Основным практическим проявлением связи гражданского и налогового права является определение объектов налогообложения с учетом положений гражданского права.
Это утверждение справедливо в отношении тех налогов, объект обложения которыми образовался в лоне гражданско-правовых отношений.
Согласно п. 1 ст. 38 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога. Из последней части определения следует, что появление объекта налогообложения является юридическим фактом, влекущим налоговые правоотношения, на что не раз указывалось в литературе[75].
Объект налогообложения образуется при реализации фактических экономических отношений. Не случайно в определении объекта налогообложения присутствуют экономические категории: «прибыль», «доход», «расход» (п. 1 ст. 38 НК РФ), а в первоначальной редакции определения после перечисления объектов налогообложения вместо фразы «иное обстоятельство» было указано «иное экономическое основание».
Выступая экономическим явлением, объект налогообложения, тем не менее, должен иметь и правовое оформление. Как верно заметил С. В. Овсянников, «экономическое содержание хозяйственных операций налогоплательщика не может быть постигнуто само по себе… Судить об экономическом характере действий участников гражданского оборота можно по внешним выражениям их воли, среди которых сделка (прежде всего договор) – наиболее адекватная (в силу ее предназначения) форма отражения действительного экономического смысла реальных имущественных отношений»[76].
Исходя из этого, налоговое право, закрепляя объекты налогообложения, вынуждено отталкиваться прежде всего от сделок, оформляющих появление объекта налогообложения.
Кроме сделок нести информацию о реальных имущественных отношениях призваны и другие юридические факты гражданского права (например, переход права собственности), а также гражданско-правовые режимы имущества налогоплательщика (принадлежность на праве собственности, нахождение во временном владении и т. п.).
Приведем примеры того, какое значение в налоговом законодательстве придается этим гражданско-правовым явлениям.
Вид сделки влияет на налоговые обязанности. Согласно ст. 156 НК РФ при реализации товаров по договору поручения, комиссии либо агентскому договору налоговой базой по НДС служит вознаграждение по этим договорам, в то время как по общему правилу при реализации товаров налоговой базой служит их стоимость (ст. 154 НК РФ).
Переход права собственности, выступая юридическим фактом гражданского права, изменяет и налоговые правоотношения, так как порождает объекты налогообложения. С переходом права собственности на жилое помещение, строение, сооружение у граждан появляется обязанность уплачивать налог на имущество физических лиц (ст. 400 НК РФ). А согласно ст. 39 НК РФ передача права собственности на товары и результаты работ является их реализацией, что порождает объект обложения НДС.
Гражданско-правой режим имущества налогоплательщика также учитывается налоговым правом. Например, земельным налогом облагаются земельные участки с правовым режимом собственности, постоянного (бессрочного) пользования или пожизненного наследуемого владения, а участки с правовым режимом безвозмездного срочного пользования или аренды не облагаются земельным налогом (ст. 388 НК РФ). Также примером может служить правовое регулирование вышеупомянутого налога на имущество физических лиц.
Тем не менее связь гражданского и налогового права по критерию объекта налогообложения на практике обретает пределы своего проявления. Дело в том, что гражданско-правовое оформление отношений, в которых возникает объект налогообложения, не всегда соответствует реальным имущественным отношениям налогоплательщика, а может и вовсе отсутствовать.
Примечательно, что в налоговом законодательстве отсутствует общее правило, которое закрепляло бы, что налоговые последствия всегда определяются исходя из гражданско-правового оформления имущественных отношений. Договорам и иным документам, несущим информацию об имущественных отношениях налогоплательщика, не придается преюдициальной силы[77].
Судебная практика в целях налогообложения отдает приоритет не гражданско-правовой форме, а реальным экономическим отношениям сторон. Согласно п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»[78] объем прав и обязанностей налогоплательщика должен определяться исходя из подлинного экономического содержания его хозяйственных операций[79]. Представляется верной рекомендация ВАС РФ, что «налоговые последствия влекут не сами гражданско-правовые сделки, а совершаемые во исполнение этих сделок финансово-хозяйственные операции»[80]. Причем для учета хозяйственной операции в налоговых целях решающее значение имеет ее реальность, как указал Президиум ВАС РФ в Постановлении от 03.07.2012[81].
Например, сделка может не учитываться в налоговых целях, если операции по ней не производились[82]. Допустимо также изменение юридической квалификации сделки, если к фактическим отношениям сторон больше подходит другой вид договора[83].
Следует подчеркнуть, что подобные ситуации имеют целью противодействие уклонению от налогообложения, носят характер исключения и в целом не отрицают наличие законодательно установленной связи гражданского и налогового права по критерию объекта налогообложения.
Кроме того, связь указанных правовых образований устанавливается с помощью правовых позиций судов.
Примером служит Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 № 16400/10[84], посвященное обложению недвижимого имущества налогом на имущество организаций.
Объектом обложения указанным налогом по общему правилу (п. 1 ст. 374 НК РФ) признается имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств, причем оно может иметь различный гражданско-правовой режим.
Согласно Положению по бухгалтерскому учету «Учет основных средств»[85] актив принимается к учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются условия:
а) объект предназначен для коммерческого использования (или уставной деятельности некоммерческих организаций);
б) объект предназначен для использования в течение срока свыше 12 месяцев;
в) не предполагается последующей перепродажи объекта;
г) объект способен приносить доход (условие для коммерческих организаций).
В дополнение к этому перечню условий Президиум ВАС РФ в Постановлении от 29.03.2011 № 16400/10 поставил необходимость учета в качестве объекта основных средств недвижимости, переданной по договору купли-продажи, в зависимость от регистрации права собственности на нее. К этому выводу он пришел в ходе толкования законодательства о бухгалтерском учете и придал своей позиции общеобязательную силу.
Возникновение объекта обложения налогом на имущество организаций было поставлено в зависимость от гражданско-правового юридического факта – государственной регистрации права собственности.
На наш взгляд, указанная правовая позиция ВАС РФ имеет положительное значение. Во-первых, это позволяет сделать более универсальными правила налогообложения имущества организаций и физических лиц[86]. Во-вторых, факт государственной регистрации права собственности легко проверяем, что вносит четкость и однозначность в налогово-правовое регулирование, упрощает механизм налоговых проверок и доказывания в суде.
Интересно, что Минфин России буквально за неделю до издания указанного Постановления Президиума ВАС РФ на основе толкования того же законодательства пришел к иному выводу[87], а до этого каждый из государственных органов занимал позиции, противоположные вышеуказанным[88]. Эта комичная ситуация свидетельствует о том, что толкование законодательства может быть неоднозначным. Поэтому необходимо перенести приведенную правовую позицию ВАС РФ в законодательство в целях обеспечения определенности налогообложения.
Итак, связь налогового и гражданского права по критерию объекта налогообложения проявляется в законодательстве и судебной практике. Эта связь не является абсолютной, но в целом гражданско-правовые сделки и иные юридические факты весьма важны для определения объекта налогообложения.
Следующее практическое проявление связи налогового и гражданского права заключается в некоторой зависимости налоговой правосубъектности от гражданской.
Согласно ст. 9 НК РФ в число участников налоговых отношений включаются организации, физические лица, налоговые и таможенные органы.
Д. В. Винницкий, подразделяя субъектов налогового права на публичных и частных, писал, что у обладающей властными полномочиями стороны налоговых отношений (публичных субъектов) налоговая правосубъектность является производной от конституционной или административной правосубъектности, а у стороны налоговых отношений, не наделенной властными полномочиями (частных субъектов), – от гражданской правосубъектности[89].
К частным субъектам налогового права относятся организации и физические лица. НК РФ возлагает на них обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов.
Налоговый законодатель не использует гражданско-правовое понятие «юридическое лицо» при определении субъектов налогового права. Еще до принятия части 1 НК РФ М. В. Карасева справедливо отмечала, что статус юридического лица, хотя очень часто и необходимый показатель финансовой правосубъектности организации, все же не является единственным показателем для ее определения[90].
Вместо понятия юридического лица в налоговом законодательстве фигурирует более широкое понятие «организация», которое, согласно определению п. 2 ст. 11 НК РФ, включает: 1) юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, – российские организации, 2) иностранные корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, 3) международные организации, 4) филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории России.
Правоспособность российских организаций определяется соответствующими нормами гражданского права (ст. 49 и 51 ГК РФ). Как только юридическое лицо получает государственную регистрацию, оно в силу п. 2 ст. 11 НК РФ считается организацией, а в силу ст. 19 НК РФ – налогоплательщиком. Одновременно оно становится потенциальным налоговым агентом. К иностранным корпоративным образованиям также предъявляется требование обладать гражданской правоспособностью, как явствует из текста п. 2 ст. 11 НК РФ. Но к третьей и четвертой группам организаций такого требования не предъявляется, зачастую оно и не может быть выполнено: например, филиалы и представительства иностранных юридических лиц сами не имеют статуса юридического лица.
Исходя из этого следует согласиться с утверждением, что все субъекты гражданского права являются субъектами налогового права, но не все субъекты налогового права обладают гражданской правосубъектностью[91]. Иначе говоря, круг субъектов налогового права шире, чем круг субъектов гражданского права.
С 1 января 2012 г. появилось два специальных вида налогоплательщиков: ответственный участник КГН (консолидированной группы налогоплательщиков) и управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета инвестиционного товарищества[92]. На наш взгляд, новых видов субъектов налогового права, помимо тех, что были перечислены в ст. 9 НК РФ, не образовалось[93].
Относительно физических лиц в литературе звучит мнение, что их налоговая дееспособность зачастую вторична по отношению к гражданской и трудовой[94], что объясняется возникновением у лица объекта налогообложения в большинстве случаев в результате его участия в гражданских или трудовых отношениях.
Вступать в гражданско-правовые отношения лицо может с 14 лет (ст. 26 ГК РФ). Возраст возникновения налоговой дееспособности законодательством не определен. Исходя из того что элементом дееспособности является деликтоспособность, а она в налоговом праве возникает с 16 лет (ст. 107 НК РФ), то с этого возраста налогоплательщики и становятся дееспособными[95].
Мы видим несовпадение моментов, с которых физическое лицо может вступать в гражданские и налоговые отношения. Более того, иметь объект налогообложения физическое лицо может и до достижения возраста 14 лет, даже являясь младенцем, например, получив имущество в порядке наследования. Такое расхождение компенсируется с помощью института представительства.
Связь налогового и гражданского права проявляется при лишении лица гражданской дееспособности. Такое лицо становится недееспособным и в налоговом праве, о чем свидетельствует п. 2 ст. 51 НК РФ, согласно которому обязанность по уплате налогов и сборов физического лица, признанного судом недееспособным, исполняется опекуном за счет денежных средств этого недееспособного лица.
Между тем ограничение гражданской дееспособности (ст. 30 ГК РФ) не отражается на налоговой дееспособности лица. Нормы ГК РФ об ограничении дееспособности в данном случае не применяются к налоговым отношениям как к отношениям, основанным на власти и подчинении (п. 3 ст. 2 ГК РФ), а в налоговом праве специальных правил на этот счет не содержится. Лицо, ограниченное в гражданской дееспособности, налоги уплачивает самостоятельно.
Итак, налоговое право в регулировании правосубъектности частично полагается на гражданское, но в то же время расширяет круг своих субъектов за счет специфического определения организаций. Дееспособность физических лиц в гражданском и налоговом праве может не совпадать.
Рассмотрев проявления связи налогового и гражданского права по линии субъектов и объекта налогообложения, можно сделать вывод о существовании некой преемственности гражданско-правового и налогово-правового регулирования, заключающейся в том, что налогово-значимые обстоятельства (появление объекта налогообложения, налоговая правосубъектность) ставятся в зависимость от гражданско-правовых обстоятельств: заключения сделки, перехода права собственности, регистрации организации в качестве юридического лица и т. п. Указанные юридические факты гражданского права создают (изменяют) не только гражданские, но и налоговые правоотношения. Гражданско-правовые явления «переходят» из сферы действия гражданского в сферу действия налогового права, выступают связующими нитями гражданских и налоговых правоотношений.
Уникальным проявлением связи является использование налоговым правом гражданско-правовых понятий и терминов.
Уникальность данного проявления связи заключается в его интегративном, проникающем характере. Выступая языковым явлением, терминологическое единство опосредует все остальные проявления связи налогового и гражданского права, объединяет их собой, ибо все они выражаются посредством языка.
Близки к данному проявлению связи использование налоговым правом институтов гражданского права и использование конструкций, сходных с гражданско-правовыми. Но эти формы связи имеют свою специфику и будут исследоваться в отдельном параграфе работы.
Термины в языке закона являются наименованиями, словесными обозначениями юридических понятий[96]. Образно говоря, термин и понятие – это две стороны одной медали.
Заимствование налоговым правом гражданско-правовой терминологии положительно оценивается в науке[97]. Отмечается, что это обеспечит последовательность правовой регламентации налоговых правоотношений[98].
С точки зрения языковых закономерностей использование гражданско-правовой терминологии в налоговом правотворчестве вполне логично. Как верно заметил А. С. Пиголкин, «если в различных отраслях законодательства используется одно и то же правовое понятие, то и обозначающий его термин должен быть единым»[99].
Квинтэссенцией рассматриваемого проявления связи является п. 1 ст. 11 НК РФ: «Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом».
Поскольку оговорка п. 1 ст. 11 НК РФ допускает использование терминов из других отраслей в ином значении в предусмотренных законодательством случаях, то создается двойственная ситуация.
С одной стороны, целый ряд терминов сохраняют в налоговых отношениях свое исходное гражданско-правовое значение, например «юридическое лицо», «предпринимательская деятельность», «право собственности», «дееспособность физического лица», «ценные бумаги», «акция», «сделка», «договор» и др.
С другой стороны, отдельным терминам придается собственное налогово-правовое значение путем специального определения соответствующих понятий. Примером служат понятия имущества, обособленного подразделения организации и др. (п. 2 ст. 11, в ст. 38 НК РФ).
Исходя из этого связь налогового и гражданского права при использовании налоговым правом гражданско-правовых терминов может проявляться в двух вариантах:
• в налогово-правовых актах употребляются гражданско-правовые термины в своем первоначальном значении, которое можно уяснить, обратившись к гражданскому законодательству;
• гражданско-правовому термину в налоговом праве придается собственное значение, и связь налогового и гражданского права проявляется в сохранении некоторых общих признаков в структуре соответствующих понятий в налоговом и гражданском праве. В данном случае имеет место многозначность (полисемия) – наличие у слова двух и более значений, исторически обусловленных или взаимосвязанных по смыслу и происхождению[100].
Как отмечала Т. В. Губаева, значения многозначного слова связаны общими смысловыми элементами и образуют определенное семантическое единство[101]. Не следует путать многозначность с омонимией, при которой значения слов-омонимов никак не связаны[102].
Если сравнить два приведенных варианта терминологической связи налогового и гражданского права, становится очевидным, что при использовании заимствованного термина в исходном значении связь более прочная, а при изменении значения – слабая. Вопрос о том, допустима ли многозначность в языке закона, является дискуссионным[103].
Еще одним проявлением связи налогового и гражданского права является включение в налоговое законодательство гражданско-правовых институтов. Мы рассматриваем это проявление связи отдельно от предыдущего, поскольку природа правового института как совокупности правовых норм отличается от природы понятий и терминов – явлений языкознания и логики, не способных самостоятельно регулировать общественные отношения.
В качестве примера можно привести использование в налоговом праве института обеспечения исполнения обязательств в части залога, поручительства и банковской гарантии, соответственно регулируемых ст. 73–74.1 НК РФ. Требует исследования вопрос отнесения к данному проявлению связи правового регулирования пени в налоговом праве (ст. 75 НК РФ).
Споры вызывает вопрос о возможности использования гражданско-правовых конструкций в налоговом законодательстве в чистом виде. М. В. Карасева считает это возможным, отмечая, что в чистом виде в налоговом праве используются залог и поручительство (ст. 73, 74 НК РФ)[104], а А. Н. Костюков и С. А. Ядрихинский выявляют особенности их правового регулирования, выражающиеся в установлении НК РФ несколько отличных правил возникновения и исполнения обязательства, делают вывод о невозможности функционирования указанных институтов в чистом виде[105]. В науке была инициирована дискуссия о межотраслевой адаптации частноправовых конструкций[106].
Также проявлением связи налогового и гражданского права является использование в налоговом законодательстве правовых конструкций, сходных с гражданско-правовыми, но самостоятельно регулируемых налоговым правом. Примерами служат конструкции: списание безнадежной задолженности по налогам и сборам (ст. 59 НК РФ), возврат и зачет излишне уплаченных налогов и проценты, начисляемые на такие суммы (ст. 78, 79 НК РФ) и др.[107]
Такое проявление связи рассматриваемых правовых образований является достаточно удачным решением, поскольку одновременно и отражает их единую имущественную сущность, и учитывает особенности налоговых отношений в собственном правовом регулировании.
Каждый из затронутых вопросов будет подробно рассмотрен в параграфе втором главы второй настоящего исследования.
Итак, мы рассмотрели ряд проявлений связи гражданского и налогового права, которые в той или иной степени демонстрируют влияние гражданского права на налоговое.