Л.А. Новоселова

Как автору (правообладателю) защищать свои права

Научно-методическое пособие

ebooks@prospekt.org

Информация о книге

УДК 347.77/.78

ББК 67.404.3

Н76

В оформлении макета использованы изображения с ресурса Shutterstock.com

Автор:

Новоселова Л. А., доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой интеллектуальных прав Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).

Научно-методическое пособие посвящено рассмотрению различных способов защиты интеллектуальных прав и содержит информацию о порядке их применения. Подробно раскрываются вопросы компетенции государственных органов, и прежде всего судов, в сфере защиты интеллектуальной собственности. Дается информация о предусмотренных российским законодательством мерах, которые могут быть применены к нарушителям.

Законодательство приведено по состоянию на июль 2018 г.

Книга адресована авторам, иным обладателям прав на результаты интеллектуальной деятельности, не имеющим специальной юридической подготовки, и всем, кто интересуется вопросами распоряжения интеллектуальными правами.

УДК 347.77/.78

ББК 67.404.3

© Новоселова Л. А., 2018

© ООО «Проспект», 2018

Введение

Данное научно-методическое пособие создавалось специально для тех, кто интересуется вопросами права интеллектуальной собственности, авторов, лиц, которые творческим трудом создают результаты интеллектуальной деятельности, и предназначено для широкого круга читателей, и прежде всего — не имеющих юридического образования.

Первоочередной задачей данного научно-методического пособия является описание способов, которыми может воспользоваться автор (правообладатель) для защиты своих прав — как имущественных, так и неимущественных. В пособии дана характеристика мер защиты и мер ответственности, обеспечивающих интересы авторов и правообладателей, определены тактика их выбора и правила применения. Подробно рассматривается система государственных, и прежде всего — судебных органов, которые обеспечивают применение этих мер к нарушителям интеллектуальных прав.

В пособии представлен анализ актуальной судебной практики, тенденций развития системы защиты интеллектуальных прав, в том числе связанных с развитием новых технологий; рассматриваются примеры успешной реализации права на защиту.

Научно-методическое пособие будет интересно всем, кто интересуется вопросами интеллектуальных прав, ученым, практикующим юристам, аспирантам, студентам, а также лицам, которые создают результаты интеллектуальной деятельности.

Глава 1.
Гражданско-правовые способы защиты интеллектуальных прав

Интересы авторов и правообладателей обеспечиваются широким спектром правовых средств. Право предоставляет возможности для применения различных, в том числе достаточно суровых мер воздействия к нарушителям — субъектам, которые без согласия правообладателей используют чужие результаты интеллектуальной деятельности: произведения, изобретения, селекционные достижения и так далее, либо чужие средства индивидуализации (товарные знаки, фирменные наименования, коммерческие обозначения, наименования мест происхождения товаров).

Для любого правообладателя очень важно знать о предоставляемых правом возможностях воздействия на нарушителей и правилах их применения. В некоторых случаях нарушителя интеллектуальных прав можно привлечь даже к уголовной ответственности, но наиболее распространенными средствами воздействия являются меры, предусмотренные Гражданским кодексом РФ. Это вполне объяснимо, поскольку именно эти меры могут компенсировать убытки автора, например, потерю им дохода из-за незаконного использования объекта, и предотвратить возможные нарушения в будущем.

пример из практики

В конце 90-х — начале 2000-х годов Napster являлся одним из популярнейших файлообменных ресурсов, и огромное количество подростков обменивались mp3-файлами через этот ресурс, чтобы не покупать дорогие компакт-диски. Но однажды барабанщик группы Metallica Ларс Ульрих услышал неизданную песню группы по радио. Он провел расследование и установил, что Napster предоставляло для бесплатного скачивания все творчество Metallica и многих других артистов. Ульрих заявил к компании Napster иск на 10 миллионов долларов и выиграл дело. Суд также обязал ресурс блокировать закачивание музыки, автор которой не давал на это разрешения.

Большинство действий в отношении объекта интеллектуальных прав, например плагиат, представляет собой посягательство как на имущественные права автора, так и на интересы неимущественного характера.

1.1. Как защитить свои права самостоятельно

Для предотвращения нарушения прав правообладатель сам может применять различные средства защиты, в частности технические средств.

Техническими средствами защиты признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором или иным правообладателем в отношении произведения или объекта смежных прав (ст. 1299, 1309 ГК РФ), например программы, уничтожающие полученную без санкции правообладателя информацию, или средства, препятствующие копированию информации с диска.

Развитие технических средств защиты — ответ на развитие технологий, ускоряющих и упрощающих процесс несанкционированного использования чужих результатов интеллектуальной деятельности. Однако практическая реализация идеи борьбы с нарушениями интеллектуальных прав с использованием технических средств столкнулась с серьезными трудностями, в первую очередь вызванными опережающим развитием новых технологий, предназначенных для обхода защитных механизмов.

В отношении технических средств защиты закон (ст. 1299 ГК РФ) запрещает:

• любые действия, направленные на устранение ограничений использования произведения, установленных путем применения технических средств;

• изготовление, распространение, сдачу в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, рекламу любой технологии, любого технического устройства или их компонентов, использование таких средств для получения прибыли или оказания услуг, если в результате таких действий становится невозможным использовать надлежащим образом технические средства защиты авторских прав.

За нарушение указанных запретов автор или иной правообладатель вправе требовать от нарушителя либо возмещения убытков, либо уплаты компенсации.

Целям предотвращения нарушений служит размещение информации об авторском и смежном праве.

Такой информацией признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях их использования, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения или объекта смежных прав до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация (п. 1 ст. 1300, ст. 1310 ГК РФ).

Закон запрещает удалять или изменять без разрешения автора (правообладателя) такую информацию и использовать произведения или объект смежных прав, в отношении которых без разрешения автора или иного правообладателя была удалена или изменена информация об авторском или смежном праве. За нарушение этих требований с нарушителя могут быть взысканы убытки или компенсация.

1.2. Кто может требовать защиты своих интеллектуальных прав

За защитой своих прав могут обращаться как авторы, так и иные правообладатели (наследники авторов; лица, получившие права на охраняемый объект по договору).

Требовать защиты может также лицо, получившее права на основании исключительной лицензии (лицензиат), если его права затронуты в результате нарушений третьими лицами права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

1.3. Организации по коллективной защите прав

Далеко не каждый автор или обладатель смежных прав (исполнитель, изготовитель фонограммы и т. д.) имеет материальные и организационные возможности для отслеживания случаев использования своего произведения, получения вознаграждения от всех использующих произведение лиц.

Трудно представить себе известного музыканта или певца, который самостоятельно заключает договоры со всеми, кто исполняет их произведение. Заниматься самостоятельно сбором вознаграждения и привлечением к ответственности нарушителей самим творцам некогда, хлопотно и слишком затратно.

Для обеспечения охраны интересов авторов создаются организации по коллективному управлению авторскими правами, членами которых может стать любой обладатель авторских и смежных прав: авторы, писатели, композиторы, художники, фотографы, издатели, музыканты и исполнители.

Первая такая организация — Собрание русских драматических писателей — в России была создана в 1870 году по инициативе А. Н. Островского. В Советском Союзе такой организацией являлось Всесоюзное агентство по авторским правам (ВААП), являвшееся общественной организацией.

Организация коллективного управления может представлять интересы лиц, не являющихся членами организации.

Организации коллективного управления действуют, как правило, на основании договора с правообладателями о передаче полномочий на управление правами.

Организации по коллективному управлению, имеющие государственную лицензию, могут выступать в интересах правообладателей без договора с ними (абзац первый п. 3 ст. 1244 ГК РФ).

Организации по коллективному управлению организуют переговоры с пользователями, дают разрешение на использование того или иного охраняемого авторским и (или) смежным правом объекта, оговаривают условия такого использования и выплату вознаграждения.

Полученное вознаграждение распределяется между членами организации, иными правообладателями в соответствии с установленными правилами.

Организации коллективного управления, занимающиеся драматическими произведениями, выступают в качестве агентов, представляют интересы авторов сценариев, балетов, пьес и т. п., заключают с театрами контракты на постановку произведения. Потом оформляется договор с автором, после чего организация коллективного управления сообщает театру о согласии автора и получает для него вознаграждение.

Помимо авторов и правообладателей требования о применении мер защиты могут предъявляться организации по управлению правами (от имени правообладателей или от своего имени).

Организации по управлению правами на коллективной основе могут обращаться в суды от своего имени или от имени правообладателей, а также осуществлять иные действия по охране авторских и смежных прав. В любом случае такие организации действуют не для защиты своих личных интересов, а в интересах лиц, передавших ей свои права для управления.

Аккредитованная государством организация также вправе представлять в суде интересы неопределенного круга правообладателей (ст. 1244 ГК РФ).

› Российские организации коллективного управления правами

› ВОИС — Всероссийская организация интеллектуальной собственности. http://rosvois.ru/

› КОПИРУС — Российское авторско-правовое общество по коллективному управлению правами авторов и издателей при копировании. http://www.copyrus.org/

› РАО — Российское авторское общество. http://rao.ru/

› РСП — Российский союз правообладателей. http://rp-union.ru/

› РФА — Российский фонографический альянс. https://www.copyright.ru/ru/documents/organizatsii/rfa/. Сайт РФА: www.fonogram.ru

› РОУПИ — Российское общество прав исполнителей. https://www.copyright.ru/ru/documents/organizatsii/roupi. Сайт РОУПИ недоступен.

› УПРАВИС — Общество управления правами изобразительных искусств. http://www.upravis.ru/

судебная практика

Российское авторское общество vs. Администрация г. Сочи РАО обратилось в суд с требованием о взыскании компенсации за нарушение исключительных авторских прав на музыкальные произведения, которые исполнялись на концерте «Мой Сочи, мы тебе поем!». Этот концерт был организован администрацией г. Сочи на День города. На концерте выступали хоры, вокальные коллективы и ансамбли из Сочи, которые пели песни, входящие в репертуар РАО («Я живу в России» Загуменниковой Н. Д., Цветкова В. Н.; «Ой, цветет калина» Исаковского М. В., Дунаевского И. И.; «Старый рояль» Иванова Д. Г., Минкова М. А.; «Широка страна моя родная» Лебедева-Кумача В. И., Дунаевского И. И., и другие).

Администрация настаивала, что это была официальная церемония, а значит, на ней могли использоваться музыкальные произведения без уплаты вознаграждения авторам. Понятие концерта отличается от понятия официальной церемонии.

Концерт — музыкально-зрелищное увеселительное мероприятие. Церемония — торжественное выполнение обряда по установленным правилам от имени государства, субъекта федерации или органов местного самоуправления.

В споре между РАО и администрацией г. Сочи СИП пришел к выводу, что концерт, организованный в Сочи, не был официальной церемонией.

На церемонии песня не является основным объектом восприятия, а играется лишь фоном. Во время концерта, наоборот, музыкальные произведения имеют основное значение. Поэтому при исполнении песни на концерте ее авторам выплачивается вознаграждение, а при исполнении на церемонии — нет.

Таким образом, СИП присудил выплатить РАО 180 000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на музыкальные произведения (№ С 01-1207/2016).

1.4. Способы защиты интеллектуальных прав

Под способами защиты интеллектуальных прав понимают предусмотренные законом меры принудительного характера, с помощью которых производится признание либо восстановление права и пресечение действий, нарушающих право.

В случае нарушения интеллектуальных прав могут применяться общие способы защиты гражданских прав, предусмотренные ст. 12 ГК РФ (признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, взыскание убытков, признание недействительным ненормативного акта государственного органа и т. д.), если только применение определенных способов не противоречит природе интеллектуальных прав.

Например, для защиты личных неимущественных прав автора могут применяться такие способы, как:

– признание права;

– восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

– пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (ст. 1252 ГК РФ).

Кроме общих способов защиты, при нарушении интеллектуальных прав могут применяться специальные способы защиты, например взыскание компенсации (ст. 1252 ГК РФ) при нарушении исключительного права на некоторые объекты интеллектуальных прав.

Условиями применения всех мер защиты является противоправное поведение лица.

Способы защиты интеллектуальных прав включают в себя:

1) способы (меры) защиты, отнесенные к мерам ответственности;

Применение мер ответственности возлагает на нарушителя дополнительные невыгодные имущественные последствия. К таким способам относят взыскание убытков, возмещение морального вреда, взыскание компенсации.

Возмещение морального вреда применяется только для защиты личных неимущественных прав.

К мерам ответственности относится принудительная ликвидация юридического лица и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя в связи с нарушением исключительных прав.

2) способы (меры) защиты, не являющиеся мерами ответственности (не влекут дополнительных санкций для нарушителя).

К ним относят требования:

› о прекращении нарушения интеллектуальных прав;

› о публикации решения суда о допущенном нарушении;

› о пресечении действий, нарушающих право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо создающих угрозу нарушения такого права;

› об изъятии и уничтожении контрафактных носителей.

Меры защиты, не являющиеся мерами ответственности, всегда применяются независимо от наличия или отсутствия вины нарушителя; субъективный момент в этом случае не учитывается.

По общему правилу, меры ответственности применяются при наличии вины правонарушителя.

Под виной принято понимать субъективное отношение субъекта к своему противоправному поведению, осознание им противоправности своих действий и характера последствий.

Но действующее гражданское законодательство использует другой критерий: виновным признается поведение лица, которое не приняло всех реально возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего действия (бездействия), не проявило необходимой степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по условиям оборота.

Например, очевидно будут виновными действия лица, бесплатно скачивающего фильм в Интернете и не проверившего, какие права владелец используемого ресурса имеет на этот фильм.

Исключения из общего правила о применении ответственности за нарушение интеллектуальных прав предусмотрены абз. 3 п. 3 ст. 1250 ГК РФ: взыскание убытков и компенсации за нарушение исключительных прав, допущенное нарушителем при осуществлении им предпринимательской деятельности, возможно и при отсутствии вины.

Освобождение от ответственности в этих случаях возможно только при наличии чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор).

Для освобождения от ответственности необходимо, чтобы нарушение имело место по обстоятельствам, которые нарушитель не мог предвидеть и предотвратить, и сам нарушитель невиновен в наступлении этих обстоятельств, они возникли по посторонним причинам. Чаще всего к таким обстоятельствам относят стихийные бедствия: ураганы, землетрясения и пр.

К мерам ответственности за нарушение исключительных прав отнесены взыскание компенсации и возмещение убытков; к мерам ответственности за нарушение личных неимущественных прав автора — компенсация морального вреда.

Защита личных неимущественных прав автора и приравненных к нему лиц (исполнителя, создателя фонограммы и т. п.) осуществляется с использованием следующих общих способов защиты:

› признание права;

› восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

› компенсация морального вреда;

› пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

› признание недействительным не соответствующего закону ненормативного акта государственного органа.

К специальным способам охраны личных неимущественных прав относятся:

› публикация суда о допущенном нарушении;

› право изготовителя фонограммы, издателя энциклопедий, словарей, лица, организовавшего создание сложного объекта, публикатора и т. д. требовать указания своего имени или наименования.

Автор наряду со средствами защиты личных неимущественных прав, связанных с созданным им результатом творческого труда (права авторства и др.), может использовать такие предоставленные законом всем гражданам средства защиты собственной чести и достоинства, как опровержение сведений, порочащих его честь и достоинство как автора и так далее.

Этот перечень способов защиты личных неимущественных прав не является исчерпывающим. Но не все способы защиты могут быть применены из-за особого характера охраняемых прав.

Например, не применяется взыскание компенсации, предусмотренной п. 3 ст. 1252 ГК РФ¹, не могут быть взысканы убытки.

Для защиты своих исключительных прав правообладатель может требовать:

› признания права;

› пресечения действий, нарушающих права или создающих угрозу его нарушения;

› возмещение убытков.

К специальным способам защиты исключительных прав относятся:

› изъятие и уничтожение материального носителя, в котором незаконно выражен результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (контрафактный материальный носитель). Таким материальным носителем может быть бумажный экземпляр книги, диск, флеш-носитель, копия рисунка и т. д.;

› изъятие из оборота и уничтожение оборудования, используемого для изготовления контрафактной продукции;

› ликвидация юридического лица и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя;

› взыскание компенсации.

В случае нарушения только исключительного права не возмещается моральный вред.

Содержащийся в Гражданском кодексе РФ перечень способов защиты не является исчерпывающим, поэтому могут применяться и иные способы, не противоречащие закону и учитывающие характер допущенного нарушения.

Например, в случае нарушения личных неимущественных прав автора при размещении информации в сети Интернет автор может требовать удаления соответствующей информации, а также ее опровержения способами, которые обеспечивают доведение опровержения до пользователей сети Интернет, хотя прямо такие меры защиты законом не предусмотрены.

Интересно, что требования об удалении информации и размещении опровержения доступным для пользователей Интернета способами можно рассматривать и как способы восстановления положения, существовавшего до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Для предотвращения использования незаконного контента правообладатель может обратиться в суд с требованием к лицу, предоставляющему техническую возможность для незаконного размещения объектов интеллектуальных прав, и обязать его установить технические средства, предотвращающие или позволяющие отслеживать такое незаконное использование.

В отношении некоторых нарушений интеллектуальных прав закон предписывает применять конкретный способ защиты права.

Например, при искажении имени автора при опубликовании произведения автор вправе требовать только устранения нарушения.

Правообладатель, как правило, не ограничивается в выборе количества и сочетания способов, которыми он будет защищать свои права от допущенного нарушения.

Правообладатель в случае нарушения исключительного права может обратиться с одним или с несколькими требованиями одновременно. Например, потребовать от нарушителя прекратить нарушение, возместить убытки, а также и опубликовать решение суда о допущенном нарушении.

судебная практика

Р. Ф. обратился в суд с иском к Р. Е., ООО «Издательская группа “АЗБУКА-АТТИКУС”» о признании факта нарушения права истца на имя, возложении обязанности на ответчиков за их счет опубликовать решение суда о допущенном нарушении права истца на имя в печатном издании СМИ «Литературная газета» в течение 30 дней с даты вступления решения суда в законную силу, запрете ответчикам использовать имя «Ф. Разумовский» в творческой, предпринимательской и иной деятельности и распространять опубликованные под этим именем произведения и информацию о них, компенсации морального вреда в размере 1 руб.

Из материалов дела следовало, что Р. Ф. с 1979 года под своим именем и фамилией занимается творческой деятельностью, осуществляя ее на профессиональном уровне в качестве основного рода занятий, является известным деятелем науки и культуры, историком, публицистом, автором изданий об искусстве, автором и ведущим телепередач, которые транслируются в эфире телеканалов группы «ВГТРК», «Россия Культура». Р. Е. является автором 28 литературных произведений, издаваемых под псевдонимом «Ф. Разумовский» начиная с 1996 года.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что истец не представил доказательств, подтверждающих, что он обладает исключительными правами на имя «Ф. Разумовский», а потому ответчик Р. Е. вправе использовать такой псевдоним при издании его произведений.

Апелляционная инстанция с данным выводом суда не согласилась по следующим основаниям.

Как следует из искового заявления, Р. Ф., обращаясь с иском о защите права на имя, полагал нарушенным право на имя, являющееся нематериальным благом.

Р. Ф., обращаясь в суд за защитой нарушенного права, указывал на то, что нарушение его прав выражается в том, что третьи лица связывают литературные произведения Р. Е. с личностью Р. Ф., т. е. имеет место заблуждение неопределенного круга лиц относительно тождества указанных выше граждан, создается ложное представление об истце и его творчестве, что причиняет ему моральный вред.

В качестве доказательств нарушения права на имя Р. Ф. ссылался на то, что действиями ответчика в заблуждение вводится неограниченный круг лиц, являющихся пользователями сети Интернет, а также книжных интернет-магазинов (например, Ozon.ru), поскольку им по запросу «Ф. Разумовский» предоставляется информация, относящаяся в том числе к произведениям ответчика, опубликованным под псевдонимом «Ф. Разумовский». Искаженная информация о произведениях Р. Ф. содержится также на сайте Российской государственной библиотеки.

Вывод о том, что заблуждение относительно тождества Р. Ф. с Р. Е. отрицательно влияет на восприятие Р. Ф., нарушая его образ и дискредитируя его в глазах третьих лиц, содержится также в представленном в материалы дела заключении комиссии специалистов ООО Центр независимых экспертиз «Стандарт Эксперт», проводивших психолого-лингвистическую экспертизу в сентябре 2015 года.

Апелляционная инстанция решение суда отменила и постановила: признать факт нарушения Р. Е., ООО «Издательская группа “АЗБУКА-АТТИКУС”» права Р. Ф. на имя.

Обязать Р. Е., ООО «Издательская группа “АЗБУКА-АТТИКУС”» за их счет опубликовать решение суда о допущенном нарушении в печатном издании «Литературная Газета» (АНО «Редакция “Литературной Газеты”») в полном объеме в течение 30 дней с даты вступления решения в законную силу.

Запретить Р. Е., ООО «Издательская группа “АЗБУКА-АТТИКУС”» использовать имя «Ф. Разумовский» в творческой, предпринимательской и иной деятельности, распространять опубликованные под этим именем произведения, автором которых Р. Ф. не является, и информацию о них.

Взыскать с Р. Е., ООО «Издательская группа “АЗБУКА-АТТИКУС”» в пользу Р. Ф. компенсацию морального вреда по 1 руб. с каждого².

В ряде случаев закон исключает сочетание различных мер защиты (когда речь идет о различных мерах ответственности). Так, невозможно одновременное применение таких способов защиты, как требование об уплате компенсации и требование о возмещении убытков, — правообладатель может воспользоваться лишь одним из них.

1.5. Отдельные способы защиты интеллектуальных прав

› Признание интеллектуальных прав

Требование о признании права в качестве способа защиты применяется в случае, когда право оспаривается либо отрицается другим лицом. Данный способ может использоваться при нарушении как имущественных, так и личных неимущественных прав.

Признание права как способ защиты может быть реализовано только при помощи суда.

Например, в случае, когда неуполномоченное лиц указало себя в качестве автора технического решения, на которое выдан патент, автор имеет право оспорить выданный патент, потребовать аннулирования старого и выдачи автору нового патента. Спор о признании недействительным патента по этому основанию и об установлении патентообладателя рассматривается Судом по интеллектуальным правам, предварительный административный порядок для такого спора не предусмотрен.

› Восстановление положения, существовавшего до нарушения прав

Цель восстановления положения, существовавшего до нарушения права, часто достигается путем использования иных способов защиты, например, для восстановления имущественного положения правообладателя с нарушителя могут быть взысканы убытки либо компенсация.

В некоторых случаях такой способ применяется и самостоятельно. Например, в случае незаконного нанесения товарных знаков на товар правообладатель может требовать их удаления за счет нарушителя.

› Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения

Данный способ защиты применяется в отношении любого лица, которое нарушает интеллектуальные права либо совершает действия, создающие угрозу их нарушения.

Такой способ может применяться наряду с другими с другими способами защиты права. Результатом удовлетворения такого требования является пресечение действий нарушителя.

Например, в случае выявления фактов продажи контрафактных экземпляров произведения правообладатель может потребовать прекратить их дальнейшее распространение.

Другой пример — правообладатель может потребовать от нарушителя прекратить ввоз на территорию Российской Федерации товаров, в которых незаконно использованы результаты интеллектуальной деятельности, например технические решения, охраняемые патентом правообладателя на изобретение.

Требование о пресечении действий, нарушающих право, эффективно в случаях, когда противоправное поведение конкретного лица является длящимся или еще не завершено. В частности, не может быть удовлетворено требование о запрете предложения к продаже или о запрете продажи контрафактного товара, если принадлежащий ответчику товар уже продан.

Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, применяется в связи с конкретными нарушениями, поэтому абстрактное требование об общем запрете конкретному лицу на будущее в любое время использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации судом будет отклонено.

› Признание недействительным не соответствующего закону ненормативного акта, решения или действия (бездействия) государственного органа

Гражданин или юридическое лицо, права которых нарушены изданием ненормативного акта государственного органа, принятым им решением либо действием (бездействием), могут обжаловать его в суд.

Суд проверяет соответствие обжалуемых актов, решений, действий на соответствие их закону.

Предоставление правовой охраны многим результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации предоставляется на основании индивидуальных актов (решений) государственного органа. Например, Роспатент принимает решения о предоставлении правовой охраны изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам, товарным знакам и наименованиям мест происхождения товаров (или решения об отказе в предоставлении такой охраны).

Оспаривание таких актов государственных органов является способом, который активно используется для защиты исключительных и иных прав.

В какие именно суды нужно обращаться с такими требованиями, зависит от целого ряда обстоятельств. Для того чтобы разобраться с этим вопросом, посмотрите раздел о судебной защите.

› Публикация решения суда о допущенном нарушении

Действенным способом защиты является требование к нарушителю о публикации решения суда, подтвердившего факт нарушения интеллектуальных прав. Указанный способ защиты применяется судом по требованию правообладателя независимо от наличия или отсутствия вины нарушителя.

Автор (правообладатель) в исковом заявлении должен указать конкретное издание (печатное или электронное), в котором он просит разместить решение суда. Можно требовать публикации судебного решения в одном или нескольких средствах массовой информации по своему выбору, предоставив обоснования своего выбора. По требованиям о защите личных неимущественных прав — это, как правило, источник, публикация в котором являлась фактом нарушения.

пример из практики

При защите исключительных прав выбор определяется иными факторами. Так, в одном из судебных дел при опубликовании решения о нарушении исключительных прав на товарный знак выбор печатного издания определило то, что именно в этом издании распространялась информация о контрафактной продукции в виде рекламы ответчика, и это печатное издание распространялось в месте реализации контрафактной продукции.

В решении суда средства информации, в которых производится публикация, должны быть названы.

Издание не вправе отказать в публикации, поскольку речь идет о предписании, содержащемся в решении суда.

Независимо от того, в каком средстве массовой информации осуществляется публикация о нарушении, она производится за счет нарушителя (п. 3 ст. 1250 ГК РФ).

Решение суда может быть размещено на сайте ответчика, зарегистрированном как СМИ. Допустимость публикации в иных источниках — на сайте ответчика, в телепередаче — в судебной практике обсуждается, но окончательно практика не сформировалась.

Конкретные требования в отношении печатного органа, в котором должна быть произведена публикация, содержатся в специальных положениях, посвященных регулированию отдельных объектов интеллектуальных прав.

Патентообладатель может требовать публикации решения суда о неправомерном использовании изобретения, полезной модели, промышленного образца или об ином нарушении его прав в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1407 ГК РФ); автор селекционного достижения или иной обладатель патента на селекционное достижение — публикации решения суда о неправомерном использовании селекционного достижения или об ином нарушении прав патентообладателя в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям (ст. 1447 ГК РФ).

Организовать публикацию в названных изданиях должен нарушитель.

Соответствующий официальный бюллетень не может отказать в осуществлении такой публикации.

Публикация в официальном бюллетене не исключает возможности требовать публикации судебного решения по выбору правообладателя в ином средстве (средствах) массовой информации.

Несмотря на то что права на товарный знак (знак обслуживания) и на наименование места происхождения товара подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и отражаются в официальном бюллетене этого органа, Гражданский кодекс РФ не требует обязательной публикации о нарушении именно в этом официальном издании.

› Изъятие и уничтожение контрафактного материального носителя

Одной из специальных и очень жестких мер защиты исключительных прав является требование об изъятии материального носителя, в котором выражены результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, и уничтожении такого носителя.

Мера защиты в виде изъятия и уничтожения материального носителя может быть применена в случае, если изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение таких материальных носителей приводят к нарушению исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Данная мера применяется по заявлению правообладателя, право которого нарушено.

Изъятие из оборота и уничтожение контрафактных товаров, этикеток, упаковок товара, на которых размещен незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение (п. 2 ст. 1515 ГК РФ) либо незаконно используемое наименование места происхождения товара или сходное с ним до степени смешения обозначение (п. 1 ст. 1537 ГК РФ), производится за счет нарушителя.

Данная мера имеет ярко выраженную превентивную направленность, поскольку грозит нарушителям жесткими имущественными санкциями. В ст. 46 Соглашения ТРИПС введение такого рода меры мотивируется необходимостью «создания эффективного средства, удерживающего от нарушения прав».

Уничтожение таких носителей осуществляется без выплаты нарушителю какой-либо компенсации.

судебная практика

В постановлении Пленума ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 (п. 25)³ отмечается, что согласно п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены ГК РФ. Иные последствия установлены п. 2 ст. 1515 ГК РФ для случаев, когда введение контрафактных товаров в оборот необходимо в общественных интересах.

Материальный носитель может быть признан контрафактным только судом.

При нарушении исключительного права в отношении двух объектов — товарного знака и наименования места происхождения товаров, если введение контрафактных товаров в оборот необходимо в общественных интересах, сами товары вместо изъятия из оборота и уничтожения могут быть сохранены, но с удалением за счет нарушителя соответственно такого товарного знака либо наименования места происхождения товара или сходных с ними до степени смешения обозначений (п. 2 ст. 1515 и п. 1 ст. 1537 ГК РФ).

Категория «общественный интерес» в законе не раскрывается. Необходимо ли в общественных интересах введение таких товаров в оборот, суд решает при рассмотрении требования правообладателя. При положительном ответе требование правообладателя об изъятии и уничтожении контрафактных материальных носителей будет отклонено. Но в целях защиты своих прав правообладатель получит возможность требовать удаления соответствующих знаков (указаний). Товары в этом случае передаются для использования в общественных интересах, например, передаются в детские дома, иные социальные учреждения. Нарушитель и в этих случаях не имеет права на получение какой-либо компенсации за такие товары.

Правообладатель имеет право требовать только одновременного и изъятия, и уничтожения контрафактного товара.

Требование об изъятии материального носителя из оборота и его последующем уничтожении может быть предъявлено к изготовителю контрафактного материального носителя, а также к импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу такого объекта. Такое требование также может быть обращено и к пользователю, если он является недобросовестным приобретателем такого материального носителя.

Данная мера защиты применяется судом независимо от вины нарушителя.

› Изъятие из оборота и уничтожение оборудования, используемого для изготовления контрафакта

Если оборудование, прочие устройства и материалы были использованы или предназначены главным образом для изготовления контрафактных материальных носителей, они подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации. Категория «главным образом» — оценочная и применяется судами с учетом конкретных обстоятельств.

Эта мера защиты имеет превентивную направленность и применяется, когда оборудование, прочие устройства и материалы главным образом использовались или были предназначены (специально приобретены, созданы) для совершения нарушений исключительных прав.

Указанные объекты подлежат уничтожению по решению суда без выплаты какой-либо компенсации их владельцам. Уничтожение осуществляется за счет нарушителя.

Применение этой меры возможно как по требованию правообладателя, так и по инициативе суда.

Эту меру защиты необходимо отличать от конфискации материалов, оборудования и иных орудий совершения правонарушения, предусмотренной в ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.

Конфискация объектов в доход государства (Российской Федерации) возможна как мера административной ответственности. Такая возможность позволяет пресекать нарушения исключительных прав и при этом не уничтожать особо ценное или уникальное оборудование, устройства и материалы, которые могут использоваться без нарушений исключительных прав.

судебная практика

Как отмечается в постановлении № 5/29 (п. 26), в силу п. 5 ст. 1252 ГК РФ в случае, если судом установлено, что оборудование, прочие устройства и материалы главным образом используются или предназначены для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, такое оборудование, прочие устройства и материалы по решению суда (в том числе и при отсутствии соответствующего заявления обладателя исключительного права) подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

В случае обращения таких объектов в доход государства нарушитель не приобретает права на выплату какой-либо компенсации за утраченное имущество.

Изъятию подлежат оборудование, устройства и материалы вне зависимости от того, в чьей собственности они находятся (например, если для изготовления контрафакта используется арендованное оборудование), и вне зависимости от того, знал ли их собственник о нарушении исключительных прав посредством использования таких объектов. В последующем собственник вправе требовать возмещения причиненного ему вреда от виновного лица, если собственник не знал и не мог знать о совершаемых с использованием оборудования нарушениях исключительного права.

1.6. Ответственность за нарушение интеллектуальных прав

Нарушение интеллектуальных прав и охраняемых законом интересов может влечь применение мер уголовной, административной и гражданско-правовой ответственности. Для устранения имущественных последствий нарушений наибольшее значение имеют меры гражданско-правовой ответственности.

› Гражданско-правовая ответственность

Применение мер гражданско-правовой ответственности влечет для нарушителя дополнительные имущественные обременения (санкции). К мерам ответственности относят взыскание убытков, возмещение морального вреда, взыскание компенсации.

Возмещение морального вреда применяется только для защиты личных неимущественных прав.

В любом случае условием применения всех мер гражданско-правовой ответственности является противоправное поведение лица.

При нарушении исключительных прав правообладатель может требовать возмещения убытков либо взыскания компенсации.

Убытки. Требование о возмещении убытков может быть предъявлено правообладателем к любому к лицу, неправомерными действиями нарушающему имущественную сферу правообладателя, например, к лицу, которое использует произведение, изобретение, товарный знак, иной охраняемый объекта без договора с правообладателем.

Убытки могут быть взысканы в полном объеме.

Под убытками понимаются расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которое это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

При нарушении исключительных прав убытки чаще всего имеют характер неполученной выгоды. Правообладатель из-за незаконного использования объекта интеллектуальных прав лишается возможности получать доход, который приносит ему законное использование (передача по лицензионным договорам, иное распоряжение правом, извлечение доходов от самостоятельного использования права).

Размер упущенной выгоды может быть определен исходя из цены, которая взимается при сравнимых обстоятельствах за использование этого или подобного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Доказывать размер упущенной выгоды проще, если у правообладателя есть ранее заключенные лицензионные договоры: за основу расчета может быть положена определенная в них цена.

Бремя доказывания размера убытков в соответствии с общими правилами возлагается на правообладателя, право которого нарушено.

Компенсация. Для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации в случае нарушения исключительного права правообладатель может вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права.

Для этого нужно лишь доказать факт нарушения. Доказывать размер причиненных убытков заявителю не нужно.

Но размер причиненных убытков может иметь значение в качестве подлежащего учету обстоятельства дела при определении судом размера компенсации⁴.

В зависимости от конкретных обстоятельств назначенная судом сумма компенсации в ряде случаев может превысить действительно причиненные правообладателю убытки.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданским кодексом РФ, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Практика показала, что компенсация является одной из наиболее востребованных среди способов защиты исключительных прав.

Возможность взыскания компенсации правообладателем предусмотрена в случаях нарушения исключительного права на следующие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации:

› товарный знак (ст. 1515 ГК РФ);

› наименование места происхождения товара (ст. 1537 ГК РФ);

› произведения науки, литературы и искусства (ст. 1301 ГК РФ);

› объекты смежных прав — исполнения, фонограммы и т. д. (ст. 1311 ГК РФ);

› изобретение;

› полезную модель;

› промышленный образец (ст. 1406.1 ГК РФ).

При нарушении исключительного права на фирменное наименование, коммерческое обозначение, секрет производства, топологию интегральных микросхем, селекционное достижение компенсация не применяется.

Компенсация может применяться наряду с другими мерами защиты. Исключением является взыскание убытков.

Одновременное заявление требований и о взыскании убытков и о взыскании компенсации не допускается.

Компенсация может применяться не только при нарушении исключительного права, но и в иных случаях:

› за устранение без разрешения правообладателя технических средств защиты авторских или смежных прав либо совершения указанных в законе действий, создающих невозможность использования таких средств;

› за удаление или изменение без разрешения правообладателя информации об авторском праве или о смежных правах либо использования произведений или объектов смежных прав, в отношении которых такая информация была удалена или изменена.

В названных выше случаях взыскание компенсации предусмотрено фактически за создание угрозы нарушения. В этих случаях компенсация может быть выплачена независимо от того, были ли причинены убытки.

Размеры компенсации установлены в ГК РФ. Компенсация может определяться:

1) в размере от 10 тыс. руб. до 5 млн руб.;

2) в двукратном размере стоимости объекта;

Если речь идет о произведении науки, литературы и искусства — это двойная стоимость экземпляра произведения (например, книги).

Если нарушено право на товарный знак или наименование места происхождения товара — двойная стоимость товара, на котором незаконно размещены эти обозначения.

Для изобретений, полезных моделей и промышленных образцов компенсация в размере стоимости товаров, в которых использованы данные результаты интеллектуальной деятельности, не взимается.

3) в двукратном размере стоимости права использования объекта (чаще всего речь идет о взыскании компенсации в размере увеличенной в два раза цены, которую правообладатель мог бы получить, если бы передал право использования по лицензионному договору).

Такой способ расчета может быть использован при нарушении права:

› на произведение науки, литературы или искусств;

› на фонограмму;

› на исполнение;

› права на изобретение, полезную модель или промышленный образец;

› на товарный знак;

› на наименование места происхождения товара.

судебная практика

Согласно постановлению Пленума ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 (п. 43.4), если правообладателем заявлено требование о выплате компенсации в двукратном размере стоимости права использования того или иного объекта, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное их использование, то при определении размера компенсации за основу следует принимать вознаграждение, обусловленное лицензионным договором, предусматривающим простую (неисключительную) лицензию на момент совершения нарушения.

Выбор одного из возможных способов расчета компенсации производится правообладателем.

Размер компенсации зависит от количества фактов нарушений исключительного права на различные объекты, поэтому необходимо четко определять, нарушение прав на какие объекты имело место.

Например, когда речь идет о фонограмме, учитываются как права обладателя исключительного права на фонограмму, так и права обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение. В случае с «пиратским» диском, например, нарушаются не только права авторов или иных правообладателей на каждое музыкальное произведение с текстом или без, но и права изготовителя фонограммы и права исполнителя⁵.

При нарушении одним действием права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Речь идет именно об используемых результатах интеллектуальной деятельности (средствах индивидуализации), а не о количестве материальных объектов, на которых объективирован (использован) такой результат или такое средство. Например, в случае, когда на одну единицу товара нанесено несколько товарных знаков, количество нарушений, по общему правилу, определяется по количеству использованных товарных знаков, а не единиц товара.

Размер компенсации может быть снижен судом в исключительных случаях ниже предела, установленного законом.

Если истцом является лишь один из соавторов или один из правообладателей (при совместном наделении исключительным правом), истец имеет право лишь на соответствующую долю компенсации.

В иске нужно указать, в каком размере правообладатель просит взыскать компенсацию и с этой суммы уплатить госпошлину.

Компенсация морального вреда возможна только в случае нарушения личных неимущественных прав.

Под моральным вредом понимаются физические и нравственные страдания, которые могут испытывать лишь люди, а не организации.

Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме.

Размер компенсации морального вреда определяется судом. Суд учитывает характер причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, степень вины причинителя, когда она должна учитываться. Определяя размер компенсации вреда, суд обязательно учитывает требования разумности и справедливости (ст. 1101 ГК РФ).

Ликвидация юридического лица и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя (ст. 1253 ГК РФ). Ликвидация юридического лица и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя применяются только при грубых или неоднократных нарушениях исключительных прав правообладателя.

Обязательным условием применения данной санкции является вина нарушителя.

Использование ликвидации как санкции не