеральных «закупочных» законов (ни в Законе № 44-ФЗ, ни в Законе № 223-ФЗ) нет определения «переторжка». Более того, оно в них даже никак не упоминается. Вместе с тем, в ст. 83 Закона № 44-ФЗ предусмотрен способ закупки подобный переторжке – запрос предложений, который имеет крайне ограниченную сферу применения и нечасто используется на практике. Вероятно, реальная значимость запроса предложений коррелирует с уровнем конкуренции на рынке государственных и муниципальных закупок. Что касается закупок по Закону № 223-ФЗ, то поскольку он является рамочным, то здесь понятие «переторжка» иногда встречается в положениях о закупках тех заказчиков, на которых распространяет свое действие данный закон. При этом правила использования переторжки у разных заказчиков могут быть различными или не применяться этими заказчиками вообще¹³².

Возможность присваивать первое место нескольким участникам закупки минимизирует риск неисполнения контракта. Банк России отмечает, что поскольку отдельные закупки характеризуются большим объемом потребностей, то сложно найти контрагента, который может поставить их в сжатые сроки. В связи с этим Банк России выбирает двух или более победителей, с тем чтобы распределить общий объем своих потребностей между ними.

В последнем случае речь идет о том, Банк России с целью наилучшего удовлетворения своих потребностей, являющихся предметом закупки, в дополнение к основному предложению предусматривает подачу альтернативных предложений. Таким образом, если контрагент понимает, что поставленную задачу можно решить иначе, с использованием других средств, то он формирует альтернативное предложение, которое рассматривается Банком России наравне с основным.

4. Традиционное для Банка России сохранение множества закупок в закрытой форме и (или) с ограничением участия (путем неконкурентных способов закупки: закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), безальтернативных закупок – п. 2.2, 3.2. Положения № 632-П). Закупка в закрытой форме проводится, например, в случаях наличия в документации о закупке информации ограниченного доступа. Обосновывается это следующим. Банк России осуществляет закупки у субъектов естественных монополий и закупки в таких специфичных сферах, как, например, изготовление банкнот и монет или безопасность, где есть монополия отдельных предприятий. Доля таких закупок в 2016 году составила 17% от общего числа закупок, в 2019 году – 28%.

5. Введение системы категорийных стратегий управления закупками и взаимодействия с поставщиками (п. 1.2 Положение № 632-П). У каждой группы (категории) однородных товаров, работ или услуг (например, информационные технологии, услуги по транспортировке ценностей, уборка помещений и т.п.) есть свой рынок. Учитывая степень зрелости каждого рынка, Банк России выделяет сходные закупки различных подразделений, объединяет их в рамках категорийной стратегии и принимает решение что и как закупать. При этом одни категории централизованы (например, информационные технологии), другие обеспечиваются за счет локальных поставщиков. Возможны и комбинированные варианты. Так, частичная централизация возможна на рынке клининга, где есть компании, которые могут работать в большинстве субъектов Российской Федерации, а там, где они отсутствуют, Банк России выстраивает работу с локальными исполнителями. Есть полностью локальные закупки. Это, как правило, специализированные закупки – закупка услуг по охране, видеонаблюдению, мелкому ремонту офисов и т.п.

Отметим, что изменения закупочной системы Банка России еще не завершены. Уже подготовлены категорийные стратегии по административным закупкам и закупкам в области информационных технологий, как самым масштабным и важным, но еще предстоит создать категорийные стратегии и по другим направлениям.

Система управления поставщиками (подрядчиками, исполнителями) начинается с процедуры аккредитации, т.е. их проверки на правосубъектность (регистрации в качестве субъекта экономической деятельности, отсутствии задолженности по налогам и арестованного имущества и т.п.). Юридические лица и индивидуальные предприниматели, заинтересованные в допуске к закупкам с ограниченным участием, дополнительно проходят процедуру предварительной квалификации, заключающейся в оценке специального опыта, финансового состояния, ресурсной базы и иных возможностей.

Далее осуществляется постоянный мониторинг поставщиков с целью поиска и реализации дополнительных возможностей для обеспечения более эффективного взаимодействия с ними. На основании данных, полученных в результате мониторинга, Банк России проводит коррекцию категорийных стратегий.

6. Отсутствие специальных преференций для субъектов малого и среднего предпринимательства. Участником закупки Банка России может стать любой хозяйствующий субъект (за исключением юридических лиц, местом регистрации которых является офшорная зона), в том числе физические лица, не зарегистрированные в качестве субъектов предпринимательской деятельности (п. 1.8 Положения № 632-П). Что касается субъектов малого и среднего предпринимательства, то они участвуют в закупках на общих основаниях. При этом эксперты Банка России говорят, что поскольку данные субъекты имеют различные льготы, в том числе налоговые, это само по себе дает им возможность делать лучшие предложения.

7. Установление ключевых показателей эффективности (КПЭ) закупок, включающих такие показатели, как доля конкурентных закупок в электронной форме, среднее количество участников на одну конкурентную процедуру закупки, доля высококонкурентных закупок (четыре и более поставщиков). КПЭ закупок Банка России на 1 сентября 2018 г. можно проиллюстрировать следующими данными: число участников на одну конкурентную закупку составило 3,7, доля высококонкурентных закупок – 16%, снижение начальной цены контракта – 12%. Последнее обеспечивается за счет роста конкуренции при закупках и привлечения новых поставщиков. Также на этот показатель оказывает влияние эффект масштаба при централизации закупок. Прогнозируется, что Банк России сможет стабильно держать показатель среднего снижения начальной максимальной цены договора на уровне 10%.

Ограничение скорости

Надо сказать, что переход Банка России на новую систему организации закупочной деятельности сопровождался рядом трудностей. Прежде всего, Банк России вынужден был решать кадровый вопрос: о подготовке так называемых «офицеров по закупкам». В 2016 году более 370 человек из прошедших обучение были сертифицированы, однако это не избавило Банк России от довольно высокого процента ошибок на первом этапе запуска системы. Кроме этого, на рынке отсутствуют единые классификаторы, каталоги товаров, работ, услуг. Департамент закупок Банка России самостоятельно начал наполнять такой каталог, в связи чем в настоящее время еще не представляется возможным проводить качественную аналитику цен по всей номенклатуре товаров, работ и услуг, закупаемых Банком России¹³³.

В завершении исследования отметим, что закупочная деятельность Банка России в целом следует тенденциям, отмечаемым в сфере госзакупок. Так, в русле охватившего ее процесса цифровизации, Банк России в 2017 году ввел в эксплуатацию Единую информационную систему в сфере закупок (ЕИС СЗ). Это ключевой элемент закупочной инфраструктуры позволивший создать единое информационное пространство во всех структурных подразделениях Банка России – от Калининграда до Владивостока. При этом ЕИС СЗ Банка России бесшовно интегрирована с электронной торговой площадкой «Сбербанк-АСТ», что позволяет информировать рынок о проводимых Банком России процедурах закупок в онлайн-режиме и осуществлять их в электронном виде. По состоянию на 2018 год доля конкурентных закупок, проводимых в электронной форме (которым отдается предпочтение) в стоимостном выражении достигала 75% от общего объема конкурентных закупок, что на 26% больше, чем в 2017 году. Однако Банк России сохраняет возможность проведения закупок и в традиционной бумажной форме, поскольку у поставщиков в некоторых субъектах РФ и у нерезидентов есть еще сложности с получением и использованием электронных подписей и с участием в электронных процедурах.

В планах Банка России – дальнейшее развитии системы ЕИС СЗ путем создания создании портала контрагентов с предоставлением сервиса «личных кабинетов», ее интеграция с системой финансового и сметного планирования Банка России, а также и с федеральной Единой информационной системой в сфере закупок.

Проверка на дороге

1. Целями деятельности Банка России являются:

1) защита и обеспечение устойчивости рубля

2) развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации

3) обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы

4) рост благосостояния многонационального народа Российской Федерации

5) пополнение золотовалютных резервов

6) обеспечение свободной конвертируемости рубля

7) снижение инфляции

Тест со множественным выбором

2. Не являются нормативными актами Банка России:

1) инструкция

2) положение

3) указание

4) письмо

5) официальное разъяснение

6) приказ

Тест со множественным выбором

3. Получение прибыли целью деятельности Банка России:

1) не является

2) является

3) является по факту получения прибыли по итогам финансового года

4. Банк России участвовать в капиталах кредитных организаций:

1) не вправе, если иное не установлено федеральными законами

2) не вправе

3) вправе

4) вправе, если иное не установлено федеральными законами

5. Назовите банковские операции и сделки, которые вправе осуществлять Банк России:

1) предоставление кредитов без обеспечения российским физическим лицам

2) покупка и продажа иностранной валюты

3) покупка и продажа ценных бумаг на открытом рынке

4) операции с недвижимым имуществом

5) выдача поручительств и банковских гарантий

6) открытие счетов в российских и иностранных кредитных организациях

Тест со множественным выбором

6. Какие из числа перечисленных операций не вправе осуществлять Банк России:

1) предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами

2) приобретать акции (доли) кредитных и иных организаций, за исключением случаев, предусмотренных законом

3) осуществлять операции с недвижимостью, за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России и его организаций

4) предоставлять кредиты без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям, имеющим рейтинг не ниже установленного уровня

5) открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств

Тест со множественным выбором

Глава 4.
ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

• об особенностях создания и лицензирования деятельности кредитных организаций;

• каковы особенности формирования и состава ресурсов кредитной организации;

• об особенностях создания и деятельности структурных подразделений кредитных организаций;

• о характере правоспособности кредитных организаций и ее пределах.

§ 1. Порядок создания и прекращения деятельности кредитных организаций

Порядок создания кредитной организации характеризуется рядом особенностей по сравнению с порядком создания иных юридических лиц. Эти особенности касаются и органов, участвующих в процессе создания кредитной организации, и документов, необходимых для прохождения процедуры легитимации, и сроков регистрации и других факторов.

Порядок создания кредитной организации – это установленная нормативными актами последовательность действий, целью которых является получение права на осуществление банковской деятельности. Он установлен Инструкцией ЦБ РФ от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензии на осуществление банковских операций» (далее – Инструкция № 135-И).

Учредителями кредитной организации могут быть любые юридические и (или) физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами, однако, к ним предъявляются некоторые особые требования.

Так, яркой особенностью правового статуса учредителей такого вида кредитной организации, как банк, является лишение их права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. Однако основная группа требований к учредителям всех кредитных организаций является финансовая.

1) Любое юридическое лицо – учредитель кредитной организации должно иметь устойчивое финансовое положение, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, осуществлять деятельность в течение не менее трех лет и выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации и соответствующим местным бюджетом за последние три года.

2) Если учредителем кредитной организации является другая кредитная организация, то ее финансовое положение оценивается в соответствии с нормативными актами Банка России. Любая кредитная организация – учредитель должна выполнять обязательные резервные требования Банка России и не иметь перед Банком России просроченных денежных обязательств. В такой ситуации ее финансовое положение не может быть признано удовлетворительным.

В отношении банка – учредителя применяется Указание Банка России от 3 апреля 2017 г. № 4336-У «Об оценке экономического положения банков», которое предписывает, что банк-учредитель должен относиться к классификационной группе 1 или классификационной группе 2.

В отношении НКО – учредителя действует Указание Банка России от 31 марта 2000 г. № 766-У «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций». Этот нормативный акт позволяет определить категорию небанковской кредитной организации с учетом ее финансового положения. Чтобы быть учредителем кредитной организации, небанковская кредитная организация должна относиться к категории финансово стабильных кредитных организаций, которая включает НКО без недостатков в деятельности и НКО, имеющие отдельные недостатки в деятельности.

Всем перечисленным требованиям кредитная организация – учредитель должна соответствовать в течение последних шести месяцев, предшествующих дате представления документов для государственной регистрации кредитной организации, и до принятия Банком России соответствующего решения.

3). Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации – юридических и физических лиц определяются Положением Банка России от 28 декабря 2017 г. № 626-П «Об оценке финансового положения, о требованиях к финансовому положению и об основаниях для признания финансового положения неудовлетворительным учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций.

Условно весь порядок создания кредитной организации можно разбить на несколько этапов.

Предварительный этап, включающий следующие действия учредителей.

1. Согласование возможности использования кредитной организацией предполагаемого наименования, для чего в Департамент допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России (далее также Департамент допуска) направляется соответствующий запрос. Указанный запрос должен быть направлен до заключения договора об учреждении (договора о создании).

Департамент допуска в течение пяти рабочих дней после для получения запроса направляет учредителям и в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации (далее также территориальное учреждение Банка России, ТУ Банка России) письменное сообщение, содержащее заключение о возможности использования предполагаемого наименования кредитной организации.

Указанное сообщение действительно в течение двенадцати месяцев с даты его направления.

2. Заключение договора, определяющего порядок создания, и утверждение устава кредитной организации.

3. Представление в ТУ Банка России документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии. В их числе:

– заявление о государственной регистрации кредитной организации, составленное по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»;

– ходатайство о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на имя руководителя Банка России;

– устав кредитной организации с указанием банковских операций и сделок, которые будет осуществлять будущая кредитная организация;

– бизнес-план, составленный с учетом требований Указания ЦБ РФ от 30 сентября 2019 г. № 5275-У «О порядке составления и представления в Банк России бизнес-плана кредитной организации и критериях его оценки»;

– документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций (при ходатайстве о государственной регистрации в форме акционерного общества);

– план расположения помещений для размещения кредитной организации с экспликацией (размеры занимаемой площади и назначение помещений);

– надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию учредителей, и их учредительных документов;

– протокол общего собрания учредителей, содержащий в числе прочих решение об утверждении кандидатур для назначения на должности руководителя, главного бухгалтера и их заместителей;

– анкеты кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, их заместителей;

– другие документы.

Территориальное учреждение Банка России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения комплекта документов.

Этап государственной регистрации кредитной организации

На этом этапе происходит следующее.

1. Рассмотрение представленных учредителями документов в ТУ Банка России. Срок рассмотрения документов не должен превышать 3 месяцев с даты их представления, за исключением случая учреждения платежной НКО, в отношении которой срок рассмотрения территориальным учреждением Банка России указанных документов не должен превышать 45 календарных дней с даты их представления.

ТУ Банка России формирует по итогам рассмотрения документов письменное заключение и возвращает документы вместе с заключением учредителям в случаях:

– при наличии замечаний по представленным документам,

– при отсутствии полного комплекта документов.

Исключение составляет ситуация, когда территориальное учреждение выявляет основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии в соответствии со ст. 16 Закона о банках. В этом случае ТУ Банка России направляет все документы со своим заключением в Банк России (Департамент допуска).

Исправленные и повторно представленные документы считаются вновь поступившими и рассматриваются в общем порядке.

При отсутствии замечаний территориальное учреждение Банка России направляет заключение с необходимыми документами в Департамент допуска. Заключение должно содержать полную информацию, на основании которой был сделан вывод о возможности (невозможности) государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии, включая информацию о сроках рассмотрения документов (для исчисления общего срока рассмотрения документов, установленного в ст. 15 закона о банках).

2. Рассмотрение полученных документов Департаментом допуска и принятие им решения о возможности государственной регистрации кредитной организации или об отказе в регистрации. Общий срок рассмотрения документов и принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех необходимых документов. Принятие такого решения в отношении платежной НКО осуществляется в срок, не превышающий трех месяцев.

Важно подчеркнуть, что в общий срок рассмотрения документов входит тот отрезок времени, в течение которого документы рассматриваются в ТУ Банка России.

Основания для отказа в регистрации кредитной организации предусмотрены в исчерпывающем перечне в ст. 16 Закона о банках.

3. В течение трех рабочих дней с момента принятия решения о государственной регистрации кредитной организации Департамент допуска направляет с сопроводительным письмом в уполномоченный регистрирующий орган документы, предусмотренные Законом о регистрации юридических лиц № 129-ФЗ.

4. Уполномоченный регистрирующий орган вносит сведения о кредитной организации в ЕГРЮЛ и оформляет свидетельство о государственной регистрации. Этот орган обязан направить свидетельство о государственной регистрации кредитной организации в ТУ Банка России. Срок регистрации юридического лица установлен Законом о регистрации юридических лиц № 129-ФЗ.

5. ТУ Банка России после получения от уполномоченного регистрирующего органа всех необходимых документов совершает следующие действия:

1) В срок – не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанных документов направляет в Департамент допуска и Департамент корпоративных отношений Банка России (если кредитная организация учреждается в форме акционерного общества) уведомление о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации с указанием в нем основного государственного регистрационного номера кредитной организации и даты его присвоения.

Одновременно в Банк России посредством почтовой связи направляются копии документов, полученных от уполномоченного регистрирующего органа, а также оригинал указанного выше уведомления.

После получения уведомления

– Департамент корпоративных отношений в срок не позднее рабочего дня осуществляет государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации;

– Департамент допуска в срок не позднее трех рабочих дней вносит в Книгу государственной регистрации кредитных организаций сведения о государственной регистрации кредитной организации и направляет в ТУ два экземпляра свидетельства Банка России о государственной регистрации кредитной организации.

2) В срок не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа сообщения о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации, а также при условии государственной регистрации первого выпуска акций кредитной организации (если кредитная организация создается как акционерное общество) направляет учредителям кредитной организации:

– уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала,

– выдает оригинал свидетельства о государственной регистрации кредитной организации уполномоченному лицу кредитной организации;

6. ТУ выдает кредитной организации:

– экземпляр свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России,

– экземпляр устава кредитной организации,

– экземпляры анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации с отметкой о согласовании.

Срок – не позднее рабочего дня с момента получения указанных выше документов из Департамента.

Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями устанавливаются Положением Банка России от 23 апреля 1997 г. № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями». В контексте данного документа под кредитными организациями с иностранными инвестициями понимаются кредитные организации – резиденты, уставный капитал которых сформирован с участием средств нерезидентов независимо от их доли в уставном капитале.

На создание таких кредитных организаций требуется получить предварительное разрешение Банка России, то есть его принципиальное согласие на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации – резидента. При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения учитывается:

– уровень использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России;

– финансовое положение и деловая репутация учредителей – нерезидентов;

– очередность подачи заявлений.

Этап лицензирования деятельности кредитной организации

1. Оплата учредителями 100% уставного капитала. Срок – 1 месяц с момента получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации Банком России. Если кредитная организация создана как акционерное общество, то за этот срок она обязана разместить первый выпуск акций.

2. Подтверждение кредитной организацией фактической оплаты своего уставного капитала. Для этого в срок, не превышающий одного месяца с даты его полной оплаты в ТУ Банка России представляются платежные поручения с отметкой об исполнении; акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал, на баланс кредитной организации и т.п. В этот же срок кредитная организация, созданная в форме акционерного общества, направляет в Банк России документы для регистрации отчета об итогах первого выпуска ее акций.

Если банк желает получить лицензию на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, то он должен также представить письменное подтверждение факта раскрытия неограниченному кругу лиц информации о лицах, под контролем либо значительном влиянии которых находится банк.

Раскрытие неограниченному кругу лиц указанной информации осуществляется в порядке, установленном Указанием Банка России от 11 июня 2014 г. № 3277-У «О методиках оценки финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов».

3. ТУ Банка России в срок, не превышающий 10 календарных дней с даты получения перечисленных документов, проверяет правомерность оплаты уставного капитала и направляет заключение об оплате капитала в Департамент допуска (если кредитная организация создается как общество с ограниченной ответственностью). Если кредитная организация создается как акционерное общество, то заключение об оплате уставного капитала в тот же срок направляется также в Департамент корпоративных отношений Банка России, поскольку именно он в ряде случаев регистрирует отчет по итогам выпуска.

4. После получения заключения территориального учреждения Банка России о правомерности оплаты 100% уставного капитала, а также после регистрации отчета об итогах первого выпуска акций, Банк России в трехдневный срок принимает решение о выдаче лицензии и направляет в ТУ Банка России 2 экземпляра данной лицензии.

В отношении банка, ходатайствующего о лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, дополнительным основанием для выдачи банку такой лицензии является представление им подтверждения о раскрытии неограниченному кругу лиц информации о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых находится банк.

Подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100% уставного капитала является основанием для выдачи кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

5. ТУ Банка России в течение трех рабочих дней, следующих за днем получения лицензий, выдает под расписку или направляет в кредитную организацию первый экземпляр лицензии.

6. Не позднее пяти рабочих дней с момента принятия решения о выдаче кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России направляет соответствующие сведения в уполномоченный регистрирующий орган.

С момента получения лицензии кредитная организация получает право заниматься банковской деятельностью¹³⁴.

Прекращение деятельности кредитной организации наступает в нескольких случаях.

1) Кредитная организация прекращает свою деятельность после ликвидации.

Ликвидация кредитной организации влечет ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация может происходить по инициативе учредителей кредитной организации, то есть в добровольном порядке или в принудительном (по инициативе Банка России на основании решения суда). В любом случае осуществляется государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией в течение 45 рабочих дней со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 6 ст. 23 Закона о банках).

В соответствии со ст. 61–64 ГК добровольная ликвидация кредитной организации осуществляется его учредителями на основании решения общего собрания учредителей. На момент принятия решения о добровольной ликвидации кредитная организация должна выполнить все свои обязательства перед кредиторами. Решение о добровольной ликвидации не может быть принято в случае, если кредитная организация фактически является неплатежеспособной.

В отношении порядка ликвидации кредитной организации в добровольном порядке действует Указание Банка России от 8 февраля 2010 г. № 2395-У «О перечне сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, а также порядке их представления в Банк России».

Принудительная ликвидация кредитной организации по инициативе Банка России предусмотрена ст. 23.1 Закона о банках.

2) Кредитная организация прекращает свою деятельность по итогам процесса реорганизации – процедуры прекращения кредитной организации с переходом прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства (слияние, присоединение, преобразование) или сингулярного правопреемства (выделение, разделение) к вновь созданным юридическим лицам.

Порядок реорганизации кредитных организаций установлен общими нормами ГК РФ, Законами об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, а также специальными нормами Закона о банках, Инструкции Банка России № 135-И и рядом иных нормативных актов Банка России.

Законодательством установлены следующие особенности реорганизации кредитных организаций:

1. Созданные в результате реорганизации кредитные организации должны получить новые лицензии на осуществление банковских операций.

2. Если реорганизация кредитных организаций является мерой по предупреждению их банкротства, то такая реорганизация может осуществляется только в форме слияния или присоединения (ст. 189.9, 189.45 Закона о банкротстве).

3. Банк России вправе запретить реорганизацию, если в результате ее проведения могут возникнуть основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные параграфом 4.1 главы IХ Закона о банкротстве (ч. 8 ст. 23 Закона о банках).

4. Кредитные организации обязаны уведомить ТУ Банка России о своей реорганизации и представить документы, необходимые для регистрации создаваемых кредитных организаций, в течение 1 месяца со дня принятия решения о реорганизации. Иные правила могут быть установлены нормативными актами Банка России.

5. Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае, если не принято решение об отказе в такой регистрации, осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 7 ст. 23 Закона о банках).

6. Информация о реорганизации публикуется в «Вестнике Банка России».

7. Реорганизация считается состоявшейся после внесения соответствующей записи в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Особенности реорганизации кредитный организаций в форме слияния присоединения и преобразования, определенных ст. 23.5 Закона о банках, также Положением Банка России от 29 августа 2012 г. № 386-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» (далее Положение № 386-П). В частности, к кредитной организации, создаваемой в результате слияния или присоединения, не предъявляются требования о минимальном размере уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций (п. 1.7 Положения № 386-П).

§ 2. Лицензирование банковской деятельности

Банковская деятельность подлежит лицензированию в силу следующих причин.

Во-первых, банковская деятельность относится к потенциально опасному виду предпринимательской деятельности. Она несет опасность не только для клиентов отдельно взятой кредитной организации, но и для других субъектов предпринимательской деятельности.

Во-вторых, банковская деятельность затрагивает имущественные интересы неограниченного круга лиц. В силу специфики правового режима привлеченных денежных средств ситуация в банковской системе способна оказывать значительное влияние на экономические процессы в стране в целом.

В-третьих, банковская деятельность относится к числу весьма доходных видов предпринимательской деятельности и нуждается в особом контроле со стороны государства для того, чтобы кредитные организации в своем стремлении к получению прибыли не выходили за рамки максимально допустимых показателей рисков и финансовой устойчивости.

Объектом лицензирования являются банковские операции. «Необходимость лицензирования деятельности по осуществлению только … банковских операций обусловлена … тем, что объектом таких операций является собственность, не принадлежащая кредитной организации. Эта собственность нуждается в специальных юридических гарантиях правомерного и эффективного обращения с ней, каковой и является режим лицензировании и лицензионного контроля и надзора»¹³⁵.

Лицензирование банковской деятельности санкционирует осуществление определенных видов банковских операций. Эти операции, а также валюта, в которой они могут осуществляться, фиксируются в самой лицензии.

Прокол

Ряд субъектов вправе осуществлять банковские операции без лицензии.

Во-первых, это ВЭБ.РФ, действующий на основании Федерального закона от 17 мая 2007 г. № 82-ФЗ «О государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ». Не обладая банковской лицензией, Внешэкономбанк наделен полномочиями осуществлять весьма широкий круг банковских операций.

В их числе: открытие и ведение банковских счетов юридических лиц, в том числе российских кредитных организаций и иностранных банков и в иных случаях, установленных Законом о ВЭБ.РФ; привлечение во вклады денежных средств юридических лиц, которым открыты счета во ВЭБ.РФ с учетом ограничений, установленных в Законе о ВЭБ.РФ; размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет; осуществление купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичной формах и ряд иных операций.

Во-вторых, Закон о национальной платежной системе» предусматривает участие в платежной системе банковских платежных агентов, которые имеют право осуществлять отдельные банковские операции, например, принятие от физических лиц наличных денег;

В-третьих, отдельные банковские операции без лицензии Банка России вправе оказывать Межгосударственный банк¹³⁶ – банк, учрежденный в 1993 году десятью государствами СНГ и являющийся международным банковским расчетным и кредитным институтом. Он имеет право осуществлять на территории Российской Федерации без лицензии Банка России банковские операции, в частности, открывать и вести все виды счетов валюте Российской Федерации и иностранной валюте физическим лицам, работающим или несущим воинскую службу в государствах – участниках СНГ, проводить расчетные, кассовые и кредитные операции как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте и др.

Банк обязан указывать, о какой лицензии и каком конкретно виде той или иной лицензии он ходатайствует.

Классификация банковских лицензий и возможность получения конкретной лицензии зависит от соотношения следующих факторов:

1) вида кредитной организации;

2) временного момента получения лицензии;

3) каким типом лицензии – универсальной или базовой – обладает или желает обладать данная кредитная организация;

4) о возможности осуществлять все или отдельные банковские операции в иностранной валюте (рис. 2).

Банку может быть выдана универсальная или базовая лицензия, при этом универсальные и базовые лицензии также имеют свою классификацию. У небанковской кредитной организации права на получение лицензий такого типа нет.

Круг операций, которые дает право осуществлять универсальная лицензия указан в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

Базовая лицензия лишает банк правом осуществлять следующие банковские операции:

– размещать привлеченные средства от своего имени и за свой счет;

– привлекать драгоценные металлы физических и юридических лиц во вклады и размещать их от своего имени и за свой счет, за исключением монет из драгоценных металлов;

– открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов;

– осуществлять переводы по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах.

Рис. 2. Классификация банковских лицензий

Кроме ограничений, связанных с правом совершать отдельные банковские операции, банк с базовой лицензией не вправе:

– выдавать банковские гарантии иностранным юридическим лицам, иностранным организациям, не являющимися юридическими лицами по иностранному праву, а также физическим лицам, личным законом которых является право иностранного государства;

– открывать банковские (корреспондентские) счета в иностранных банках, за исключением открытия счета в иностранном банке для целей участия в иностранной платежной системе;

– совершать ряд иных сделок (ст. 5.1 Закона о банках).

Необходимо обратить внимание на важное обстоятельство: ни одна базовая лицензия, выдаваемая в момент создания банка путем учреждения, не дает право на банковскую операцию по привлечению во вклады денежных средств физических лиц.

При расширении деятельности банк с универсальной лицензией обязан заявить, о каком конкретно виде лицензии он ходатайствует. Отметим, что банк мог ходатайствовать о получении лицензии такого вида и в момент создания путем учреждения, но почему-либо не сделал этого. Исключение составляют два вида универсальных лицензий, позволяющих совершать банковские операции только со средствами в рублях. Эти лицензии могут быть выданы только при создании банка путем учреждения.

Аналогичный принцип применяется и к банку с базовой лицензией. В целях расширения деятельности банк не может получить две лицензии, относящиеся к числу наиболее ограничивающих банк в круге разрешаемых операций. Однако у банка появляется возможность ходатайствовать о получении таких лицензий, которые в момент создания банка путем учреждения были недоступны. Одна из этих лицензий дает право привлекать во вклады денежные средства физических лиц; вторая – право привлекать во вклады денежные средства физических лиц и совершать операции с драгоценными металлами.

Лицензия небанковской кредитной организации зависит от ее вида.

Следует подчеркнуть, что в приложениях к Инструкции № 135-И каждый вид лицензии содержит максимально допустимый для конкретного вида НКО перечень банковских операций. При создании путем учреждения небанковская кредитная организация ходатайствует либо обо всех допустимых банковских операциях, либо об их части.

Круг операций, содержащийся в лицензии НКО конкретного вида, определяется исходя из нормативного акта, устанавливающего полномочия этой НКО. Например, РНКО получает право осуществлять переводы денежных средств по поручению юридических лиц по их банковским счетам, а права на привлечение во вклады денежных средств физически лиц не получает.

Небанковская кредитная организация вправе расширить деятельность путем получения лицензии на осуществление банковских операций, содержащей перечень банковских операций из числа указанных в лицензиях для НКО соответствующего вида. Небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление банковских операций только со средствами в рублях, для расширения деятельности выдается лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.

Если кредитная организация желает расширить свою деятельность путем получения лицензий на осуществление банковских операций, она должна соблюдать ряд требований, установленных, в том числе, в главе 13 Инструкции № 135-И.

Особенности имеет порядок получения лицензии с правом привлекать во вклады денежные средства физических лиц.

– такое право может быть предоставлено только банку;

– банк должен соответствовать ряду требований, в частности, выполнять обязательные нормативы, установленные Банком России;

– раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых находится банк.

Лицензия с правом на привлечение во вклады денежных средств физических лиц выдается:

– банку, с даты государственной регистрации которого прошло не менее двух лет;

– банку с универсальной лицензией, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, имеющему собственные средства (капитал) в размере, установленном ст. 36 Закона о банках, а также раскрывающему неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых он находится.

Ограничение скорости

В настоящее время имеется некоторое число банков, которые обладают лицензиями, полученными ранее, и которых в настоящее время законодательство не предусматривает. Этот порядок урегулирован главой 14.1 Инструкции № 135-И.

Банковская лицензия может быть отозвана Банком России по основаниям, перечисленным в ст. 20 Закона о банках. Банковская лицензия отзывается Банком России во внесудебном порядке.

Основания для отзыва лицензии разделены на две группы.

Первая группа оснований для отзыва лицензии – это те, при наличии которых Банк России обязан отозвать лицензию (ч. 2 ст. 20 Закона о банках). Срок отзыва лицензии – в течение 15 дней со дня получения органами Банка России, ответственными за отзыв указанной лицензии, достоверной информации о наличии оснований для отзыва этой лицензии у кредитной организации.

Вторая группа оснований для отзыва лицензии, при наличии которых Банк России может отозвать лицензию, предусмотрена ч. 1 ст. 20 закона о банках.

Ограничение скорости

Право Банка России отзывать лицензию на осуществление банковских операций во внесудебном порядке воспринимается неоднозначно.

Так, Верховный Суд Российской Федерации посчитал, что указанное право противоречит Конституции РФ, поскольку нарушает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 34), а также право на судебную защиту своих прав и свобод (ч. 1 ст. 46). Внесудебный порядок отзыва лицензии у кредитных организаций ставит их в неравное положение с другими субъектами гражданского права.

Конституционный Суд РФ разъяснил, что лицензирование кредитных организаций, а также отзыв у них лицензии, по существу, являются законодательной реализацией конституционной функции Банка России, который осуществляет банковское регулирование, надзор и контроль. И в этом смысле отзыв лицензии направлен на реализацию конституционного принципа равенства всех перед законом¹³⁷.

Европейский суд высказал мнение, что решение об отзыве лицензии по основанию наличия у кредитной организации признаков несостоятельности нельзя проверить в суде. Европейский суд усмотрел в этом нарушение статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод¹³⁸ (Постановление от 24 ноября 2005 г. по делу «Капитал Банк АД (Capital Bank AD) против Болгарии».

Тем не менее Конституционный Суд РФ не изменил свой взгляд на двойственность правового регулирования на институт отзыва банковской лицензии.

Другой пример. Решением арбитражного суда ООО «Стройиндбанк» было отказано в удовлетворении заявления о признании недействительным приказа Банка России от 11 ноября 2013 г. № ОД-883 об отзыве лицензии указанного банка на осуществление банковских операций. Суд, в частности, исходил из доказанности наличия оснований для отзыва лицензии, предусмотренных п. 6 ч. 1 ст. 20 Закона о банках. Кроме того, судом были отклонены доводы заявителя о несоразмерности примененной к нему меры воздействия и исходил из множественности и неоднократности совершенных им нарушений банковского законодательства. Заявитель обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой, что данное законоположение противоречит ст. ст. 8 (ч. 1), 34 (ч 1) и 35 (ч 2) Конституции Российской Федерации в той части, в какой по смыслу, придаваемому правоприменительной практикой, оно допускает возможность применения несоразмерной ответственности в виде отзыва у кредитной организации лицензии за незначительные нарушения федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность.

Конституционный Суд РФ отказал в принятии данной жалобы к рассмотрению, считая, что отзыв лицензии на осуществление банковских операций как санкция за неисполнение нормативных требований предусмотрен лишь при неоднократности нарушений и не может рассматриваться как нарушающее конституционные права заявителя, указанные в жалобе.

Сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии публикуется Банком России в «Вестнике Банка России».

Решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии в «Вестнике Банка России». Обжалование указанного решения Банка России, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия указанного решения Банка России.

Отзыв лицензии влечет важные правовые последствия для кредитной организации.

1) Банк России:

– назначает в кредитную организацию временную администрацию;

– обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о принудительной ликвидации кредитной организации. Если же ко дню отзыва лицензии у кредитной организации имеются признаки несостоятельности (банкротства), или наличие этих признаков установлено временной администрацией, Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом).

Решение о ликвидации кредитной организации арбитражный суд направляет в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.

2) считается наступившим срок исполнения обязательств кредитной организации, возникших до дня отзыва лицензии;

3) прекращается начисление процентов и финансовых санкций по всем видам задолженности кредитной организации, за исключением финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией своих текущих обязательств, перечисленных в ст. 20 Закона о банках;

4) приостанавливается исполнение исполнительных документов об имущественных взысканиях, не допускается принудительное исполнение иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам кредитной организации;

5) до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ликвидации кредитной организации запрещается:

– совершение сделок с имуществом кредитной организации, за исключением сделок, связанных с текущими обязательствами кредитной организации;

– исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, возникшей до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

– прекращение обязательств перед кредитной организацией путем зачета встречных однородных требований;

6) прекращаются прием и осуществление по корреспондентским счетам кредитной организации платежей на счета клиентов кредитной организации.

После отзыва лицензии кредитная организация должна быть принудительно ликвидирована (ст. 23.1 Закона о банках), а в случае признания ее банкротом – в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.

Открытый люк

Банковское законодательство не содержит ни оснований, ни механизма реализации института приостановления действия банковской лицензии. При этом право приостанавливать действие банковской лицензии закреплено за Банком России в ст. 4 и 59 Закона о Банке России как элемент банковского регулирования и банковского