Сергей Андросов
Безопасный инфобизнес

Кроме того, вы должны помнить, что существует административная ответственность, которая отличается для ООО и ИП. Ответственность общества всегда больше, чем ответственность ИП. Поскольку большинство потенциальных нарушений подпадают под административный кодекс, то инфобизнес часто склоняется именно в сторону ИП. Это своего рода расчет экономического риска при наличии административного правонарушения. Чтобы понимать очевидную разницу рассмотрим два примера.

Пример № 1. Статья 14.7 КоАП РФ «Обман потребителей»:

Часть 2: Введение потребителей в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (работы, услуги) при производстве товара в целях сбыта либо при реализации товара (работы, услуги), за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.10, частью 1 статьи 14.33 и статьей 14.39 настоящего Кодекса, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц – от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Как вы видите штраф для ИП будет в пределах 12 000–20 000 рублей, а для Общества уже в пределах 100 000–500 000 рублей.

И пример номер 2. В нем разница не такая большая, но она тоже имеется.

Статья 14.8 КоАП РФ «Нарушение иных прав потребителей»:

Часть 1: Нарушение права потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге), об изготовителе, о продавце, об исполнителе и о режиме их работы —

влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на юридических лиц – от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

В данной статье штраф для ИП будет варьироваться в пределах 500–1 000 рублей, а для ООО уже в пределах 5 000–10 000 рублей.

Если у вас возникли некоторые вопросы относительно отсутствия информации про индивидуального предпринимателя в тексте названных статей, то расскажу вам немного юридической теории.

В соответствии со статьей 2.4 КоАП ФР:

«…лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели и самозанятые), совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица…»

Большинство правовых актов, с которыми сталкиваются инфобизнесмены, мы рассмотрели. Согласитесь, в такой ситуации возникает мысль, что гораздо проще не заморачиваться и делегировать решение всех этих вопросов профессиональным юристам. Однако я вас немного приторможу, потому что в инфобизнесе, как и везде, есть особенности, в которых лучше сперва разобраться самостоятельно самому собственнику этого бизнеса.

Мы тоже встречали ситуации, в которых клиент не желает разбираться в тонкостях своего инфобизнеса. Но потребность узнать все нюансы возникла именно у нас. В первую очередь это было необходимо, чтобы качественно выполнить свою работу. А поскольку есть множество особенностей, мы разбирали их вместе с клиентом. Таким образом, без участия собственника бизнеса качественно решить большинство вопросов почти невозможно.

Все эти особенности и вопросы будут далее описаны в книге.

Как вы заметили, в России отсутствует четкое и структурированное законодательство о блогерах. К инфобизнесу применяется то же законодательство, что и к остальным формам бизнеса. Единственное, что требуется – это знание особенностей его применения именно в инфобизнесе. А для этого необходимо четко понимать особенности именно своего дела, продукта и стратегии развития. Также важно понимать, что сделать это в одиночку бывает крайне сложно, что требует определенной поддержки. И в этом скрыта большая ловушка.

Наш опыт работы с инфопродуктами показывает, что эксперты не всегда четко понимают порядок взаимодействия с подрядчиками, клиентами, работниками, партнерами и государством. Но именно такое понимание требуется для грамотного построения юридических конструкций, то есть описания процессов и шагов на пути к цели.

Первоначальная консультация юриста по упаковке инфопродукта в среднем занимает 2–3 часа. При этом в ходе первичной консультации юрист формирует около 20 вопросов, ответить на которые клиент должен самостоятельно, как автор своего продукта. Только когда после ответов автора будет сформирована общая картина продукта, юристы могут приступит ко второму этапу – защита клиента, его бизнеса и продукта. Это важно! Сперва – понимание продукта, затем его защита и упаковка.

Как показала практика, количество вопросов, которые остаются на вторую консультацию, варьируется от 5 до 30, в зависимости от готовности продукта и эксперта. Это не хорошо и не плохо. Это нормально. Абсолютно нормально не знать все особенности, которые бывают маркетинговыми и юридическими в вашем продукте.

Например:

Один из моих клиентов проводил свой первый онлайн-интенсив и заказал у меня составление договора и формирование оферты. Одна из задач по такой услуге – защитить авторские права. Но буквы, напечатанные в оферте, навряд ли остановят слушателя, который захочет скачать и распространить гайд, над которым мой клиент работал ни один месяц, вложил в него всю душу, чтобы он имел ценность и принес ему ожидаемый доход. Тогда он принял решение: «Я запрещу скачивать гайды, дам к ним ограниченный доступ, а в закрытый чат буду добавлять самостоятельно по ник-неймам, которые покупатели укажут при оплате».

Безусловно, это его право. Юридически это не противоречит закону. Но давайте посмотрим с точки зрения маркетинга. Чтобы попасть в чат, покупатель должен указать свой ник в мессенджере Telegram.

Вот вы помните наизусть, как пишется ваш ник? Спросите у своих друзей, а они помнят? Согласитесь, что есть те, кто не помнит. Что они будут делать? Кто-то будет искать, кто-то даже найдет. А кто-то откажется от покупки. Почему? Ответ прост: ЛЕНЬ. Да, сегодня покупатели чрезвычайно ленивы. Маркетологи всячески стараются сократить количество действий с момента принятия решения до момента оплаты. В идеале, чтобы покупатель даже не заполнял формы на сайте и для этого существуют специальные автоматические «заполнятели форм».

Такая ситуация несла риск потери клиентов, и эксперт был вынужден отказаться от избранного способа защиты в пользу простоты. Я считаю, что он правильно сделал, поскольку парочка жуликов не должна влиять на добропорядочных покупателей, которые искренне хотят приобрести его интенсив и научиться его ремеслу.

И абсолютно другая ситуация.

Маркетологи клиента предложили ему брать предоплату за услуги. Предыдущие юристы составили оферту, в которой указали, что предоплата не возвращается в случае отказа заказчика от услуг. Услуга дорогая – Наставничество за 300 000 рублей в месяц.

Одна девушка внесла предоплату 100 000 рублей, но за 5 дней до начала наставничества попросила вернуть деньги, так как решила пойти к другому эксперту.

Как только ей отказали в возврате денежных средств, эксперту прилетела претензия с перспективой красиво продуть в судебном процессе. Он обратился к нам.

В маркетинге есть правило, что клиент, который уже заплатил вам, имеет бо́льшую лояльность, чем тот, который еще ни копейки вам не дал. Поэтому воронка продаж обычно предусматривает дешевый трипвайер^[7] для продажи более дорогого продукта. Предоплата используется в тех же целях. Вы связываете клиента с собой почти интимными финансовыми обязательствами – в вашем кармане лежат деньги клиента.

Но с точки зрения закона, эти деньги не имеют равноценного эквивалента. Иными словами, вы пока что не дали ничего равноценного взамен. Оснований оставлять у себя эту сумму у вас нет. А если вы ее оставите, то суд это назовет неосновательным обогащением. Получается, что деньги вы получили за то, что надлежащим образом окажете услугу. Если услугу вы не оказали, то получается и деньги вы получили неосновательно. Значит вы неосновательно обогатились.

В законе есть статья 1102 ГК РФ:

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Поэтому в той ситуации клиент должен был вернуть деньги и потерять доход из-за неверно сформулированной оферты. Таким образом, маркетинговая «фишка», не защищенная юридически, привела к потере клиента, его лояльности и порче репутации.

Задача вашего юриста заключается в том, чтобы степень защиты вас и вашего продукта не сильно ограничивала ваших клиентов в их желании быть лояльными к вам. И наоборот, вы не должны совсем забыть про защиту, потому что есть такое понятие как «Потребительский экстремизм» (любимое занятие моей мамы, которая при любом удобном случае, используя мои знания и навыки, наказывает рублем предпринимателей за малейшие недочеты в оказанных услугах или проданных товарах). Ваша защита должна быть экологичной, то есть должна обеспечивать паритетное соотношение защиты прав и интересов как вас, так и ваших клиентов.

Именно в этом и заключается ценность консультации с юристом, у которого есть понимание инфопродукта. Но моя задача не продавать свои услуги и не хвалить свою компанию, хотя она безусловно этого заслуживает. Моя задача – показать вам, что для собственной безопасности вы должны хорошо разбираться в своем продукте. А юридические особенности защиты вы найдете в этой книге далее.

Настоящий параграф называется «Закон о блогерах». И как я уже говорил, такого закона не существует. Но, углубляясь в особенности взаимоотношений блогеров с их клиентами, видно, что надо учитывать не только законы государства, но и законы маркетинга.

1.3. Зачем работать по-белому и кому обязательно нужна образовательная лицензия?

«Если кто-нибудь захочет изучить все законы, то у него не будет времени нарушать их».

Иоганн Гёте

А вы встречали уже предпринимателей, которые с ухмылкой на лице спрашивают: «А ты чё, налоги полностью что ли платишь? На что же ты живешь то?». К сожалению или нет, но данный вопрос частично уместный.

Действительно, одна из основных задач предпринимателя – это минимизация расходов и увеличение доходов в целях увеличения прибыли^[8]. Также предприниматель уплачивает налоги и в итоге у него остается чистая прибыль. Задача каждого предпринимателя – заработать как можно больше денег.

Достижение такой задачи возможно двумя путями:

– по-черному: путем игнорирования всех долгов (как в адрес других контрагентов, так и в адрес государства);

– по-белому: путем проведения оптимизации расходов и налогов.

Все мы понимаем, что черный путь хоть и простой, но у него всегда неожиданный конец. Ты никогда не знаешь, получится ли у тебя всех «кинуть» так, чтобы не остаться должным. Тем более вы уже знаете, что в таком случае не поможет даже ООО, потому что, как выяснилось, учредитель и генеральный директор отвечают по долгам своего Общества.

Оптимален именно белый путь. Нет конфликтов. Есть здоровое развитие бизнеса. Рост репутации. Хорошая предпринимательская история бизнеса. Но этот путь сложнее, потому что требуется привлекать дополнительных специалистов. Начинаешь переживать за их компетенцию. И всегда нет уверенности в конечном результате. Это называется предпринимательский риск (2 пункт из списка признаков предпринимательской деятельности).

Такой путь тратит меньше нервных клеток, а вероятность обращения негативного внимания со стороны государства крайне минимальна.

Не стоит забывать, что инфобизнес – это огромная открытая площадка с постоянным обменом информацией, наличием инфоповодов, которые молниеносно распространяются по сети, и она отличается своими особенностями реализации принципа должной осмотрительности^[9].

Если вы нацелены развивать себя в нише инфобизнеса, вы должны учитывать эти моменты в собственной стратегии пиара и маркетинга.

Но мы не пиарщики. Мы юристы с нотами маркетинга и послевкусием безопасности. Мы не станем и не хотим вмешиваться в вашу концепцию собственного развития. Уверены, вы с этим справитесь лучше любого маркетолога. Мы хотим лишь показать, какие последствия могут быть от игнорирования требований законодательства в нише инфобизнеса.

Последствия имеют смысл, когда они к чему-то приводят. Поэтому мы не будем обсуждать общественное порицание, потерю репутации или административное наказание в виде предупреждения. Пропустим всю эту ванильную ерунду и сразу перейдем к серьезным последствиям. Кстати, если вы думаете, что они грозят лишь некоторым представителям вашей профессии, сейчас я попробую вас переубедить.

Начнем с того, что осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещено законом. Вы уже это знаете. Но знаете ли вы, что за это предусмотрена уголовная ответственность? И более того, она можно сказать дышит в спину большому количеству ваших коллег и конкурентов.

Если блогер продает рекламу, свои курсы, товары или иным способом систематически получает доход, то, как только он суммарно заработает 2 250 000 рублей, он станет преступником^[10]. При этом напоминаю вам, что в этой сумме учитывается только выручка. Государству без разницы, сколько вы потратили.

То же самое вас ждет, если вы проводите обучающие курсы, и ваша деятельность подпадает под требования образовательной лицензии, но у вас ее нет. Продали свой курс на эту же сумму, и вы снова преступник, потому что занимались лицензируемой деятельностью без лицензии. А в сфере образования есть масса пробелов в законе, которые могут быть истолкованы не в вашу пользу.

Возьмем, например, индивидуальных предпринимателей. Закон предоставил им право обучать без получения образовательной лицензии. В соответствии с разъяснениями Рособрнадзора в Письме от 25.11.2022 № КО-21120/08–16005:

«Согласно части 2 статьи 91 Федерального закона № 273-ФЗ соискателями лицензии на осуществление образовательной деятельности являются образовательные организации, организации, осуществляющие обучение, а также индивидуальные предприниматели, за исключением индивидуальных предпринимателей, осуществляющих образовательную деятельность непосредственно».

Из данного текста видно, что если ИП осуществляет образовательную деятельность непосредственно, то ему не требуется образовательная лицензия. «Непосредственно» обозначает без посредников, то есть без вовлечения других лиц в образовательный процесс на стороне преподавателя.

Некоторые специалисты отмечают, что для решения вопросов о необходимости получения образовательной лицензии, бизнес должен подпадать сразу под 3 критерия. Так, на сайте онлайн-журнала «Секреты бизнеса» (Тинькофф) младшим шеф-редактором Анастасией Гейн 20 декабря 2022 года размещена заметка^[11], в которой указано, что лицензия нужна, когда бизнес подпадает сразу под три критерия образовательной деятельности:

1. Идет обучение по утвержденной программе;

2. Есть преподаватели в штате;

3. Выдают документ об образовании.

Данный подход противоречит позиции Рособрнадзора, сформулированной в Письме от 25.11.2022 № КО-21120/08–16005. Но мы не ставим перед собой цель, однозначно определить критерии, при которых вас обяжут получить образовательную лицензию. Мы формулируем риски, которые вам следует учитывать при создании своего бизнеса. Поэтому позиция Анастасии Гейн нам видится более полной для учета возможных рисков с целью их предотвращения.

Безусловно, позиция государственного органа имеет большой вес в толковании законов. Например, если рассмотреть ситуацию, в которой ИП нанял преподавателей для обучения слушателей, но он ни программу не составил, ни документы об образовании не выдает. Будет ли в таком случае он обязан получить образовательную лицензию? В соответствии с позицией Рособрнадзора – обязан. В соответствии с позицией Анастасии Гейн – нет, потому что нет всех трех признаков. Кому верить и на что опираться – не понятно. Но понятно одно – надо дать себе однозначный ответ, нужна ли вам образовательная лицензия. И если нужна, то для каких целей?

Получить образовательную лицензию не составляет особого труда. Достаточно 10 дней на подготовку документов и 60 дней на всю процедуру – и вы обладатель образовательной лицензии. Но что вы будете дальше с ней делать? Какие ваши истинные цели?

Как только вы ответите на эти вопросы сразу станет понятно, как необходимо упаковать ваш продукт.

Если лицензия нужна, то необходимо просто соблюсти условия и получить образовательную лицензию.

Если лицензия вам не требуется, то продукт упаковывается таким образом, чтобы не было возможности вычленить обязательных для лицензии три пункта, а самое главное – не допустить наличия наемных преподавателей. И вот с какими опасностями вы можете столкнуться на этом пути.

Начнем с самой главной опасности, определенной государственным органом – наемные работники. Некоторые предприниматели наивно полагают, что они могут заключить договор оказания услуг вместо трудового договора. Якобы такой преподаватель является не штатным работником, а наемным подрядчиком (исполнителем). А раз нет трудовых отношений, значит образовательные услуги оказываются непосредственно предпринимателем, что не требует получения лицензии. Но есть одно «Но».

Как существуют признаки предпринимательской деятельности или признаки образовательной деятельности, так и существуют признаки трудовых правоотношений. Государственные органы могут проанализировать ваши договоры с преподавателями, найти в них признаки трудовых правоотношений и в установленном порядке заставить вас заключить трудовой договор с привлеченным преподавателем. Помимо указанного, вас заставят оплатить в бюджет обязательные страховые взносы за работника, а также рассчитать и уплатить НДФЛ, как налогового агента^[12]. Но и это не все.

В параграфе 1.3 мы уже установили, что в соответствии с ч. 1 ст. 171 Уголовного кодекса РФ предпринимательская деятельность без регистрации или без лицензии, если в рамках такой деятельности получен доход в сумме 2,25 млн. рублей, является преступлением. Получается, что государство может провести проверку и установить, что у вас все это время были трудовые правоотношения с преподавателями. Если у вас были штатные преподаватели, значит вы были обязаны получить образовательную лицензию. Поскольку лицензии у вас не было, все это время вы осуществляли деятельность незаконно. Таким образом, при получении дохода в 2,25 млн. рублей за все прошедшее время вас признают преступником. Неприятная неожиданность.

Поэтому при составлении гражданско-правовых договоров необходимо учитывать все признаки трудовых отношений и не допустить, чтобы данные признаки попали в ваш гражданско-правовой договор. Поскольку данная книга предназначена не для юристов, мы не будем отдельно останавливаться на вопросе, «Как правильно составлять договоры с исполнителями, чтобы в них не было признаков трудовых правоотношений?». Но если у вас есть подобная проблема, то вы знаете, как меня найти ☺

Следующий пункт в нашем списке будет «наличие обучающей программы».

В законе об образовании дано целое определение обучающей программе. Оно закреплено в пункте 9 статьи 2.

Вот, что пишут:

Образовательная программа – это комплекс основных характеристик образования (объем, содержание, планируемые результаты) и организационно-педагогических условий, который представлен в виде учебного плана, календарного учебного графика, рабочих программ учебных предметов, курсов, дисциплин (модулей), иных компонентов, оценочных и методических материалов, а также в предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях в виде рабочей программы воспитания, календарного плана воспитательной работы, форм аттестации.

 

Вы что-нибудь поняли? В законе об образовании есть еще 12 статья, где в части 1 написано, что образовательные программы определяют содержание образования.

Вроде стало немного понятнее. На самом деле в образовательной программе должно быть описание вашего продукта (курс, дисциплина и тп), продолжительность, какие используются обучающие материалы, как оцениваются полученные знания.

И тут вы можете заметить, что под такое определение подходит уже множество онлайн-курсов, размещенных в сети прямо сейчас.

Следующий пункт – это документ об образовании.

По моему мнению законодателем дано просто фееричное определение документу об образовании. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 60 закона об образовании:

«В Российской Федерации выдаются: документы об образовании и (или) о квалификации, к которым относятся документы об образовании, документы об образовании и о квалификации, документы о квалификации».

Такое определение имеет нечто схожее с другим, но более понятным определением, которое применял один из моих ВУЗовских преподавателей: «Масло – это пакет, на котором написано «Масло» (прим. – Мысли великих законодателей).

Более важную роль играет часть 3 этой статьи:

«Лицам, успешно прошедшим итоговую аттестацию , выдаются документы об образовании и (или) о квалификации, образцы которых самостоятельно устанавливаются организациями , осуществляющими образовательную деятельность».

Как вы видите, во-первых, документ об образовании должен выдаваться после итоговой аттестации, то есть после оценки полученных слушателем знаний. Во-вторых, образец (бланк) устанавливается самой организацией.

У некоторых на этом этапе может возникнуть вопрос: «ИП не является организацией. А законом предусмотрено, что документы об образовании могут выдаваться только организациями. Как тогда ИП выдавать документы об образовании?».

Ответ на этот вопрос содержится в пункте 20 статьи 2, в соответствии с которым ИП приравниваются к организациям, осуществляющих образовательную деятельность.

Самый частый вопрос, который возникает в данной части, это «Что должен содержать документ об образовании?». В законе нет требований к содержанию документа об образовании.

Анализ практики может свидетельствовать, что документ об образовании должен содержать:

– информацию об успешном завершении образовательной программы,

– отражать основную информацию об этой программе (название, количество часов, структура и содержание программы).

Только не путайте документ об образовании, выданный по итогам аттестации, с документом об образовании государственного образца, выданный по итогам государственной аттестации, к которому предъявляются вполне конкретные требования.

Так, свидетельство о том, что Иванов Иван Иванович прослушал лекцию на тему «Виды натальных карт в астрологии» не может быть признано документом об образовании.

А свидетельство о том, что Иванов Иван Иванович успешно завершил онлайн-курс по теме «Влияние психотипа на развитие личности ребенка» в объеме 32 академических часа и сдал итоговую аттестацию на «отлично» уже может быть признано документом об образовании.

Таким образом, вы даже можете и не догадываться, что ваша деятельность подлежит лицензированию, что уже несет опасный риск привлечения к ответственности. И, прежде чем начать процесс обучения, лучше заранее проанализировать свой продукт на предмет вышеназванных признаков.